结合典型案例看施工合同履约证据及其管理

第一篇：结合典型案例看施工合同履约证据及其管理

结合典型案例看施工合同履约证据及其管理

（十四）——宁波中院不采信鉴定意见突显否定“以鉴代审”的司法管...编者按

说起司法鉴定，不得不提的就是“以鉴代审”问题，这在建设工程结算纠纷案件工程造价鉴定中经常见到，因建设工程的造价确认等需要运用专业技术知识，所以凡是涉及此类问题，法院常常是“交予鉴定机构处理”一言以蔽之。而“以鉴代审”混淆了审判和鉴定的界限，损害了当事人意思自治原则，严重妨碍了司法公正和司法权威。这也已成为当前民事审判的一个突出问题。在今天本系列关于建设工程纠纷案件关键证据——鉴定意见版块的最后一篇文章，我们将视线聚焦“以鉴代审”，朱树英律师将以一起拖欠工程款引发工程质量争议的诡谲司法鉴定入手，为你讲述在司法鉴定意见已经尘埃落定之际，在原委托代理律师知难而退，我方当事人一筹莫展之时，“东方大律师”朱树英迎难而上，最终在专家辅助人的帮助下，成功证明了原鉴定单位出具的鉴定意见不能证明案件事实，推翻了该鉴定意见以及“以鉴代审”的不良司法倾向，从而避免了合议庭按照原鉴定报告作出对我方当事人极端不利的判决。

司法鉴定的“整体顶升迫降方案”，是缺陷整改，还是结构破坏？让我们一起在今日“树英说”中寻找答案吧！结合典型案例看施工合同履约证据及其管理

（十四）——宁波中院不采信鉴定意见突显否定“以鉴代审”的司法管控朱树英

鉴定意见是工程类案件中最重要、最关键、最复杂也是最具操作性的证据。前文中，我已先后通过四篇文章的篇幅，按照逻辑顺序详细介绍了鉴定意见的概述及其合法性原则、诉前自行委托鉴定的法律效力、诉讼程序中启动司法鉴定的实务操作，以及鉴定启动后当事人对鉴定工作的配合义务及其实务要点与注意事项。经过上述层层阐述后，鉴定机构会将形成的鉴定意见提交给双方当事人和审理法院。在司法实践中，一旦鉴定机构形成了司法鉴定意见，经过当事人提异议和法庭询问和质证，法院一般即会采信鉴定意见并作为案件判决的主要依据，并且法院不采信鉴定意见也会变得非常困难。由于鉴定意见的这个特点，司法实践中出现了“以鉴代审”的弊端。所谓“以鉴代审”，是指司法鉴定单位在鉴定过程中超越职权，鉴定意见径直认定案件事实或是非，以及对鉴定所涉事实径直做出处理的行为。在建设工程纠纷案件审理中，经常发生鉴定机构在鉴定报告中不仅仅发表了专业问题的意见，同时越俎代庖替法院认定事实问题乃至法律适用问题，例如鉴定机构无视双方当事人约定自行确定计价标准进行鉴定、擅自认定涉及建设工程造价的案件事实，最后法院直接依据鉴定结论进行审判，这些都是典型“以鉴代审”违法行为。而“以鉴代审”又是一个缺乏法律规定和最高院司法解释的空白地带，对鉴定机构的管控正是当前建设工程司法鉴定实践的一个突出的法律问题。法院对司法鉴定的管控并不是唯鉴定意见为是，针对司法鉴定意见在形成过程中存在的程序问题以及有违合法性、独立性、客观性、公正性四项原则，法院有权不予采信。由此，对于不利于己方又确存在错误的鉴定意见，当事人还有最后的机会说服法院不予采纳，本文作为鉴定意见的最后一篇，我要总结的是鉴定意见中最容易犯的“以鉴代审”的错误，以及当事人如何说服审案法院推翻错误的鉴定意见。

一、从宁波中院不采信“整体顶升迫降方案”看如何推翻结论错误的司法鉴定意见。2002年1月，浙江省建工集团有限责任公司（以下简称“浙江建工”）向宁波市中级人民法院（以下简称“宁波中院”）起诉慈溪市慈吉教育集团（以下简称“慈吉集团”），追索慈吉集团因投资建设慈吉中学A、B、C三幢宿舍楼（以下简称系争工程）而拖欠的近2000万元工程款。2002年2月，慈吉集团反诉要求浙江建工赔偿因工程质量缺陷造成的经济损失。2003年1月，一审判决慈吉集团向浙江建工支付工程欠款1133万元，慈吉集团不服判决提起上诉。2003年8月，二审法院判决发回重审。慈吉集团在案件审理中提出对工程质量缺陷进行鉴定并要求鉴定整改需要费用的申请。系争工程是否存在质量缺陷成为本案审理的一个争议焦点。根据慈吉集团申请案件审理提起质量缺陷及整改费用鉴定，国家建筑工程质量监督检验中心（以下简称国家质监中心）受宁波中院委托，对系争工程进行质量缺陷鉴定。《检验报告》显示：“系争工程存在九项质量缺陷。其中最主要的问题是楼层标高与设计不符，楼层净高比设计要求低了5厘米，相当于一块标准砖的厚度。”根据国家质监中心鉴定的质量缺陷，宁波中院又按慈吉集团要求，委托系争工程的原设计单位浙江省建筑设计研究院（以下简称浙江设计院），根据国家质监中心的质量鉴定结论进行质量缺陷整改方案鉴定。浙江设计院之后出具了一个将已投入安全使用的建筑物水平方向解体、横向切割“腰斩”，用“1596个千斤顶”将楼层抬高5厘米，灌以钢筋网片和细石混凝土，在内外墙配以大面积钢板固定后再做粉饰，以提升标高符合设计要求的《慈吉教育集团中学宿舍楼A、B、C修复加固方案》（以下简称浙江设计院的“整体顶升迫降”整改方案）。依据该方案审价，修复加固费用总计3876万余元。而此前建设银行宁波分行受托鉴定得出系争工程的总造价仅为2480万余元，这意味着整改费用竟比整个工程造价高出1396万元。浙江建工的技术专家在收到浙江设计院鉴定方案后难以置信，原已委托的代理律师在知难而退的同时，向当事人推荐聘请我作为后续代理律师。临危受命的我，立即会同浙江建工的质量、技术部门进行核对论证，并陪同当事人一起去北京，另行委托国内最具权威性的清华大学土木工程学院结构工程检测中心（以下简称清华检测中心）对该份整改方案的科学性、必要性、合理性和对工程结构的安全性进行专业评估。清华检测中心接受委托并出具专业评估报告。该专业评估报告认为，浙江设计院提出的“整体顶升迫降”整改方案不安全、不合理、不经济、不科学而予以全面否定。此处清华检测中心出具的专业评估报告性质上就是前文介绍过的专家辅助人。在本案中，专家辅助人的作用是辅助当事人向合议庭解释了为何原有的鉴定意见不合理，故而不能证明案情事实，不能被合议庭采信。显然，若采用浙江设计院的鉴定方案进行结构切割后再粘接，可能面临严重的安全隐患。仅仅为了追求满足一块标准砖的设计高度，以缺陷整改的名义下进行破坏性的分割和粘贴，甚至不惜以牺牲安全性为代价，这无疑是背离了质量缺陷整改的本质要求和初衷。而对于建筑物已满足国家质量验收规范而不符合当事人合同约定标准的层高要求这一情况，依法可以采取适当降价的办法解决。最终，经法院开庭审理，清华大学的专业评估意见为宁波中院所采信。一审判决否决了浙江建筑设计院对质量缺陷“整体顶升迫降”的司法鉴定意见，对本案工程质量缺陷采取酌情降价100万元，原、被告各半承担的方案。慈吉公司不服提起上诉，二审法院维持原审法院否定司法鉴定的结论，浙江建工至此宣告胜诉。本案中，我通过专家辅助人的帮助，成功证明了原鉴定单位出具的鉴定意见不能证明案件事实，推翻了该鉴定意见以及“以鉴代审”的不良司法倾向，从而避免了合议庭按照原鉴定报告作出对我方当事人极端不利的判决。

二、“以鉴代审”的成因以及否定“以鉴代审”的法律调控。总结我多年来代理工程类案件的经验可以发现，工程类案件的法官在审判实践中，对于鉴定意见是十分依赖的，甚至到了但凡涉及专业性问题或当事人对合同价款有争议，就要求当事人委托或法院指定专门的鉴定机构进行造价鉴定，而不对合同约定或相关证据进行基本的审查。甚至对于一些已经约定固定价款的工程，或双方已确认的决算金额也进行鉴定，使得鉴定机构事实上代替法院行使了对于合同性质等法律问题的认定，这就是常常提到的“以鉴代审”问题。为何要避免“以鉴代审”，否定“以鉴代审”涉及部分的鉴定意见的效力，就要从“以鉴代审”的成因以及法院对此的态度转变两方面进行讲解。

（一）“以鉴代审”的成因。“以鉴代审”现象在工程类案件中尤为常见，这与工程类案件的高度专业性密不可分，具体有如下两大原因：

1、因建设工程的造价确认需要运用专业技术知识，所以凡是涉及此类问题，法院都交予鉴定机构处理。随着城乡一体化进程的推进，我国长期处于建设工程的高峰期，毋庸置疑的是，建设工程是一项历时长、成本高、涉及范围广的复杂工程。建设工程包括了建筑工程、工业工程、市政公用工程、公路工程、水利水电工程等各领域，即使是相同领域内的建设工程之间也存在着设计、材料、施工、人员、设备、自然地理方面的种种差异。在此基础上对建设工程的造价进行确认需要运用建筑技术、工程材料、施工工艺等方面的专业知识和物理、数学、统计等学科的专业方法进行复合计算，还需要结合现场实际情况进行测量估算、图文比对等。因此法院在审理建设工程类案件时，面对确认工程造价的难题往往需要依赖鉴定机构来解决。这也就导致了但凡出现建设工程造价，法院统统以造价鉴定需要专业技术知识为由交给鉴定机构，鉴定机构确定了建设工程的造价后，法院就直接以鉴定机构的鉴定结论为依据来做出判决。

2、对建设工程司法鉴定及鉴定机构的作用认知有误。司法实践中之所以出现“以鉴代审”的一项重要原因在于法院和当事人对建设工程的司法鉴定及鉴定机构的作用存在认识误区，认为只要在建设工程案件中出现需要司法鉴定的情形，那么法院仅需要在司法鉴定结束后依据鉴定得出的结论进行判决就好，这种情况在工程造价鉴定中尤甚。但其实工程造价鉴定存在其特殊性，即建设工程造价鉴定的“从约性”原则，这是指建设单位和施工单位如果在建设工程施工合同中约定了工程的计价标准或计价方法，则应首先从其约定来确定建设工程造价。而当事人约定的计价标准或计价办法属于法律问题和事实问题，基于此，法院在委托鉴定机构进行造价鉴定前，应该对计价标准或办法予以查明确认。在建设工程司法鉴定中，鉴定机构是根据其自身的专业性对专业问题提出意见，给合议庭作为参考，法院不能当然的依据鉴定机构出具的鉴定意见直接做出裁判，鉴定意见作为《民事诉讼法》规定的一类证据，理应经过当事人的有效质证和法官的综合考量予以采纳。

（二）从“鉴定结论”到“鉴定意见”，法院对于这一证据种类的观念发生改变。早在1991年我国颁布第一部《民事诉讼法》之初，鉴定就作为证据的一种分类出现在总则第六章“证据”的第一条中。不过在2012年《民事诉讼法》修改之前，鉴定作为证据类型的措辞都是“鉴定结论”，而2012年《民事诉讼法》修改时其改为了“鉴定意见”。看似一词之差改动轻微，但其背后是立法机关与法院对于鉴定这一证据种类在诉讼所处地位的看法上的改变。为何专业技术人员进行鉴定之后的成果的呈现，是“意见”而非“结论”？“意见”一词比“结论”更能反应鉴定意见的本意，即指鉴定人对案件中涉及的专门性问题，运用专门知识对所提供的案件材料进行鉴别、分析后作出的结论性意见。采用“意见”一词，更能突出鉴定意见仅仅是专家为了鉴定的问题所提出的看法、观点，而非具有必然证据能力和证明力的定案结论。鉴定意见是某方面的具有相应鉴定能力的鉴定人员对部分需要进行鉴定的证据，运用自己的专业知识进行分析所提供的专业意见，具有相当的权威性，但是在鉴定过程中，有可能因为鉴定过程程序有瑕疵、鉴定人员选择的鉴定方式错误、鉴定的内容不符合委托内容、鉴定选取的样本不能反应鉴定对象全貌、鉴定过程中系统误差累积产生的结果偏移、鉴定人员缺乏经验、鉴定过程中对问题的裁量过于随意、乃至于收受贿赂等等问题，导致鉴定意见本身偏移了事实真相。经过质证，如果发现鉴定意见有上述的情形或者其他严重影响鉴定意见对事实的科学反应的情形，显然就不能作为最后合议庭定案的依据。综上可见，人民法院主流观点已经认识到鉴定意见只是证据而不是客观事实，其更不应影响法院对于法律问题的审理判断。于是，就有了立法方面从“鉴定结论”到“鉴定意见”这样措辞上的改动。就可以看出“鉴定意见”更加贴合《民事诉讼法》第六十三条：“证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。”以及第六十四条：“人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”的立法理念，即鉴定意见作为证据的一种，也需要经过法院按照法定程序，全面地观地审查核实过之后，经过双方当事人质证过之后，才能作为定案的依据。所谓质证，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十条，认定为“当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质证、说明和辩驳，”，又在第四十七条明确规定：“未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”即所有的证据均需通过质证才能作为法定证据使用，鉴定意见也不例外，依据上述法律规定，即使是鉴定意见，诉讼参与方也有权对其发表自己的意见，最终由法院裁量，这才是诉讼参与方辩论权利的体现。

三、司法实践中突破“以鉴代审”窘境的法律规制。上文中我通过回顾司法鉴定在我国的发展过程以及立法者在法律修订过程中体现出对于鉴定意见应归于证据本身的立法精神，解释了目前法院更强调审判权的司法导向。然而“以鉴代审”的情况仍然存在，不排除是因为某些地方法院尤其是基层法院个别法官接触建设工程案件较少，对于专业技术问题有畏难情绪，同时法院案件数量巨大，而建设工程中涉及价款等问题签证繁多，工作量又是巨大，因此存在放任鉴定机构以鉴代审的利益需求。遇到这种情况，就对当事人以及代理律师提出了更高的要求，必须要更清醒地认识到“以鉴代审”相关的病节所在。

（一）鉴定意见的作用“归位”。在有限程度内，司法鉴定能够辅助合议庭对事实问题予以查明，这缘于在有效的诉讼期限内鉴定机构难以用专业知识和技术确定全部事实，且鉴定意见是由鉴定人在鉴定活动中经过主观的观察、断定得出的，所以鉴定意见不能当然的反映全部客观事实。司法实践中要解决“以鉴代审”问题，不过度依赖和使用鉴定意见，需要充分理解司法鉴定的初衷，正确认识鉴定意见的地位与作用，具体来说包括以下几点：

1、鉴定意见作为证据，需要经过当事人的有效质证。鉴定意见作为一类证据，只有经过当事人的有效质证才能作为法院判案的依据。建设工程案件中的鉴定意见具有相对较高的证据地位，法院也通常会以鉴定意见作为认定案件事实的关键性证据，所以鉴定意见能否有效质证与当事人的利益休戚与共。而鉴定意见的有效质证要求当事人具有较高的诉讼意识和诉讼能力，否则鉴定意见一旦出现对一方当事人不利的后果，那么该当事人就会试图采取申请重新鉴定的方式来争取对己方的有利结果，这在一定程度上会造成司法资源的浪费。为了避免司法鉴定效率低下和司法资源的浪费，法院组织鉴定意见的质证应有妥善的制度管理，引导当事人正确的对待司法鉴定意见，能够就鉴定人是否适格、鉴定方法是否科学、鉴定程序是否合法、鉴定意见是否遵循客观事实进行质证。

2、法官应在司法鉴定程序中起主导作用。这里说的法官对司法鉴定的掌控，主要是指在程序方面的掌控。包括对司法鉴定启动的必要性与合理性进行审查、鉴定机构的客观选择、补充鉴定或重新鉴定是否确有必要、鉴定人是否需要出庭、鉴定意见能否采纳等，都需要法官结合案件的事实情况予以决定。司法鉴定是借助鉴定人的专业素养对专门问题进行鉴别判断的活动，在建设工程纠纷中，法官作为建工领域的“非专业人”，要想实现合理采纳鉴定意见，正确作出研判，突破“以鉴代审”的现实困境，就需要强化法官的司法鉴定支配权，加强对鉴定程序的掌控，决不能借建设工程司法鉴定专业化程度高为由过分依赖鉴定意见。

3、鉴定并不当然决定审判，作为证人的鉴定人应出庭作证。过去的很长时间里，由于“以鉴代审”的问题存在，造成了“鉴定决定审判”的错误认知。从法理和现实出发，鉴定都不能当然决定审判，鉴定意见不是法院认定事实的唯一凭据，对案件的客观审查和判决均需结合其他证据进行综合性的考量。鉴定意见是证据中的一类，相较于其他类证据，也不具有特定的优先性，法官仍需要审查后结合其他证据来判断案件事实，避免鉴定人代替法官的尴尬局面。《民事诉讼法》第七十八条也对鉴定人的出庭义务予以明确，当事人对鉴定意见有异议或鉴定人确有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证，这为鉴定意见的有效质证提供了便利条件。

（二）法院对鉴定意见的审核认定。“以鉴代审”问题反映出当前司法审判水平不高、司法鉴定管理滞后的问题，要处理这一问题需要从司法理念的树立、管理制度的改革、诉讼程序的完善等来共同解决。如果遇上这种情况，就对当事人提出了更高的要求，当事人必须主动帮助提醒法官应如何审核认定。我归纳了以下四种常见的鉴定错误及应对思路：第一，鉴定意见超出委托鉴定范围的，应当提请法院要求鉴定人对鉴定意见进行更正。鉴定人拒不更正导致鉴定意见无法予以采信的情况下，还要注意提醒法院在裁判文书中不判决当事人对鉴定费用的负担，并说明理由。若是我方已经预交了鉴定费用，可以要求鉴定机构返还，鉴定机构拒不返还的可以另行起诉鉴定机构。第二，鉴定人未将当事人有争议的鉴定材料提交人民法院确认即作为鉴定依据，当事人应主动要求人民法院就该部分鉴定材料组织双方当事人进行质证。经质证不能作为鉴定依据的，应要求鉴定人对相应鉴定意见进行更正。鉴定单位拒不更正的，应主动要求人民法院进行补充鉴定、申请专家证人审核甚至重新鉴定等。第三，鉴定人对合同或者其他协议效力进行确认，或者对当事人责任承担进行认定，并在此基础上进行鉴定的。当事人应向人民法院提出对合同效力或者当事人责任承担不应由鉴定进行认定，而应由法院审理认定。当人民法院审理后认定与鉴定人的认定不一致的，应当要求鉴定人对鉴定意见进行更正。鉴定人拒绝对鉴定意见进行更正的，当事人可以要求人民法院启动补充鉴定的程序。第四，鉴定人经人民法院通知后拒不出庭作证，当事人可以就此要求法院对该鉴定意见不予采信。因为许多鉴定机构实际上会让鉴定人的助理参与完成鉴定的主要工作，甚至作为鉴定人出庭作证。当事人在质证时要格外留心核对出庭接受询问的鉴定人的身份，只要不是在鉴定报告上盖注册执业章的造价师本人出庭作证，都可以不予认可。这种情况下也可以要求法院在裁判文书中不判决当事人对鉴定费用的负担，并说明理由。若是我方已经预交了鉴定费用，可以要求鉴定机构返还，鉴定机构拒不返还的可以另行起诉鉴定机构。

综上可以看出由于是否启动司法鉴定程序由法院决定，鉴定单位对委托鉴定的法院负责。因此，在通常情况下，鉴定意见一旦形成，否定司法鉴定意见非常困难。但是鉴定意见并不是一定必须采纳的结论，更不是一锤定音的科学上的、案情事实上的“审判”，而是作为证据的一种，接受合议庭审查，接受双方质证，最后参与整个合议庭对事实的认定。当事人要充分利用对于鉴定意见的质证程序，有理有序地把握好这最后推翻鉴定意见的时机，以维护自身权益。

第二篇：施工合同履约情况报告

施工合同履约情况申请报告

慈溪市公共项目建筑中心（局）：

由浙江中钦建设有限公司承建的慈溪市人力资源交流中心扩建工程，工程于2012年8月10日基本完工，贵局于2012年8月15日组织了竣工验收并合格。现向贵局申报该工程在施工过程中本公司对合同的履约情况：

一、施工工期：

合同工期：270日历天（其中补充协议工期60日历天）。

实际工期：2011年8月3日至2012年8月15日，共计377日历天，延误工期107日历天。

工期延期原因天数：

1、因天气原因影响工期情况：

2011年第9台风（梅花）影响工期3天，具体时间为2011年8与5日至8月7日；2011年第11号台风（南玛都）影响工期3天，具体时间为2011年8月29日至8月31日；2012年第9号台风（苏拉）影响工期3天，具体时间为2012年8月2日至8月4日；2012年第11号台风（海葵）影响工期3天，具体时间为2012年8月6日至8月8日。总共影响工期12天。2、2012年1月5日中间验收合格，2012年4月20日暖通工程开工，影响工期45天。

3、工程量清单以外的工程变更联系单造价约175万，增加了实际施工作业内容，影响工期40天。

4、桩基工程因慈溪市人力资源保障局配电房输出电力不足不能满足打桩要求，一直间断性跳闸，导致打桩工程施工缓慢，影响工期12天。

以上原因影响工期109天，提前工期2天，不作奖励。

二、若工程质量没有要求达到协议书中约定的质量目标，承包人除自行承担返工费用外，还需承担违约责任和由此给发包人造成的损失，发包人将扣除履约保证金中的质量保证部分，并拥有继续追索损失的权利，本公司未有违约现象。

三、不定期进行安全文明施工检查，施工单位应及时整改，被一次警告后不作处罚，限期整改，被二次警告后扣除相应比例的文

明施工费；另若由于施工不文明、不安全而被新闻单位曝光或被有关行政管理部门检查后通报，每次从承包人承诺的文明安全施工履约担保中扣除人民币10000元整，直至扣完为止，本公司未有违约现象。

四、承包人应按合同约定及招标文件规定的品牌采购材料，如因客观原因需作变更，须经发包人及监理确认，更换后的材料价格按合同专用条款33.7和有关条款确定，否则视为违约，一经发现，除无条件更换外，每次扣除质量履约保证金的10%。一旦扣完质量履约保证金后，发包人将有权解除合同，一切损失由承包人负责，本公司未有违约现象。

五、项目部主要成员为本项目专职人员，在本项目部任职期间必须常驻现场，原则上不得兼任本项目以外的任何工作，承包人亦不得擅自更换，否则发包人有权终止合同，其所造成的经济损失由承包人承担。如因特殊原因确实需要更换项目班子组成人员的，应满足同资质、同资历相关人员，并须经发包人审查批准，并按慈建设[2010]6号《转发宁波市建委〈关于印发宁波市施工现场关键岗位人员管理暂行办法的通知〉的通知》执行；同时，须至少提前7个日历天以书面形式向发包人申请，该书面申请应同时加盖公司印章后生效。工程师认为项目部个别或部分成员的工作已经对实现工程目的造成不利影响，且继续服务于本工程有可能造成更大的危害，或未能按合同认真履行本职，发包人有权要求承包人无条件更换这些成员，承包人须依照要求立即进行撤除。同时承包人须在7个日历天内安排经监理工程师认可的称职人员接替其工作，如不能在规定时间内调整到位，发包人将视其为违约，按违约金1000元/天从工程款中扣除。因上述原因或承包人要求更换人员的（除特殊原因外），承包人须向发包人支付违约金：调换项目负责人5000元/人.次；调换技术负责人2000元/人.次；调换其他人员1000元/人.次。上述违约金在合同价款中扣除，本公司未有违约现象。

六、承包人派任的项目负责人和技术负责人必须确保每月22天的到岗率，否则，发包人有权终止合同，扣没履约保证金；在此到岗期内项目负责人每天驻工地时间不少于8小时，缺勤按1000元/天.次扣除，连续缺勤二周以上，发包人有权解除合同。监理例会项目负责人必须参加，每缺席一次扣除相应违约金1000元，本公司未有违

约现象。

七、因承包人原因不按规定时间进场的，每推迟一天扣1000元，本公司未有违约现象。

八、本工程发包人同意承包人分包的工程：承包人在中标后如需将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的，分包内容、分包金额和分包单位资质要求等必须符合相关规定，并须经发包人事先书面确认，本公司未有违约现象。

九、若发生重大（三级及以上）的质量、安全事故，除扣除质量、安全履约保证金外，应赔偿发包人的实际损失，本公司未有违约现象。

以上合同履约情况已完成，望复核。特此报告！

浙江中钦建设有限公司

2013年1月22日

第三篇：施工合同履约承诺书

承 诺 书

致：************ 我公司承担施工的 ***************** 工程项目，在我方完全熟悉并领会施工图的设计内容和施工工艺且有能力能保质、保量、保安全、按进度完成施工任务的情况下与永嘉县南城街道前一村民委员会签订了«建设工程施工合同»。为切实遵守合同约定并防范和杜绝施工中的各种纠纷，我方特作如下承诺：

1、我方接受«建设工程施工合同»的条文条例，严格遵守和执行«建设工程施工合同»约定中我方的责、权、利，保质、保量、保安全、按进度完成承包范围内的施工任务。

2、成立施工管理机构和制定施工管理制度，配备专业施工管理人员（如项目负责人、施工员和技术负责人等）和专职安全员。建立质量、安全、进度目标责任制，对施工项目的质量、安全负责。

3、按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不偷工减料，不弄虚作假；按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不使用。

4、施工中需要的各种辅助材料（设备）要有产品格合证书，辅助设备的安装、使用要符合安全管理规定（如起重机械的安装和拆除的专项施工方案）。并严格执行安全操作规程。

5、所用施工作业人员都是经过安全教育和技术操作培训，特殊工种的作业人员有相应的技术资质证书。

6、自觉接受项目部、监理、业主、监督单位（人）及社会各界对施工的监督。无条件接受和执行项目部的施工指令和安排。

7、建立、健全施工质量的检验制度，严格工序管理，作好隐蔽工程的质量检查和资料。

8、施工期间发生任何质量和安全责任事故，我方承担一切责任。

9、履行质量保修义务。

如我方未遵守«建设工程施工合同»的约定和本承诺书、未按项目部的要求和施工进度计划保质、保量、保安全完成施工任务或无故停工一天及在施工过程中和项目部出现任何纠纷都将视我方违约。我方承诺无条件接受《合同》内我方的一切违约责任及因此所带来的一切损失和项目部对我方的法律追究，同时我方自动放弃《合同》及本承诺书的一切解释及申述权利。在签订本承诺书后我方应负的法律责任立即生效

承诺单位（公章）：

承诺单位法人或代表（签字）： 身份证号码： 承诺地点： 承诺时间： 年 月 日

第四篇：施工合同履约情况报告(监理)

施工合同履约情况考核报告

慈溪市公共项目建筑中心（局）：

由浙江东城建设工程监理有限公司监理的慈溪市人力资源交流中心扩建工程，经贵局组织于2012年8月15日竣工验收并合格。现向贵局提交该工程在施工过程中承包人对施工合同履约报告：

一、施工工期：

合同工期：270日历天（其中补充协议工期60日历天）。

实际工期：2011年8月3日至2012年8月15日，共计377日历天。

本工程经贵局组织竣工验收后并确定竣工日期，施工过程中由于“暖通工程联合招标”、“工程变更较多”等原因，从而影响施工进度，故实际竣工验收时间为2012年8月15日，经核算，无工期延误。

二、承包人在施工过程中，应保证每个环节质量符合要求，承包人未按发包人要求达到质量目标的，除自行承担返工费用外再酌情扣除质量履约保证金，并承担工程所造成的损失。经现场考核无违约现象。

三、不定期进行安全文明施工检查，施工单位应及时整改，被一次警告后不作处罚，限期整改，被二次警告后扣除相应比例的文明施工费；另若由于施工不文明、不安全而被新闻单位曝光或被有关行政管理部门检查后通报，每次从承包人承诺的文明安全施工履约担保中扣除人民币10000元整，直至扣完为止。经现场考核无违约现象。

四、承包人应按合同约定及招标文件规定的品牌采购材料，如因客观原因须作变更，须经发包人及监理确认，更换后的材料价格按本合同专用条款33.7和有关条款确定，否则视为违约，一经发现，除无条件更换外，每次扣除质量履约保证金的10%。一旦扣完质量履约保证金，发包方将有权解除合同，一切损失由承包人负责。经现场考核无违约现象。

五、项目部主要成员为本项目专职人员，在本项目部任职期间必须常驻现场，原则上不得兼任本项目以外的任何工作，承包人亦不得擅自更换，否则发包人有权终止合同，其所造成的经济损失由承包人承担。如因特殊原因确实需要更换项目班子组成人员的，应满足同资质、同资历相关人员，并须经发包人审查批准，并按慈建设[2010]6号《转发宁波市建委〈关于印发宁波市施工现场关键岗位人员管理暂行办法的通知〉的通知》执行；同时，须至少提前7个日历天以书面形式向发包人申请，该书面申请应同时加盖公司印章后生效。工程师认为项目部个别或部分成员的工作已经对实现工程目的造成不利影响，且继续服务于本工程有可能造成更大的危害，或未能按合同认真履行本职，发包人有权要求承包人无条件更换这些成员，承包人须依照要求立即进行撤除。同时承包人须在7个日历天内安排经监理工程师认可的称职人员接替其工作，如不能在规定时间内调整到位，发包人将视其为违约，按违约金1000元/天从工程款中扣除。因上述原因或承包人要求更换人员的（除特殊原因外），承包人须向发包人支付违约金：调换项目负责人5000元/人.次；调换技术负责人2000元/人.次；调换其他人员1000元/人.次。上述违约金在合同价款中扣除。经现场考核无违约现象。

六、承包人派任的项目负责人和技术负责人必须确保每月22天的到岗率，否则，发包人有权终止合同，扣没履约保证金；在此到岗期内项目负责人每天驻工地时间不少于8小时，缺勤按1000元/天.次扣除，连续缺勤二周以上，发包人有权解除合同。监理例会项目负责人必须参加，每缺席一次扣除相应违约金1000元。经现场考核无违约现象。

七、因承包人原因不按规定时间进场的，每推迟一天扣1000元。经现场考核无违约现象。

八、若发生重大（三级及以上）的质量、安全事故，除扣除质量、安全履约保证金外，应赔偿发包人的实际损失。经现场考核无违约现象。

以上合同履约情况已考核，无违约现象。特此报告！

浙江东城建设工程监理有限公司

2013年1月21日

第五篇：建设施工合同履约注意事项

建设施工合同履约注意事项

目前国内建筑市场的恶性竞争导致施工企业工程利润长期在低水平运行，且发包人拖欠工程款的情况相当严重，而施工企业由于项目现场管理不到位、签证资料不完善导致工期延误或者出现工程质量问题而引发业主提出高额索赔、最终导致施工单位倒赔钱的案例屡见不鲜。在新的施工任务不断承接的同时，施工企业作为承包人能否进一步加强建设施工合同管理，有效避免建设施工合同履行的法律风险，已成为当务之急。

一、审查建设施工合同发包人与承包人履约情况：

1、对建设施工合同发包方主要应了解两方面内容：

①

建设施工合同主体资格，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。

②

履约能力即资金问题。建设施工合同施工所需资金是否已经落实或可能落实等。

2、对建设施工合同承包方主要了解的内容有：

①

资质情况；

② 施工能力；

③ 社会信誉；

④ 财务情况

建设施工合同承包方的二级公司和工程处不能对外签订建设施工合同。上述内容是体现履约能力的指标，应认真分析和判断。

二、建设施工合同履约管理之工期(一)

建设施工合同工期和施工进度

1、建设施工合同实际开工日期的认定

① 建设施工合同承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为实际开工日期。承包人的证据可以是发包人向承包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等；

② 建设施工合同承包人虽无证据证明实际开工日期，但有开工报告，则应认定开工报告中记载的开工日期为实际开工日期；

③ 若建设施工合同承包人无任何证据证明实际开工日期，亦无开工报告，则应以合同约定的开工日期为准。

2、建设施工合同竣工日期的认定

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定认定方法：

①

双方确认的日期为竣工日期；

②

建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（注意是经盖章的验收报告的时间，不是竣工验收备案日期，因为竣工验收备案是由建设单位来报送）；

③

建设施工合同承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；

④

未经过竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。(二)

几种影响建设施工合同工期的因素

1、建设施工合同施工许可证：

①

如未取得且未施工，以取得施工许可证之日作为开工日期； ②

但如未取得且已经施工，则一般以施工开始日为开工日期。

2、建设施工合同关于拖欠工程款的问题：

拖欠工程款且导致停工或缓慢施工，则建设施工合同工期可以顺延，但需要证明延误的天数及拖欠工程款与延误天数之因果关系。

3、建设施工合同设计变更：

①

建设施工合同设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系；

②

建设施工合同设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

4、建设施工合同图纸延误：

①

建设施工合同设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系；

② 建设施工合同设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

5、建设施工合同关于增加工程量：

①

设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系；

②

设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

6、建设施工合同关于质量鉴定：

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条 建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。①

鉴定合格，顺延工期； ②

鉴定不合格，视情况而定。

7、建设施工合同建设单位的其他原因：

如：指定的代表未按照约定提供指令、批准，致使施工不能正常进行；建设单位未按照建设施工合同约定时间和要求提供原材料、设备、场地等；隐蔽工程在隐蔽前，施工企业发出检查通知，建设单位未及时检查等。

①

建设施工合同设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系；

②

建设施工合同设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

8、一周内，非施工单位原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时。

9、发生不可抗力事件：

无法预见、不可避免并不能克服，一旦发生，要积极采取措施，阻止和预防扩大损失，要及时按照建设施工合同约定的程序和时限报告。

三、关于建设施工合同工程签证与索赔

1、建设施工合同工程签证

①

可以直接作为结算凭据。如进行建设施工合同审价，审价部门对签证不作另行审查；如引起诉讼，该诉讼的性质属于权属确定的返还之诉。

②

是施工过程中的例行工作，一般不依赖于其它证据。是双方对施工实际变化的相互确认，只要签字即视为认可，不必对具体的调整内容再行审查。

2、建设施工合同工程索赔程序

《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有关索赔的程序为：发包人未按照建设施工合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失，承包人可以按照以下规定索赔： ①

有正当索赔理由，且有有关证据；

②

索赔事件发生后28（14）天内，向建设施工合同发包人提出索赔意向通知（注意工期索赔的具体天数及其理由（施工关键线路和程序）；

③

发出索赔意向通知后28（14）天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；

④

建设施工合同发包人在接到索赔通知后28（14）天内给予批准，或要求承包人进一步补充证据和理由，发包人在28日内未予答复，视为批准索赔。

若索赔事件持续发生，建设施工合同施工单位应持续索赔；索赔事件消失后，应综合进行索赔。

四、关于建设施工合同项目章和公章的风险

1、内部公章管理、使用规范化

公章的印文要备案，适用要规范。项目章的使用相对风险更大，项目章的印文没有备案，一旦让法院看到你的项目章管理混乱，也就是不具备“排他性”，则不具备鉴定的意义。如果鉴定不具备参考价值，如果还有其他证据链印证，很可能被判决承担责任。如果管理规范，具备排他

性，如果公章鉴定下来确认不是公司备案的公章印文，那这个案件其他的证据链尚不足以让法庭采用高度盖然性的原则判决公司承担责任。

2、建立严格的印章使用制度

特别是项目章的使用和管理方面，更需要注意，需要规范使用范围、使用权限和失效时间。因为项目章不用的工商备案，公司承担的风险更大。所以，内部要加强管理，明确权限和范围、对使用情况进行登记。

五、建设施工合同业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题

1、权利行使主体

①

建设工程价款优先受偿权的权利主体仅指建设施工合同的承包人，不包括建设工程勘察、设计合同的承包人；

② 根据合同相对性原理，只有建设施工合同总承包人享有建设工程价款优先受偿权，分包人不能主张该优先权；

③

装饰装修合同的承包人是否具有工程优先受偿权？只能在建筑物因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿，同时发包人必须是该建筑物的所有人。

2、受偿范围

享有优先受偿权的工程款应当包括建设施工合同承包人为建设工程支付的劳务报酬、材料款等实际支出的费用，但对于承包人依建设施工合同向发包人主张的损害赔偿（赔偿金、违约金等）则不应包括在内。《合同法》第286条规定享有优先受偿权的是“建设工程价款”，而按照一般人的通常理解，损害赔偿金并不属于“价款”之列。

3、关于起算时间

①

建设工程正常竣工情况下：建设工程竣工之日为建设施工合同竣工之日； ② 建设工程无法正常竣工情况下：建设施工合同约定的竣工之日。

此时承包人可以与发包人协商以“烂尾”工程折价，或者达成延期付款和竣工的合意，以便

继续履行变更后的建设施工合同。如果承、发包双方不愿协商或协商不成，承包人可以在工程约定的竣工之日起六个月内行使优先受偿权，但建设施工合同承包人优先受偿权的实现，有待于建设项目的接盘、转让或重新启动。当出现“烂尾”楼整体拍卖时，建设施工合同承包人应从拍卖所得财产中优先受偿，当有新的开发商接盘“烂尾”工程时，接盘人在向承包人支付原发包人拖欠的工程价款后方可受让项目。

【我们要注意！】：

A、如果承、发包双方在建设施工合同中约定，除按进度支付部分工程款外，余款于工程竣工六个月后支付，这种约定就有可能造成承包人难以及时行使优先受偿权。因此，在建设施工合同签约时，就应注意这个付款时间问题。

B、在结算过程中延误优先权的行使，导致因优先权的丧失而无法获得清偿或全部清偿。因此，我们要注意，一旦6个月的时间即到，而工程价款尚未确定的话，我们就要考虑建建设施工合同发包人有没有承担责任的能力，如果没有的话，就要及时提起诉讼，要求行使工程优先受偿权。

4、权利行使方式

《合同法》第286条规定，建设工程价款优先受偿权的行使方式有二种：一是与建设施工合同发包人协议将该工程折价，二是申请人民法院将该工程依法拍卖。具体的行使程序：催告——协议折价或申请拍卖（诉讼）

①

催告：有约定的应从建设施工合同的约定，没有约定的，一般将催告的“合理期限”确定为两个月以上；

②

协议折价: 并非必经程序；

③

申请拍卖：大多数都是发生在审理程序中，目前法院审判实际的做法是建设施工合同承包人向人民法院起诉，获得生效判决或者调解书后，向人民法院申请执行。当然建设施工合同承包人也可以仲裁书为依据申请人民法院强制执行。

5、不予支持工程优先受偿权的情形：

①

建设施工合同中的建设工程的所有权已经转移或已被法院生效法律文书确定转移的； ② 建设施工合同中的建设工程已经出售给交纳了全部或者大部份购房款的消费者的；

工程优先受偿权是优先于所涉工程上的抵押权和其他一般债权，却不能优先于物权和具有物 权期待权的购房人的权利行使。

对于已经支付了全部或大部分购房款的买房人所购买的房屋，虽然该房屋尚未办理过户手续，但是为满足人民基本生活的需要，为维护交易安全和社会的稳定性，法律规定建设施工合同施工人的工程优先受偿权并不涉及该以出售的房屋。当然只有以生活消费为目的购买住宅的购房人才是消费者，对于以投资为目的的购房人，并不是消费者，他所购买的商铺、写字楼是不能对抗建设施工合同施工人的工程优先受偿权的。

③

标的物为不宜折价、拍卖的学校、医院、政府机关办公楼、道路、桥梁等公益建筑工程的； ④

建设施工合同承包人放弃优先权承诺有效。

综上，在施工过程中，现场项目经理部需要就工期、质量标准、付款方式、结算方式、违约条款、工程签证等重要条款与建设施工合同发包人达成补充协议、会议纪要或者应发包人要求出具书面承诺函时，应严格按照建设施工合同承包人内部的建设施工合同评审程序进行合同审核，及时将有关函件在签字盖章前送交承包人总部各部门进行审查，并报承包人高层领导同意，从而最大限度避免公司经营风险。