村小组诉讼主体资格及其诉权的审查与认定

第一篇：村小组诉讼主体资格及其诉权的审查与认定

村小组诉讼主体资格及其诉权的审查与认定

作者：游盈忠

发布时间：2009-03-11 15:49:10

案情:

2002年7月5日，原告江西省万年县陈营镇马家村委会湾里村小组、赵家背村小组、高上村小组与被告邹某签订了一份《建设工程合同》，约定由三个原告作为发包方将古源、湾里村口山脚至马家牛形水库溢洪道距离约2500米的村级公路发包给被告承建。工程的质量要求为，把牛形岭两座山岭降低，降低的标准以事先设置的两个水平基点为准，两岭之间的路面呈水平，两山岭开口坡度按交通局设计的规准为准，即土方坡度为1：0.75，石方坡度为1：0.50，路面宽为5米，路基应共设四处水管，水管的内径为60公分。路基两侧应挖宽为0.5米，深为0.5米的排水沟。施工期限为60天，即自2002年7月6日至9月6日，被告按质完工后，由三原告以本村小组集体所有的山场树木（樟树、湿地松除外）交付给被告砍伐经营，经营期限为三年，以所得经营款抵付被告的工程款，合同还约定如承建方未按时交付工程，逾期每天应向发包方支付违约金200元，如发包方在验收工程后未按期交付山林经营权，每逾期一天，应向承建方支付违约金200元。合同签订后，被告组织人员进行施工，并打通了两座山岭，把自古源、湾里村口至牛形岭口溢洪道的村级公路修通。但由于双方在签订合同前，没有对牛形山岭的地质构造进行勘验，也没按原合同约定对全部工程造价合理测算，致使双方在履行合同过程中发生争执。几年来，三个村小组部分村民以被告没有认真施工，被告承建的这条村级公路一直不能如期按质完工，不通达到验收标准，造成他们的村民出行不方便，给他们行路安全造成极大的安全隐患为由，曾多次找有关部门和新闻媒体反映。陈营镇政府也多次组织协调，但最终未能达成一致意见。2008年2月27日，三原告诉讼代表人向法院具状起诉，要求解除双方签订的《建设工程合同》，并要求被告支付违约金（自2002年9月8日至结案时止，以每天200元计算）。

通过法院调查,三个原告的诉讼代表人虽然向法院递交了有部分村民签名的书面诉求报告，但他们作为村民小组长，以村小组的名义向法院起诉邹某，没有召开村民大会,在书面起诉报告上签名的村民的数量为：湾里村小组40人，高上村小组18人，赵家背村小组26人，但湾里村小组实际成年人数为110人，高上村民小组成年人数为63人，赵家背成人数为75人，没有达到全体成年村民人数的一半，且有部分村民对三个村小组长起诉提出了异议。

审判:

法院通过审理认为,原告湾里村小组、赵家背村小组、高上村小组作为群众性自治组织，同时是合同一方当事人，根据最高人民法院对河北省高级人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告的答复》，村民小组可以作为民事诉讼主体，当村小组的合法权益受到他人侵害时，村民小组应以自己的名义提起诉讼，以村民小组为当事人的诉讼以村民小组长为主要负责人提起，但村民小组长以村民小组行使诉讼权力应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条履行民主议定程序。三原告的诉讼代表人王某、陈某、李某作为村小组长在决定向法院起诉时，应当召开村民大会形成会议决定，就以该村民小组的名义进行诉讼，且在向法院递交的有村民签名的书面诉求报告材料中，签名的村民数量不足全部村民总数的一半，应视为其没有依法履行民主议定程序。王国太、陈招秋、李远和以各自村小组的名义起诉，其诉讼行为因没有履行民主议定程序，应依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国村民委会员组织法》第十七条、第十九条第八项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第三项之规定，裁定如下：

驳回陈营镇马家村委会湾里村民小组组长王某、陈营镇马家村委会赵家背村民小组组长李某、陈营镇马家村民委员会高上村民小组长陈某分别以上述各村小组的名义提起的诉讼。

宣判后,三原告不服，向上饶市中级人民法院提出上诉。饶市中级法院经审理认为，一审认定事实清楚，处理恰当。裁定驳回上诉，维持原裁定。

评析：

村民小组是我国农村最基层的群众自治性集体组织，它既不是机关法人，也不是社会团体。本案中的三个原告均为村民小组，这使其在诉讼中的主体地位具有特殊性。

一、村民小组能否成为本案的诉讼主体。依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，民事诉讼当事人从主体资格类型划分有三种：即：公民、法人、其他组织。村民小组不是公民，也不是法人，只有符合其他组织的规定条件，村民小组才可以作民事诉讼的当事人。依据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若于问题的意见》第四十条规定“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。”村民小组既不是公民又不是法人，但能成为民事诉讼法中规定的“其他组织”吗？首先，村民小组是依《中华人民共和国村民委员会组织法》的规定，由村民委员会依法设立的群众性自治组织；其次，《中华人民共和国土地管理法》第十条规定“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组经营、管理”。且在本案中，三个村小组有自已的自留山场及林木经营权，有一定财产，可视为民诉法第49条规定的“其他组织”。再次，最高人民法院的司法解释对其主体资格也给予了认可。综上所述，在民事案件的审判中村民小组有能力也有资格成为适格的主体。

二、村民小组的诉讼权利如何行使。当村民小组认为自已的合法权益受到侵害时，根据最高人民法院对河北省高级人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告的答复》，村民小组可以作为民事诉讼主体，应以自己的名义提起诉讼，以村民小组为当事人的诉讼以村民小组长为主要负责人提起，但村民小组长以村民小组行使诉讼权力应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条履行民主议定程序。在这里，所谓民主议定程序就是村民小组在决定村小组重大事项时，必须要召开村民大会形成会义决定，并经村民大会通过。《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条规定，“民会议由本村十八周岁以上的村民组成。召开村民会议，应当有本村十八周岁以上村民的过半数参加，或者有本村三分之二以上的户的代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数通过。必要的时候，可以邀请驻在本村的企业、事业单位和群众组织派代表列席村民会议”。

在本案中，三个代表原告进行诉讼的村小组长在决定向法院起诉时，没有召开村民大会，且在他们向法院递交的诉求报告并不是在村民大会上形成的决定，在此签名的成年村民数量也不足全体成年村民的一半，且有部分村民对起诉行为提出了异议。所以一二审法院均认定本案中三个原告的村民小组长的诉讼行为不能代表全体村民的意思表示，裁定驳回起诉是正确的。

当然，如果三个村民小组长按照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条规定，依法履行了民主议定程序，又可以村小组的名义重新向一审法院提起诉讼。

作者单位：江西省万年县人民法院 来源：中国法院网

第二篇：村民小组是否具有诉讼主体资格

村民小组是否具有诉讼主体资格

最近，赣州市中级人民法院处理了一起村民小组与村民承包经营权纠纷案件，终审裁定驳回原告赣县某村民小组主张诉求的起诉。

根据2006年7月14日最高人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的复函》（【2006】民立他字第23号）精神，以村民小组为当事人的诉讼应以小组长作为主要负责人提起，小组长以村民小组的名义起诉和行使诉讼权利应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条履行民主议定程序。所谓民主议定程序，即是按照村民自治的精神，涉及到本村民小组的重大事项应当经本村小组的村民会议讨论通过。故从上述规定可知，无论是向法院起诉，还是提起上诉，均属于涉及村民的重大事项，应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条的规定，经村民会议讨论通过。在获得村民的授权后，村小组长才可代表村民小组提起诉讼或者提出上诉。本案中，原告在一审中未提交证据证明其村小组长向原审法院提起诉讼前后经过了村民会议讨论通过，其在二审中亦未提交证据证明其村小组长向法院提出上诉前后经过了村民会议讨论通过，故其村小组长代表村民小组提起诉讼，不能认定为代表全体村民的意思表示，亦不能认定其取得了该村民小组的授权。综上，该村小组长以村民小组的名义起诉，其诉讼行为没有履行民主议定程序，违反了法律规定，应依法予以驳回。据此，二审法院遂依法作出上述裁定。

村民小组不具备相关的主体资格，因为村民小组仅是村民委员会授权下的类似办事机构的组织，没有独立的财产，没有住所。不能独立承担民事责任，不具备民诉法规定的其它组织的资格。

第一种观点认为：村民小组不具有诉讼主体资格，应当以村委会为被告。理由为村民小组没有健全的组织和人员,没有资金核算账目，没有固定的场所，没有公章。故不具备民事权利能力和行为能力。由于存在以上的情况，故不符合《中华人民共和国民法通则》第三十七条对法人的要求和《中华人民共和国民事诉讼法》规定的对其他组织的要求。所以村民小组也不具有诉讼权利能力和诉讼行为能力。《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条规定由村民委员会办理本村的公共事务和公益事业。故村民小组无权对外签订公共事务、公益事业性的合同。由于村民小组不具有民事权利能力和行为能力，不具有诉讼权利能力和诉讼行为能力，不具有签订公共事务、公益事业性合同的权利，所以它不能成为本案的诉讼主体，适格的被告应当是村委会。

第二种观点认为：村民小组不具有诉讼主体资格，起诉时应当以村民小组的全体村民为共同被告。理由为“国家土地局1992年6月13 日对山东类似问题答复：村民小组不具备集体经济的组织条件,不拥有土地所有权。土地所有权由村委会经营管理。”故村民小组不能称为诉讼的主体。而村民小组共同修建公路的结果是，村民小组全体成员共同收益。故应将这种共同行为认定为个人合伙。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》第47条规定个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。故本案件的适格被告应当是全体村民小组的村民。

第三种观点认为村民小组具有诉讼主体资格，可以成为本案件的适格被告。其理由为《村民委员会组织法》第10条确认了其存在的合法性。《农村人民公社工作条例修正草案》第21条规定“生产队范围内土地归队所有”。国务院批转《农业部关于稳定和完善土地承包意见》第二条明确规定进行土地调整时,严禁改变权属关系,不能将已经属于组级(生产队)所有土地归村所有。《土地法》第十条规定“农民所有土地属于村集体经济组织或村委会管理，已经分别属于两个以上农村集体经济组织所有,由村内的各农村集体组织或者村民小组经营管理。”据此可以认为村民小组是村集体经济组织,拥有土地所有权、使用权,能够以此财产承担一定的民事后果，故具备了诉讼主体需要满足的条件。应将其归类到民事诉讼法规定的诉讼主体第三类当事人中，既其他组织。

从法律上而言，早在2005年最高人民法院对河北省高级人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告》的答复中就明确赋予了村民小组诉讼主体资格。答复内容如下：遵化市小厂乡头道城村第三村民小组可以作为民事诉讼当事人。以第三村民小组为当事人的诉讼应以小组长作为主要负责人提起。小组长以村民小组长的名义行使诉讼权利，应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条，履行民主议定程序。《中华人民共和国最高人民法院(2006)民立他字第23号》、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条第一款规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼，其他组织由主要负责人进行诉讼。”结合上述法律规定，最高人民法院认定村民小组可以作为民事诉讼当事人，显然将村民小组归为《民事诉讼法》第四十九条所规定的“其他组织”的范围。

最高人民法院[2006]民立他字第23号 河北省高级人民法院：

你院[2005]冀民一请字第1号《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告》收悉。经研究，答复如下：

遵化市小厂乡头道城村第三村民小组（以下简称第三村民小组）可以作为民事诉讼当事人。以第三村民小组为当事人的诉讼应以小组长作为主要负责人提起。小组长以村民小组的名义起诉和行使诉讼权利应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条履行民主议定程序。参照《河北省村民委员会选举办法》第三十条，小组长被依法追究刑事责任的，自人民法院判决书生效之日起，其小组长职务相应终止，应由村民小组另行推选小组长进行诉讼。

中华人民共和国最高人民法院 二○○六年七月十四日

根据《民事诉讼法》及《行政诉讼法》等相关法律规定，公民、法人和其他组织是该诉讼领域中的适格主体，很显然如果村民小组具有诉讼主体资格，那么其只有是属于“其他组织”的范畴。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若于问题的意见》第40条规定“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。”，《村民委员会组织法》第10条是村民小组具有“合法成立”和“有一定的组织机构”的条件的法律依据，《土地管理法》及《农村土地承包法》的相关规定是村民小组拥有独立财产的法律依据，且其不具备法人资格，所以村民小组具有诉讼主体资格。

最高人民法院答复意见 河北省高级人民法院：

你院（２００５）冀民一字第１号《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告》收悉。经研究，答复如下：遵化市小厂乡头道城村第三村民小组可以作为民事诉讼当事人。以第三村民小组为当事人的诉讼应以小组长作为主要负责人提起。小组长以村民小组长的名义行使诉讼权利，应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第１７条，履行民主议定程序。参照《河北省村民委员会选举办法》第３０条，小组长被追究刑事责任的，其小组长职务相应终止，应由村民小组另行推选小组长进行诉讼。[中华人民共和国最高人民法院(２００６)民立他字第２３号]《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条第一款规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼，其他组织由主要负责人进行诉讼。结合上述法律规定，最高人民法院认定村民小组可以作为民事诉讼当事人，显然将村民小组归为《民事诉讼法》４９条规定的“其他组织”。

第三篇：关于探究担保法与贷款审查及诉讼实践[讲稿]

探究担保法与贷款审查及诉讼实践［讲稿］

探究担保法与贷款审查及诉讼实践［讲稿］ 作者 张要伟

一、担保法概述

1、担保法［96条］及司法解释［134条］；［七章］

2、国外担保立法例及担保法出台前后；［民法典］

3、最高人民法院公布判例［保证6件、抵押2件、借款合同12件、担保纠纷25件［存在重复］］

4、担保法律体系。

二、保证有关问题

1、独立保证（宝丰县赵庄乡企业委）［最高法院理解］［保证合同有效的双重制约因素（主合同和本身）］

2、保证合同变更：（1）内容变动：不承担加重部分，减轻同时减轻；（2）履行期间变动：原期限不变；（3）变动未实际履行，仍按原约定承担责任。

［只要不增加保证人的保证金额，本保证不受借款人和银行对借款合同进行任何修改、补充、删除的影响（中国工商银行陕西省分行营业部与中国航空工业供销西北公司等借款担保合同纠纷上诉案）］

3、保证合同转让：（1）债权转让［保证人责任不变（约定特定债权人或者禁止转让的除外）］（通知义务及通知方式：宝酒集团借款香宝担保案件）；（2）债务转让［未经保证人书面同意不再承担责任，未转让部分仍然承担］

4、保证期间与保证合同诉讼时效：（1）保证期间的性质；（2）未约定时保证期间的推定［6个月］；（3）本息清偿完毕视为两年；（3）约定长短的疑问（超过两年）；（4）时效为保证期间催收日，与借款合同不同。

5、无效保证：（1）国家机关［例外］；（2）学校、幼儿园、医院等公益为目的的事业单位、社会团体［公益目的+事业单位和社会团体（概念）；从事经营活动的可以保证］；（3）企业法人分支机构未经授权（分支机构合同效力的误解；宝丰县建行担保案件）；（4）企业法人职能部门。

6、无效保证保证人的法律责任：［无效保证的错误认识］

（一）主合同有效而担保合同无效：

（1）债权人无过错，担保人和债务人承担连带赔偿责任；（2）债权人、担保人有过错，不超过不能清偿部分二分之一。

（二）主合同无效导致担保合同无效：

（1）担保人无过错，不承担民事责任；

（2）担保人有过错，不超过不能清偿部分的三分之一。

7、企业破产中保证的处理：

（1）债权人既可以申报也可以向保证人主张权利；（2）未受清偿部分保证人仍承担保证责任；

（3）要求保证人承担责任，在破产程序终结后6个月内提出；

（4）债权人知道破产未申报也未通知保证人，在能受清偿范围内免责。［申报期限］

三、抵押有关问题

1、房屋：所有／共有［所有；共有（共有人同意，应当以登记为准）］

2、土地：国有／集体

（1）集体［担保法34、36条］：乡（镇）村企业厂房等建筑物抵押；经发包方同意的四荒（荒山、荒沟、荒丘、荒滩）

（2）国有：出让／划拨

出让：使用年限［国有使用集体土地证］［土地评估］ 划拨：登记+审批（司法解释）出让金［国土资源部令］

3、国有企业关键或者成套设备（全民所有制企业法、司法解释）

4、特殊单位［国家机关（交警队、武装部）［无效］／学校、医院、幼儿园［非公益设施+自身债务］］（宝丰县人民医院）

5、抵押部门原因无法登记［解释58条］（赵庄林木抵押）（无法登记证明+权利证书）

6、在建工程抵押（登记、评估价值确定）

7、工程款及税款［合同法、税收征收管理法］（宝丰县土地开发中心）

8、抵押期限：（1）担保法本身规定（债权消灭、抵押物灭失）；（2）当事人约定、主管部门要求登记（汝州注销抵押）；（3）解释规定第12条规定；（4）超时效与未超时效的区别［起诉时要求优先受偿权］

9、抵押财产涉及的几种情况：（1）查封、扣押、执行；（2）赠与、继承；（3）转让；（4）征收、征用、灭失、毁损；（5）出租；（6）抵押物价值减少。查封、扣押、执行：不影响，但应及时主张； 赠与、继承：不影响；

转让［通知抵押权人+告知受让人］：仍然可以行使；

征收、征用、灭失、毁损：抵押权灭失，但对补偿金、赔偿金、保险金可优先受偿（宝丰县医药公司）；

出租：（1）先出租后抵押：实现抵押，租赁在有效期内仍然有效；（2）先抵押后出租：实现抵押，租赁合同对受让人无约束力。抵押物价值减少：

（1）有权要求恢复原状或者另行提供担保；

（2）可以请求债务人履行债务也可以请求提前行使抵押权。

10、破产中别除权。积极主张。

11、抵押登记机关：

1、无地上定着物的土地使用权；

2、城市房地产或者乡（镇）村企业的产房建筑物［县级以上人民政府规定部门（与城市房地产管理法相吻合）建设部规定与法不符（国有企业土地评估问题）］；（3）林木；（4）航空器、船舶、车辆；（5）企业设备和其他动产；（6）其他财产。

12、无效抵押

1、抵押财产不符合法律规定：

（1）土地所有权：国有／集体［转换途径：征收和互换］

（2）集体土地使用权［除乡（镇）村企业产房占用土地和“四荒”］［特殊的是集体宅基地房产抵押］（3）学校、医院、幼儿园等公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管（指海关）的财产。

2、流质抵押（与典当区别）

3、全部或大部抵押［解释69条］丧失履行其他债务能力

4、未经共有人同意的抵押［按份共有和共同共有］

5、国家机关设定的抵押；

6、破产立案前6个月为原先没有抵押重新设定抵押；

7、违规违章建筑物抵押；

8、列入公告拆迁范围的房地产；（湖南嘉禾县拆迁事件）

9、国有划拨土地未经审批；

10、董事经理以公司资产为股东或其他个人债务提供抵押。

11、越权或者违法批地问题。

四、质押有关问题

1、主要质押标的：存款单和票据［票据贴现与票据质押的区别］

2、存款单核押：核押即使虚假，金融机构仍然承担责任；

3、票据质押应注明“质押”字样；

4、不转移占有不生效；返还质物不能对抗第三人；

5、存款到期质权的实现（商酒务信用社实例）［注明情况、余款续存、通知出质人］

五、担保的诉讼及管辖问题

（一）诉讼问题：

1、法人分支机构担保：追加法人参加［商业银行、保险公司分支机构除外］；

2、连带责任诉讼：债权人可单独或者同时起诉债权人和保证人；

3、担保物权诉讼：债务人和担保人应作为共同被告。

（二）管辖问题：

1、同时提起诉讼，根据主合同确定管辖；

（2）连带责任单独起诉保证人，以保证人住所地法院管辖；（3）主合同和担保合同约定不一致，根据主合同确定管辖。

六、以贷还贷

1、以贷还贷的含义［息转本］

2、闹店社案例［双方恶意串通、以合法形式掩盖非法目的］［最高人民法院公布新疆案例］

3、辩驳理由：（1）合同法关于无效的规定；（2）法无明文规定；（3）人民币利率管理规定允许计收复利［最高法院借贷解释］；（4）贷款通则属于规章，且相关规定已废除。

4、法律根据：解释39条

5、实际情况涉及借款人、保证人变更：（1）均未变更：不存在问题；（2）保证人变更，需填写实际借款用途或出具情况说明；（3）借款人变更，出具承贷证明，原债务人与新债务人达成协议，信用社加盖公章同意。

6、［北京朝阳区工行以贷还贷案例］信用社在以贷还贷中需要注意的付款义务问题：

1、借款合同双方权利义务辨析；

2、出现的问题［个人／单位］；

3、贷款收回凭证不能加盖“现金收讫”印章；

4、单位出具情况说明。

7、需要注意的问题：［济南分行文件认定为违规］

1、掩盖真实贷款状况；

2、养成信贷人员惰性；

3、容易出现息转本；

4、容易由活转死。

七、贷款催收协议书

1、超过时效和没有超过时效［没有超过时效的法律后果：借款合同诉讼时效中断、保证债务诉讼时效开始计算］

2、对于超过诉讼时效保护的法律依据：

（1）法释（1999）7号《关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复》；

（2）担保法解释第35条；

（3）法释（2004）4号《关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》。

3、催款通知单有必要重新设计；要素必须齐全［信用社未签章］。

第四篇：法院对诉讼代理权的审查研究与分析

法院对诉讼代理权的审查

王 园 白丽娜

诉讼代理是诉讼法中的一项基本制度，是为了保障和促进当事人依法行使诉权，方便当事人诉讼，但在审判实务中，有的代理人没有获得代理权却代理他人进行诉讼，规避法院对其诉讼代理权的审查，导致法院的审判活动发生错误。这不仅对法院的审判和执行工作造成不良影响，浪费了司法资源，也使当事人的利益遭受了不必要的损害。为此，笔者认为，虽然法律没有明文规定法院应当对诉讼代理人是否取得代理权进行审查，但为了维护司法权威性和保护当事人的合法权利，在司法实践中法院有必要建立诉讼代理权审查机制，规范对诉讼代理人代理权的审查。

一、法院如何建立诉讼代理权审查机制

诉讼代理权的权利内容因诉讼代理的类型不同也可分为法定诉讼代理权和委托诉讼代理权。下面，笔者将针对两者各自的特点分别阐述法院应对其确立的审查机制。

(一)法定诉讼代理权的审查机制

法定诉讼代理是专门为无诉讼行为能力人设立的一种诉讼代理制度，其代理权产生的基础是民事实体法规定的亲权和监护权。故在法定诉讼代理时，代理人处于与当事人类似的诉讼地位，其既可以代理当事人处分诉讼权利，也可以代理当事人处分实体权利。法定诉讼代理人所为的一切诉讼行为，均应视为被代理人本人所为的诉讼行为，与被代理人本人所为的诉讼行为产生同等的法律效力。因此，法定诉讼代理人

代理当事人进行诉讼时，只需向法院提交身份证明以及同被代理人之间存在的监护与被监护关系，经法院审查属实并记录备案，诉讼代理权即告成立，代理人便可以进行诉讼代理活动，而无须另外办理诉讼代理手续。

(二)委托诉讼代理权的审查机制

与法定诉讼代理相区别，委托诉讼代理适用于代理有诉讼行为能力的人进行诉讼。委托诉讼代理人的代理权限取决于委托人的授权。对于委托诉讼代理，笔者认为应建立如下审查机制：

1.诉讼代理人必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。委托他人代为诉讼，关系到当事人对实体权利和诉讼权利的处分，以及诉讼结果的承担，为避免日后因委托范围和权限不清发生争议，影响判决、裁定和调解的执行，委托诉讼代理人必须用书面形式且要由当事人亲笔签名或者盖章，以表明委托诉讼代理人是当事人的真实意思表示，当事人对诉讼代理人在代理权限范围内的诉讼活动负责。律师受委托担任诉讼代理人的，其必须向审判人员出示本注册的《律师执业证》、所在律师事务所公函和当事人的授权委托书;法律工作者则必须向审判人员出示本注册的《法律工作者执业证》、所在法律服务所公函和当事人的授权委托书;其他组织或公民所在单位推荐的人担任诉讼代理人的，应提交本人身份证、所在单位出具的其与案件当事人之间关系的证明以及单位推荐证明，由司法行政部门先行审查并出具“同意函”，再经人民法院审查同意后参与诉讼。另外，法院应当对委托他人担任诉讼代理人的当事人本人进行确认并告知相关法律后果。同时，也应当赋予诉讼对方当事人异议权。当然，异议的提出必须佐有相应的证据并遵循一定的程序。

2.授权委托书必须记明委托事项和权限。根据委托诉讼代理人的诉讼代理行为对委托人利益影响的程度不同，委托人对诉讼代理人的授权分为一般授权和特别授权两种。一般授权时，诉讼代理人只能代理一般的诉讼行为，而无权处分委托人的实体权利。所以要求当事人必须在授权委托书中记明代理事项，如果授权委托书没有特别注明代理权限，只写“委托某某代理诉讼”，视为代理人有权为一切处分实体权利以

外的诉讼行为。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起反诉或者上诉的，必须有委托人的特别授权。授权委托书中没有注明的，诉讼代理人的行为无法律效力，人民法院不予承认，当事人也可以不接受。

3.委托诉讼代理人的权限变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。所谓委托诉讼代理权的变更，是指委托诉讼代理人取得诉讼代理权后，在诉讼过程中，委托人基于一定原因，扩大或者缩小原来的诉讼代理权。导致委托诉讼代理权解除的原因有：第一，诉讼结束，代理人已经履行完毕诉讼代理职责;第二，代理人死亡或者丧失诉讼行为能力;第三，被代理人死亡;第四，被代理人和代理人双方自动解除委托诉讼代理关系。变更和解除委托都涉及到代理人诉讼行为的效力，为保护当事人的合法权益，保证诉讼的正常进行，当事人必须将变更或者解除诉讼代理权限的情况通知人民法院和对方当事人，如果没有通知，委托诉讼代理人依照原来的代理权限所为的行为，当事人应当承担其法律后果。

二、与法院对诉讼代理权审查相关的其他问题

(一)诉讼代理权审查不能时法院能否缺席判决

审判实践中，当事人本人未到庭，但他的法定代理人或委托代理人到庭参加了诉讼，通常也视为当事人到庭。但有些情况下，当事人本人未到庭，法院又无法对诉讼代理人是否有代理权限进行实质审查，此时能否认定为当事人缺席?有人认为在这种情况下，如果诉讼代理人无代理权限，人民法院据此作出的判决，则违反了法定程序，剥夺了当事人的诉讼权利，如当事人不服提出上诉，二审法院应裁定撤销原判，发回重审;如系生效判决，则应按审判监督程序可以再审纠正。故此，为避免浪费诉讼资源应认定为当事人缺席，依法缺席判决。

笔者认为，此种情况下不能认定为当事人缺席，理由如下：立法上设立缺席审理和缺席判决的目的是为了解决当事人一方未到庭或者中途退庭的情况下，在程序上法官如何对案件作出处理，它是与对席审理

和对席判决相对应的。由于当事人的缺席，使得诉讼程序无法正常进行，而由于诉讼代理人的参加，上述问题得以解决。所以有诉讼代理人参加诉讼，就不存在缺席的问题，而不管当事人本人是否到庭。虽然此种情况下诉讼代理人的代理权限可能有瑕疵，但从保护当事人利益的角度考虑，法院不应当轻易缺席判决。法院作为国家审判机关，其首要任务即为维护当事人的合法权益，所以不能因为怕浪费审判资源而在审查不能的情况下作出对当事人不利的判决，损害当事人的合法权益。

当然，笔者不排除在有些情况下，当事人出于恶意，没有法定事由却不配合法院进行代理权的审查，事后又以诉讼代理人没有代理权为由提起上诉或者申诉。此时，法院基于合理怀疑，可以在告知当事人相关法律后果而当事人仍然拒绝配合的情况下，作出对其不利的判决。此外，审判实践中还存在当事人故意制作虚假的授权委托书，在法院作出对其不利的判决时当事人即以此为由提起上诉的情况。笔者认为，只要一审法院在审查时授权委托书表面上真实有效且当事人也已确认，即使授权委托书事实上是虚假的，案件也不宜因此发回重审或者全部改判。

(二)异地代领执行款物须办理授权委托书的公证手续

执行款物的兑现实为当事人权益保护的最后一道关卡，故笔者认为，非有法定事由，当事人应当亲自到法院领取。案件审理或执行过程中，经常出现异地当事人本人不到庭，而以传真方式出具授权委托书委托诉讼代理人参与诉讼或代领执行款物的情况。但是，以传真方式出具的授权委托书的真实性往往难以审查，若要求当事人亲自到法院确认又必然会给当事人造成一定的不方便。故笔者建议，遇到这种情况时，可以要求当事人到其所在地的公证机关办理授权委托书公证手续，法院以此来确定其真实性。同样，若有法定事由，当事人授权他人代领执行款物的，也需到公证部门办理相关公证手续。这样，既可以最大程度地保护当事人的合法权益，也避免了法院重复执行所带来的司法资源浪费。

(三)设立对无权代理诉讼行为的处罚

由于诉讼代理人的无权代理，影响到法院判决的稳定性和权威性，干扰了司法公正，因此，对无权代理而恶意进行诉讼的代理人，应当制订相关的法律条文予以惩处，而不应该只是对裁判进行否定或启动审监程序。同时，法院除依法对无权代理的诉讼代理人进行处罚外，若无权代理的代理人系律师或法律工作者，还应当向有关惩治机构提出司法建议，在一定期限内给予停止执业的处理决定。

第五篇：最新电力企业环境污染处罚认定标准与行政复议处理办法及诉讼应对

最新电力企业环境污染处罚认定标准与行政复议处理办法及诉讼应对

定价998优惠价490

作者编委会

册数规格全四卷 16开精装

出版社中国科技文化出版社2007年5月出版最新电力企业环境污染处罚认定标准与行政复议处理办法及诉讼应对解决实务全书

最新电力企业环境污染处罚认定标准与行政复议处理办法及诉讼应对解决实务全书 详细目录

环境行政复议与行政应诉办法 2007年2月1日起施行

第一篇 企业环境管理规划与行政审批

第一章 企业环境管理及参考标准

第二章 企业环境审批依据与程序

第三章 企业建设项目环境管理程序

第四章 企业环境信访与环境纠纷处理程序

第二篇 企业环境投入内部成本核算与控制

第一章 导论

第二章 环境成本概述

第三章 环境成本计量

第四章 环境成本会计

第五章 环境成本报告

第六章 环境成本审计

第七章 环境成本控制模式

第三篇 企业环境违法认定法律解释

第一章 环境保护法律体系

第二章 环境保护法律概念

第三章 环境保护法律职责与权限

第四章 环境保护法定时限与执法工作程序

第四篇 企业环境违法行为认定与处理

第一章 违反禁止建设项目管理规定类

第二章 违反环评制度类

第三章 违反“三同时”制度类

第四章 违反排污申报登记制度类

第五章 违反现场监督检查制度类

第六章 违反环境污染防治设施监督管理规定类

第七章 违反排污总量与排污许可证制度类

第八章 违反排污口规范管理规定类

第九章 违反限期治理、限期纠正与改正管理规定

第十章 违反排污收费制度、行政处罚环境管理类

第十一章 违反污染事故管理规定类

第十二章 违反环境标准、环境管理体系、环境标志产品、有机食品、清洁生产环境管理规

定类

第十三章 违反建设项目环境保护管理规定的行为及其法律责任 第十四章 违反水污染防治规定的行为及其法律责任 第十五章 违反大气污染防治规定的行为及其法律责任 第十六章 违反噪声污染防治规定的行为及其法律责任

第十七章 违反固体废物污染环境防治规定的行为及其法律责任 第十八章 其他环境保护违法行为及其法律责任

第五篇 企业环境保护行政处罚程序

第一章 简易程序

第二章 一般程序

第三章 执行程序

第六篇 对企业环境保护违法行为罚款幅度的裁定

第一章 环境标准问题解释

第二章 环境监测问题解释

第三章 排污费及其他环境收费问题解释

第四章 环境处罚问题解释

第五章 对几个具体环境保护违法行为罚款幅度的裁定

第六章 对环境保护违法行为罚款幅度的一般裁定

第七章 对“罚款裁量参考换算表”中有关问题的说明 第七篇 企业环境污染处罚行政复议

第一章 企业环境污染行政复议的基本理论

第二章 企业环境污染行政复议的机构

第三章 企业环境污染行政复议申请范围

第四章 企业环境污染行政复议管辖

第五章 企业环境污染行政复议参加人

第六章 企业环境污染行政复议的申请与受理

第七章 企业环境污染行政复议证据

第八章 企业环境污染行政复议决定的执行

第九章 企业环境污染行政复议的期间与送达

第十章 企业环境污染行政复议的法律责任

第八篇 企业环境污染处罚的行政诉讼

第一章 概述

第二章 企业环境污染处罚的争议范围类别

第三章 企业环境污染处罚的行政诉讼受理管辖

第四章 企业环境污染处罚的行政诉讼参加人

第五章 企业环境污染处罚的行政诉讼证据

第六章 企业环境污染处罚的行政诉讼的程序及法律适用

第七章 行政诉讼的期间、送达与费用

第八章 行政诉讼的判决、裁定与决定

第九篇 企业环境处罚行政诉讼证据规则及运用

第一章 行政诉讼的举证责任规则

第二章 提供证据的要求

第三章 程序的问题

第四章 质证

第五章 认定证据规则中的基本问题

第六章 有关认定证据关联，性和合法性的规则

第七章 行政诉讼证据规则与认定

第十篇 企业环境行政诉讼的赔偿问题解决

第一章 行政赔偿概述

第二章 行政赔偿的范围

第三章 行政赔偿请求人

第四章 行政赔偿义务机关

第五章 行政赔偿程序

第六章 行政赔偿的方式与计算标准

第七章 行政追偿

附录：相关环境法律及规章

中华人民共和国环境保护法

中华人民共和国大气污染防治法

中华人民共和国水污染防治法

中华人民共和国水污染防治法实施细则 中华人民共和国环境噪声污染防治法 中华人民共和国固体废物污染环境防治法 中华人民共和国环境影晌评价法

中华人民共和国清洁生产促进法

中华人民共和国安全生产法