知识产权法——保护和鼓励知识创新的重要手段[★]

第一篇：知识产权法——保护和鼓励知识创新的重要手段

知识产权法——保护和鼓励知识创新的重要手段

第一章 知识产权与知识产权法

一、知识产权的概念

二、知识产权的性质

三、知识产权的特征

四、知识产权法的概念

五、知识产权法的地位

第二章 知识产权法的基本原则和体系

一、知识产权法的基本原则

二、我国知识产权法的体系

三、我国参加的有关保护知识产权方面国际公约 第三章 知识产权法律关系

一、知识产权法律关系概述

二、知识产权法律关系的要素

课件知识点汇总

T01：知识产权的概念 T02：知识产权的性质 T03：知识产权的特征 T04：知识产权法的概念 T05：知识产权法的地位 T06：知识产权法的基本原则 T07：我国知识产权法的体系

T08：我国参加的有关保护知识产权方面国际公约 T09：知识产权法律关系概述 T10：知识产权法律关系的要素

正文

第一章 知识产权与知识产权法

一、知识产权的概念

我国民法理论在20世纪70、80年代称之为“智力成果权”。作为正式的法律用语最早出现在民法通则中。在台湾地区称之为“智慧财产权”；日本曾称之为“无体财产权”，现在称作“知的所有权”（日本语）。根据民法通则的规定，知识产权属于民事权利，是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。

关于知识产权的概念，目前主要有三种表达方法：

（一）列举知识产权主要内容；

这是国内外著作普遍的方法，如知识产权传统上包括专利、商标和版权三个法律领域；或者专利权、商标权、著作权等一般结合在一起称之为知识产权。

（二）下定义；

主要表现在国内外有关知识产权法的论著或教科书中。如吴汉东的教材中的论述为“知识产权是人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉而依法享有的权利。”

（三）完全列举知识产权保护对象或划分的方法。

在《成立世界知识产权组织公约》中规定，知识产权包括以下项目的权利：（1）文学艺术和科学作品；（2）表演艺术家的演出、录音制品和广播节目；（3）在人类一切活动领域内的发明；（4）科学发现；（5）工业品外观设计；（6）商标、服务标记、商号名称和标记；（7）禁止不正当竞争；（8）在工业、科学、文学或艺术领域内其他一切来自知识活动的权利。在《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）中知识产权保护的范围：（1）著作权及其相关权利；（2）商标权；（3）地理标记权；（4）工业品外观设计权；（5）专利权；（6）集成电路布图设计权；（7）对未公开信息的保护权；（8）对许可合同中限制竞争行为的控制。

广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权等各种权利。目前已为《成立世界知识产权组织公约》和《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）所认可。

狭义的知识产权，即传统意义上的知识产权，包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。分为两个类别：文学产权（literature property）和工业产权(industrial property)。

二、知识产权的性质

（一）知识产权是一种民事权利。这是因为它所反映和调整的社会关系是平等主体的公民、法人之间的财产关系，因而具备了民事权利最基本的特征。

（二）知识产权是一种新型的民事权利，是一种有别于财产所有权的的无形财产权。知识产权与财产所有权的区别在于：

1、权利的对象和标的不同；物权的对象是：动产和不动产以及其他实实在在存在的物理上的物；知识产权的对象是：不含物质实体的思想或情感的表达形式，是客观存在，却是非物理的虚拟的物。

2、物权与知识产权虽然同为绝对权利，但是在独占性、专有性和排他性上，知识产权要弱于物权；

3、物权往往可以通过事实占有实现，知识产权则须仰仗法律的保障；

4、当知识产权和物权发生冲突时，知识产权通常要让位于物权；

5、知识产权的期限不同于物权的期限；

6、知识产权作为一种财产，其价值无论质的规定性还是量的规定性，都不同于物权。

三、知识产权的特征

（一）无体性。有些大陆法系国家把知识产权称为“以权利为标的”的“物权”；有些英美法系国家则把它称为“诉讼中的动产”或“无形准动产”，即这种动产的存在只有通过诉讼才能体现出来。以专利权为例，专利权人的独占权包括许可或者禁止他人实施其专利技术的权利，如果有人未经许可擅自使用了有关专利技术，专利权人有权到法院起诉，他的权利将通过法院的判决最终得到体现。这些都充分说明了知识产权具有不同于其他财产权尤其是有形财产权的特点。

知识产权是一种无体财产权，那么“无体性”就是知识产权区别于有形财产以及与之相关权利的最大特征，有的称之为无形性或非物质性。这一“无体性”表现在有形财产权的区别主要有：一则，能否对权利客体进行有形占有。有形财产权的客体是有形有体，权利人能够实际占有而对其进行控制和处分；知识产权的客体没有实体，权利人无法通过实际占有它而对之进行管理支配。二则，在权利的产生或取得上不同。有形财产的产生或者取得，通常来自于权利人通过事实行为或某种法律行为实现对有形财产的实际占有；而知识产品没有形体，往往表现为一种形式或信息，一旦被公开，则很难被权利人实际控制。所以，知识产权的产生或取得需要得到法律的确认。三是权利的标的不同。有形财产权的标的就是有形财产本身；而知识产权的标的则可能是一种权利或所谓的“权项”。四是被侵犯的可能性大有不同。除商业秘密等特例外，知识产权取得的前提是必须将知识产品公开，即意味着在一定条件下，只要能够获悉这一知识产品，无论是否经过许可，若干主体就可以在事实上同时或重复使用该知识产品。而且，由于知识产权的“无体性”，也可能导致出现不知情的第三人无意中侵犯知识产权的情形。

（二）专有性。知识产权是一种专有性的民事权利，具有排他性或独占性的特点。这一特征有两个方面的含义：其一，权利人对其权利的客体享有独占权，非经权利人许可，其他任何人都不得任意使用有关客体，法律另有规定的除外；其二，对同一项无体财产，不允许有两个以上同一属性的知识产权并存。

（三）地域性。知识产权的“地域性”是指根据一国法律取得的知识产权，仅在该国领域内有效，在其他国家原则上不发生法律效力。知识产权的起源——欧洲封建国家末期的君主以恩赐的形式颁授的特许权就具有极强的“地域性”。这种特权只能在该君主管辖的地域内行使并受到保护。到了近代，资本主义国家依照国家主权原则，只对依本国法取得知识产权予以保护，“地域性”特征得以继续保留。但是从19世纪末开始，随着科技的进步和国际贸易的扩大，全球经济日益一体化，知识产权交易的国际市场也逐渐形成和发展起来。这样，知识产权的地域性限制就成为知识产权国际交易的一大障碍。为了解决这一问题，各国先后签定了一些保护知识产权的国际公约，成立了一些全球性和地区性保护知识产权的国际组织，形成了一整套国际知识产权保护制度，其中，国民待遇原则成为知识产权地域性特征的一个突破性的重要补充。

（四）时间性。知识产权的时间性是指知识产权仅在一个法定的期限内受到保护，一旦超过法定的期限，则这一权利就自行消灭，有关知识产权即进入公有领域，成为整个社会的共同财富，任何人都可以使用该知识产权产品。依据我国法律的规定，发明专利的保护期限为20年，外观设计专利权的保护期限为10年，作品的使用权和获得报酬权的保护期限为作者终生及死亡后50年等。

四、知识产权法的概念

知识产权法是调整因智力成果而产生的各种社会关系的法律规范的总称，它是国际上通行的确认、保护和利用著作权、工业产权以及其他智力成果专有权利的一种法律制度。

与其他法律一样，知识产权法也有实质意义和形式意义之分。后者是指按照一定的体例编篆，并以法典形式命名的知识产权法典，如1992年颁布的《法国知识产权法典》。实质意义上的知识产权法，即部门法意义上的知识产权法，是指所有调整因知识产品而产生的社会关系的法律规范的总称，其不仅包括形式意义上的知识产权法典，而且还包括各知识产权单行法、如著作权法、专利法、商标法等，以及其他法律如宪法、民法、行政法中的知识产权法律规范。我们通常是在实质意义上使用知识产权这一概念的。

五、知识产权法的地位

知识产权法的法律地位，是指它在整个法律体系中所处的位置，即它是否为独立的法律部门或它应该归属于哪一个部门法。由于知识产权法并没有独特的、仅属于它自己所有的调整对象和调整手段，因而不具有成为独立的法律部门的条件。与知识产权的地位相联系，需要说明的是知识产权法与我国未来民法典的关系问题。民法是一般法，知识产权法是特别法，这是两者关系的简单概括。但是，作为民法的特别法，由于其客体的无体性。知识产权法又有别于如物权法、合同法等其他民法特别法。其原因就在于即使考虑到例外的情况，民法的一般原则也不会完全适用于知识产权的保护。这在许多国家条约中都有所反映。

第二章 知识产权法的基本原则和体系

一、知识产权法的基本原则

知识产权法的基本原则是指贯穿于知识产权法始终的根本法律规则，是作为该规则基础的指导性思想和总括性原理。它包括以下两个方面的含义：第一，它是指知识产权法特有的基本原则而不是其他什么法的基本原则。第二，它是指整个知识产权法在内具有普遍性的基本原则而不是只适用其中某一具体法律的局部性原则。

一般来说，知识产权法的基本原则主要有：

（一）鼓励和保护以智力创造为主的知识产品创新活动的原则

鼓励和保护以智力创造为主的知识产品创新活动的原则，是指通过建立知识产权法律制度、调整有关社会关系，确认并保护知识产权创新者的合法权益，进而为知识产品创新活动提供良好的精神与物质条件，充分调动起人们的积极性和创造性。《中华人民共和国宪法》第二十条规定：“国家发展自然科学和社会科学事业，普及科学和技术知识，奖励科学研究成果和技术发明创造”；第四十七条规定：“中华人民共和国公民有进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。国家对于从事教育、科学、技术、文学、艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作，给予鼓励和帮助。”这两条宪法规定是确立这一基本原则的直接根据。也就是说，这一基本原则是上述两条宪法的原则性规定在知识产权法中的具体体现。

（二）知识产权法定的原则

知识产权法定原则，是指知识产权的种类和权利的内容必须由法律统一确定，除立法者在法律中有特别授权外，任何人不得在法律之外创设知识产权，对知识产权法定原则最有力的支持就是，迄今为止，包括普通法系在内的各国均制定有成文法保护知识产权，先有知识产品，再有法律，后有知识产权，这是知识产权制度发展的一个规律和途径。我们认为，这一基本原则的确立是由知识产权的发展过程、知识产权的特征和知识产权法的立法目的共同决定的。

（三）知识产权公示公信原则

公示公信原则是知识产权法的基本原则，是指知识产权的产生、内容及其变动、终止或撤销等情形都必须以一定的方式向社会公开，从而使他人能够获知该权利的真实情况。这一基本原则是由知识产权的“专有性”特征及其客体——即知识产品的“无体性”和“公开性”特征决定的。

（四）知识产权权利限制原则

权利限制原则，是指基于社会公共利益的考虑，对知识产权的权利内容及其权利的行使等作出合理而适当的限制，以促进全社会的共同进步。知识产权是私权，受到以维护公平和正义为根本目的的法律的强力保护。但是知识产权及其客体又与包括科技进步、文化发展和经济繁荣在内的人类社会的进步和发展密切相关，因此，法律在给予知识产权权利人的经济利益以垄断性保护的同时，也对其设置了各种各样的合理约束，以实现权利人的利益与社会公共利益的均衡。

二、知识产权法的体系

实践已经证明，知识产权法律体系是一个不断发展的体系，具有开放性和不完整性的特点。伴随着数字技术、网络技术、生物技术等高科技的精深和细化以及人们相关认知水平的提高，新型知识产权产品不断涌现，各种新的知识产权法律法规相继产生，知识产权法的调整范围不断扩大，这些都决定了知识产权法难以形成一个系统而完整的体系，而是始终处于一个不断改造旧事物、接受新鲜事物的动态过程之中。这已为我国和世界各国频繁修改已有的或颁布新的知识产权法律法规的实践所证明。

我们认为，目前我国的知识产权法律体系一般应当包括以下几种法律制度：一是著作权法律制度，其保护对象主要是著作权和邻接权。除此之外，至少还应当包括与传统知识或称为民间文学艺术有关的权利。二是专利权法律制度，其保护对象及为《专利法》所规定的发明、实用新型和外观设计。三是商业标识法律制度，其保护对象包括商标、商号、地理标志等。四是商业秘密权法律制度，其保护对象包括不为公众所知悉、能给权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。五是集成电路布图设计权法律制度。六是生物多样化权法律制度，其保护对象至少应当包括植物新品种权。七是反不正当竞争法律制度，仅指通常意义上的反不正当竞争法中与知识产权有关的部分。八是其他知识产权制度，其保护对象为即将出现和还未出现的知识产品如科学发现、域名、知名形象、商誉和数据库等。

三、我国参加的有关保护知识产权方面国际公约 除在国内制定有关单行的知识产权法规外，我国还缔结和参加了十几项知识产权保护国际公约，它们也是我国知识产权的保护的重要依据，其中较为重要的国际条约有：

（一）《成立世界知识产权组织公约》（我国从1980年6月3日起成为该组织的成员国）；

（二）《保护工业产权巴黎公约》（我国从1985年3月19日起成为巴黎公约的成员国）；

（三）《商标国际注册马德里协定》（我国从1989年10月4日起成为马德里协定成员国）；

（四）《关于集成电路知识产权保护条约》（该条约于1989年世界知识产权组织在华盛顿召开的外交会议上通过，我国是该条约的首批签字国之一）；

（五）《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》（我国从1992年10月15日起成为伯尔尼公约的成员国）；

（六）《世界版权公约》（我国从1992年10月30日起成为世界版权公约的成员国）；

（七）《保护录音制品制作者防止未经许可复制日内瓦公约》（简称录音制品公约，我国从1993年4月30日起成为录音制品公约的成员国）；

（八）《专利合作条约》（我国从1994年1月起成为专利合作条约的成员国）

（九）世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议，我国从2001年12月11日起成为世界贸易组织的成员国）

第三章 知识产权法律关系

一、知识产权法律关系概述

知识产权法律关系是指经知识产权法规范和调整而形成的，以权利义务为内容的社会关系。我们认为，与其他民事法律关系相比，知识产权法律关系具有以下两个特点：

（一）法律关系的主体有所不同。按照我们目前的立法和实践，民事法律关系是发生在包括公民、法人和其他社会组织在内的平等主体之间的社会关系。而对于知识产权法律关系而言，虽然知识产权是一种民事权利。但是，在知识产权法律关系中，存在着为数不少的发生在不平等主体之间即知识产权行政管理部门和知识产权权利人、受让人、被许可人等之间的法律关系，而且由于知识产权及其客体的特殊性，在大多数知识产权的发生、转让、行使、撤销或终止的过程中，都伴随着这种法律关系的产生与消灭。因此，我们认为，知识产权法律关系中主要包括两种不同性质的法律关系：一是发生在平等主体之间的民事法律关系。这是知识产权法律关系的主要组成部分，也是决定知识产权法律关系性质的主要因素，即知识产权法律关系是（主要是）一种民事法律关系；二是发生在不平等主体间的行政法律关系，这是知识产权法律关系的重要组成部分，在某种程度上，甚至可以说是这一法律关系是前者得以产生的前提和基础。因为，如果缺乏知识产权行政管理部门的确权、授权和公告、登记、备案，则平等主体之间的知识产权法律关系很可能就无从发生。知识产权法律关系的这一特点和性质上的特殊之处，是由上述知识产权的特征、知识产权法定原则及其调整方法共同决定的。知识产权是无体财产权，其权利的类型和内容均由法律作出明确规定，其权利授予、转让或许可合同的审批等均有知识产权行政管理部门的参与。知识产权法的调整方法，体现在其所包括的法律规范的性质上。“就知识产权法而言，其法律规定既有民事法规范，又有行政法规范，还有少量的刑事法规范和程序法规范，因此，知识产权法在整体上是民事法、行政法、刑事法和程序法的综合表现。”那么，行政法规范的存在就意味着经其规范后整个知识产权法的调整过程中必然会产生一定的行政法律关系，而且此一关系在整个知识产权法律关系中占有相当重要的地位。

（二）对于大多数知识产权来说，其法律关系的发生、变更和终止等，一般均有公告或者登记、备案形式的公示、即使是对以合同形式订立的转让、许可使用合同亦不例外。除了知识产权法律关系的当事人以外，其他人可以从有关知识产权行政管理部门的登记和公告中获知权利的具体情况。而对于物权法律关系以外的一般民事法律关系来说，其发生、变更或消灭通常不伴有公示的过程。最典型的例子如合同的定理和变更就不具有公示性。其一般只在当事人之间发生效力并为其所知，当事人之外的其他人无从知晓合同的具体情况。

二、知识产权法律关系的要素

（一）知识产权法律关系的主体

所谓知识产权法律关系的主体，是指享有一定权利和义务的知识产权法律关系的参加者。知识产权法律关系的主体要与知识产权的主体分开来，一般来说，知识产权的主体是指知识产权权利人，不仅包括知识产权的所有人，而且还包括因知识产权的行使、转让和许可等而与知识产权的所有人发生关系的民事主体，其基本特征是知识产权的主体均为平等的民事权利主体。而知识产权法律关系的主体则包括了知识产权的主体和执行国家知识产权行政管理的各种行政主体，如国家知识产权局、新闻出版总署、工商行政管理局等国家机构。从外延上来看，知识产权法律关系的主体要宽于知识产权的主体。

从以上可以知道，知识产权法律关系的主体包含两个部分：一是知识产权的主体，其一般包括自然人、法人和其他组织。国家只能成为知识产权中财产性权利的主体。与一般财产权制度相比，知识产权主体制度具有下述特点：1．知识产权的原始取得，以创造者的身份资格为基础，以国家认可或授予为条件；2．知识产权的继受取得，往往是不完全取得或有限取得，从而产生数个权利主体对同一知识产品分享利益的情形；3．知识产权法对外国人的主体资格，主要奉行“有条件的国民待遇原则”，有别于一般财产法所采取的“有限制国民待遇原则”。二是执行国家知识产权行政管理的各种行政主体。

（二）知识产权法律关系的客体 1．知识产权法律的客体的概念。所谓知识产权法律关系的客体，是指知识产权法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。必须指出，与主体不同，知识产权法律关系的客体和知识产权的客体是重合的，两者都指称同样的事物。无论是在平等的民事主体之间，还是在不平等的民事主体和行政主体之间，其据以发生知识产权法律关系的对象都是相同的，都是民事主体智力创造活动所取得成果和工商业经营管理活动中的标记、信誉以及其他一些无体财产，如知名形象、域名等。

2．知识产权法律关系客体的称谓和范围。我们认为，要找到或创造一个与现有的或将来可能出现的知识产权的所有客体之内涵和外延完全相对应的概念，至少在目前看来是不可能的，且这已经被争议不休的理论争辩和界定不清的法律实践所证明。“如何用一个简练的术语来表达和概括知识产权的各种客体，至今尚未达成共识。”那么，剩下的问题就是在已有的概念中做一个相对合理的选择。我们认为，尽管有些知识产权的客体如工商业标记等与智力成果或知识无关或关系不大，但相比之下，“知识产品”这一语词可能更恰当一些，因为，知识产品范畴的建立不仅有理论基础和法律根据，而且较之其他概念，知识产品更能概括知识产权客体的本质特征。

3．知识产权法律关系客体的特征：一是无体性。无体性就是指知识产权的客体没有实体，或是表现为一种形式，或是表现为一定的信息。二是创造性和识别性。由于知识产权客体的复杂多样，仅仅用创造性来概括其特征已经不符合实际情况。故我们认为，知识产权的客体或者具有创造性或具有识别性或兼而有之。因此，可以把知识产品分为三类：一类是只具有创造性，如作品、发明专利、技术秘密等。第二类是之具有识别性，如商号、商誉、原产地名称，其他与反不正当竞争有关的识别性的标记。再有一类是同时具有识别性和创造性，如商标、域名、知名形象等。在第三类中，应当承认商标和域名都包含了一定的创造性劳动，但仍以识别性为其主要特征；而对于知名形象来说，如果只是以其本身而存在，则该知名形象只具有创造性；如果将知名形象用于商业目的，则该知名形象就具备了创造性和识别性。三是公开性。这一特征包括两层含义：其一是向社会公开知识产品的有关信息是知识产权确权和授权的前提条件。其二是对于不同的知识产品，公开性的程度要求是不同的。一方面，对于某些知识产品，必须是绝对的公开才能获得法律的充分保护。另一方面，对于另外一些知识产品，只能是相对的公开才能获得法律的充分保护，如果采取绝对公开，则会使法律的保护落空。典型的例子就是专利权的客体，作为一种技术方案，如果全面公开其技术信息，严重损害专利权人的经济利益，大大增加了专利权的“可侵犯性”和权利人的维权难度，法律的保护很可能落空。所以，对有关专利技术方案只能相对公开，只需满足法律授权的需要即可。在这一方面，商业秘密的要求最低。

链接信息

《保护工业产权的巴黎公约》是在1883年巴黎召开的外交会议上通过的，并于1884年7月7日生效。《巴黎公约》签定100多年来，已经通过了若干个修订本，其中1897年、1900年修订的布鲁塞尔文本在1911年修订的华盛顿文本已经失效,截至2005年科摩罗加入《巴黎公约》，巴黎联盟共有169个成员国。中国于1984年12月19日向世界知识产权组织交存了《巴黎公约》的加入书，同时声明，依据《公约》第28条第2款（任何国家可在签署本议定书或递交批准书或加入书，声明自己不受上述第1款规定的约束），对第28条第1款（两个或两个以上本同盟成员国之间对本公约的解释或引用有争议不能协商解决时，任何有关国家可根据国际法院规约向国际法院起诉，但有关国家同意通过其他办法解决时除外。向法院起诉的国家应通知国际局；国际局应将此事提请本联盟其他成员国注意）提出了保留。中国从1985年3月9日起成为《巴黎公约》的正式成员，从1997年7月日起该公约对我国香港特别行政区生效，从1999年2月20日起对我国澳门特别行政区生效，而对台湾没有生效。《巴黎公约》是一部比较综合的国际知识产权保护条约。公约中工业产权保护客体包括：发明专利、实用新型、工业品外观设计、商标、服务商标、厂商名称、产地标志或者原产地名称等，另外，公约还涉及对知识产权的反不正当竞争保护，值得注意的是，对工业产权应作最广义的理解，它不仅适用于工业和商业本身，而且也适用于农业和采掘业，适用于所有制成品或天然产品，例如，酒类、谷物、烟草、水果，牲畜、矿产品、矿泉水、啤酒、花卉和任何谷物和磨粉。公约中的专利通常是指发明专利，不包括适用新型和工业品外观设计。《巴黎公约》中的专利条款主要包括：发明人权利条款、专利与专利产品销售、进口条款、专利滥用和强制许可条款、交纳专利维持费的宽限期条款、在国际交通工具中合理使用专利的条款、国际展览会上的临时保护条款。《巴黎公约》中的商标条款的主要内容包括：一是禁止未经所有人授权而以代理人或代表人的名义注册商标；二是国徽、官方检验印章和政府间组织徽记的禁例；三是驰名商标；四是集体商标；五是商标转让的效力。《与贸易有关的知识产权协议》是WTO法律框架中附件部分。1986年9月在乌拉圭的埃斯特别角城召开了《关税及贸易总协定》（简称GATT）部长级会议，宣布新一轮的多边贸易谈判新增三个议题，其中包括知识产权问题。经过五年艰苦谈判，最后，发展中国家作出妥协。关税与贸易总协定各缔约方于1991年12月8日初步达成协议，即TRIPS协议。TRIPS协议载入《乌拉圭回合多边贸易谈判最后文件草案》，于1994年4月15日正式签署，并于1995年1月1日随着世界贸易组织的诞生而正式生效。凡是世界贸易组织成员都必须加入TRIPS协议。截至2005年2月，世界贸易组织成员148个，TRIPS协议成员也是48个，包括国家、国际组织（例如欧盟）、独立关税地区。中国于2001年12月11日成为世界贸易组织成员，香港、澳门、台湾作为独立关税区分别于1995年1月1日、1995年1月1日、2002年1月1日成为世界贸易组织的成员，因而，中国分别以一个国家、三个地区的名义成为TRIPS协议的四名成员。

第二篇：知识产权法重要知识点

知识产权法部分知识点

1、知识产权的客体？

知识产权的客体，是人们在科学、技术、文化等知识形态领域中所创造的精神产品。

2、知识产权的特征？

（1）知识产权的独占性，是一种专有的民事权利，他和所有权一样具有排他性和绝对性的特点。

（2）知识产权的地域性，知识产权作为一种专有权在空间上并不是无限的，受到地域的限制，具有严格的领土性，其效力仅限于本国境内。

（3）知识产权的时间性，知识产权并不是没有限制的永恒权利，知识产权只是在法律规定的期限内受到保护

3、著作权与言论自由的区别

（1）权利来源不同：著作权法；宪法

（2）权利性质不同：民事权利；基本权利（政治自由）（3）权利产生依据不同：创作作品（劳动）；人权（4）权利主体的范围不同：创作者；公民

4、著作权的合理使用

是指自然人法人、法人、或者其他组织根据法律规定，可以不经著作权人许可，而使用他人已经发表的作品，不必向著作权人支付报酬的制度。特点：

（1）合理使用人不特定

（2）被合理使用的客体为已经发表的作品（3）合理使用必须有法律依据

（4）合理使用的目的必须是非盈利性的（5）不必许可也不必支付报酬（6）不得侵犯著作权人的权利

5、作品的界定

（1）定义：作品是指文学和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果（2）特征：

1、独创性

2、可复制性

（3）分类：文字作品、口述作品、音乐作品、戏剧作品、曲艺作品、舞蹈作品、杂技艺术作品、美术作品、建筑作品、摄影作品、电影作品和类似电影制作方法创作的作品、工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形类产品、计算机软件、数据库或其他材料的集合体、法律、行政法规定的其他作品。

6、商业秘密的保护要件

（1）以盗窃，威逼利诱等不正当的手段获取权利人的商业秘密

（2）披露、使用或允许他人使用不正当的手段获取的商业秘密

（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密（4）第三人明知前述行为违法的情况下，任然从侵权人哪里获取使用他人的商业秘密

7、商标的特征

1．商标是用于商品或服务上的标志

2．商标是区别商品或服务来源的标志

3．商标是可被人感知的标志 －视觉识别性

（1）我国商标法：商标的构成要素包括各种可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合。

（2）欧盟规定的范围更大，包括可听觉视别的音响标志。

（3）实践中，还存在可嗅觉识别的气味商标，不过并尚未纳入各国商标法的规定。

8、商标权的取得

（一）原始取得：基于取得人创设商标从而直接取得商标权的方式。包括使用原则、注册原则和混合原则等。（1）使用原则：按使用商标的先后来确定商标权的归属，目前只有挪威、菲律宾等少数国家采用这一原则。（2）注册原则：按申请注册的先后来确定商标权的归属 该原则为现今世界通行做法；商标注册是取得商标权的必要程序，先申请先注册才有法律效力。

（3）混合原则：不注册使用与注册使用并行，两种途径都可获得商标权。目前为英联邦国家所采用。按照混合原则，注册商标享有专用权，受到法律保护；但对于虽未注册但已有市场信誉的商标，也可以通过反假冒诉讼给予保护。

权。

（二）继受取得：以他人的已经存在的商标权为前提取得商标权。

（1）商标权转让：转让合同

（2）商标权转移：继承、赠与、合并、兼并、破产

9、商标的分类

（1）注册商标和未注册商标（2）商品商标和服务商标（3）集体商标和证明商标（4）制造商标和销售商标（5）等级商标和防卫商标

10、商标的作用（功能）

（1）表示来源，商标最原始最基本的功能（2）保证品质，商标是商品质量的可靠指示器（3）广告宣传，商标标志简介明快，具有显著特征，便于呼叫和记忆，是进行广告宣传的便利工具（4）彰显个性，用来满足一定程度的精神需求

11、商标使用的禁止条件

（1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的

（2）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的（3）缺乏显著特征的

12、专利权主体与专利申请权主体

1.专利申请权主体：依法享有就某项发明创造向国家专利局提出专利申请的自然人、法人或其他组织。

2.专利申请人未必能成为专利权人。

3.专利权除了依申请取得，还可以通过转让、赠与或继承方式取得。

13、确定专利权主体的原则

1.先发明原则

2.先申请原则——中国

两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

两个以上的申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门 的通知后自行协商确定申请人。

14、专利法的保护对象

（1）发明---产品、方法或者其改进

（2）实用新型---产品的形状、构造或其结合。（3）外观设计---产品的形状、图案或其结合以及色彩与形状、图案的结合

15、发明专利授权的条件（1）新颖性，指该发明不属于现有技术，也没有人向专利行政部门提出过申请

（2）创造性，应具有突出的实质性特点和显著的进步（3）实用性，指该发明能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。

16、我国商标法有关优先权的规定

1.外国优先权：商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

外国优先权平等地适用于中国人和外国人。

2.本国优先权：商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。

本国优先权将享有优先权的基础建立在申请日之前的首次展览日上，还不是建立在在先的申请日上，已经超出了巴黎公约设立优先权制度的框架。

3.对同日申请的处理

两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。

我国商标注册实行先申请原则；同日申请的，采先使用原则。

17、商标权的内容

（一）专有使用权：是指商标权人在核定使用的商品上专有使用核准注册的商标的权利。

（二）禁用权：是指商标权人拥有的禁止任何第三方未经其许可在相同或类似的商品或服务上，使用与其注册商标相同或近似的权利。

第三篇：知识产权法知识总结

知识产权法知识总结

单选、多选、名词解释5个、简答5个、案例专利权，每项20分  知识产权概念：是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利。 知识产权范围：《知识产权协定》划定的知识产权范围包括：著作权及其相关权利；商标权；地理标记权；工业品外观设计权；专利权；集成电路布图设计权；未公开信息专有权。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标记权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权等各种权利。狭义的知识产权应包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。 知识产权性质：知识产权是一种新型的民事权利，是一种有别于财产所有权的无形财产权。权利本体的私权性是知识产权归类于民事权利范畴的基本依据。权利客体的非物质性是知识产权区别于财产所有权的本质特征。 知识产权基本特征：

1、知识产权的独占性。知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品；对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。

2、知识产权的地域性。知识产权作为一种专有权在空间上的效力要受到地域的限制，即具有严格的领土性，其效力只限于本国境内，按照一国法律获得承认和保护的知识产权，只能在该国发生法律效力。

3、知识产权的时间性。知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类共同使用。

 知识产权主体：

从权利角度，为权利所有人，包括著作权人、商标权人等。

从法律关系角度，知识产权关系主体为权利人及与权利人相对应的义务人。 知识产权主体制度特点：

1知识产权的原始取得，以创造者的身份资格为基础，以国家认可或授予为条件；

2知识产权的继受取得，往往是不完全取得或有限制取得，从而产生数个权利主体对同一知识产品分享利益的情形；

3知识产权法对外国人的主体资格，主要奉行“有条件的国民待遇原则”，以别于一般财产法所采取的“有限制的国民待遇原则”。 知识产权客体：

人们在科学、技术、文化等知识形态领域中所创造的精神产品，即知识产品。 知识产品的基本特点：

1、创造性，知识产品必须有所创新、有所突破，创造性是知识产品取得法律保护的条件。

2、非物质性，知识产品是知识形态的精神产品，虽具有内在的价值和实用价值，但没有外在的形态。非物质性是知识产品区别于有形财产所有权客体的专有特征。

3、公开性，知识产品必须向社会公示、公布，使公众知悉，公开性是知识产品所有人取得知识产权的前提

4、社会性，知识产品的社会属性表现在它的产生、使用和归属等各个方面。

 知识产权的保护：知识产权一经国家机关授予，即受法律保护。由于知识产权的及其保护对象的特殊性因此知识产权法在保护范围和侵权行为方面作出特殊规定。在限定的保护范围内，权利人对自己的知识产品可行使各种专有权利，超出这个范围，权利人的权利就失去 1 效力，即不得排斥第二人对知识产品的合法使用。 侵犯知识产权行为的基本特征：

1侵害形式的特殊性2侵害行为的高度技术性3侵害范围的广泛性4侵害类型的多样性  知识产权法：是调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总和，它是国际上通行的确认、保护和利用著作权、工业产权以及其他智力成果专有权利的一种专门法律制度。 知识产权法律体系：

1、著作权法律制度

2、专利权法律制度

3、工业版权法律制度

4、商标权法律制度

5、商号权法律制度

6、地理标记权法律制度

7、植物新品种权法律制度

8、商业秘密权法律制度

9、反不正当竞争法律制度

 著作权：是指自然人、法人或者其他组织对文学、艺术和科学作品依法享有的财产权利和精神权利的总称。

 著作权的特征：除具有知识产权共有特征外，著作权还有自己的独特品质。

1内容的双重性2具体化的专有性3著作人身权保护期的无限性  著作权的种类：

1、按自然人、法人或者其他组织成为著作权主体的权利基础分，分为原始主体和继受主体。

2、根据著作权人所享有著作权的完整性分，分为完整主体和不完整主体。

3、按著作权主体所属国籍分，分为本国主体、外国主体和无国籍主体。

4、以著作权人之体征为标准划分，分为自然人主体、法人或者其他组织主体

 著作权主体的确定：著作权主体的确定实际上是关于著作权原始主体的确定。应考虑两个标准，即实质标准和形式标准。

实质标准：是确认原始主体主张者的“作者身份”或者符合享有原始著作权的法律依据或合同依据。

一、作者的确定，要素： 1作者所为之行为是智力活动

2作者所为之智力活动是对作品构成要素的选择活动

3作者所为之智力活动是将其所选择的作品构成要素按照一定的规律、规则和顺序组合起来的活动

4作者所为之智力活动是表达其思想、情感、观点、立场、方法等综合理念的活动。

二、视为作者的情形，根据我国《著作权法》的规定应符合三个条件 1法人或其他组织是创作作品的组织者

2创造者所创作的作品须代表法人或者其他组织的意志 3由作品产生的法律责任由法人或者其他组织承担。

三、合同约定的情形。注意：通过委托创作合同约定作品著作权归属二享有著作权，不是著作权的继受取得，而是著作权的原始取得。形式标准：法律明确规定“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”这就是确定著作权主体的形式标准，同时也是关于作者地位的推定制度。

 著作权客体的种类：

1、文字作品

2、口述作品

3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品

4、美术、建筑作品

5、摄影作品

6、电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品

7、工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品

8、计算机软件

9、法律、行政法规规定的其他作品  不受保护的对象：

1、超过保护期的作品

2、不适用著作权法德对象

3、违禁作品

4、作品所表达的综合理念  著作人身权定义： 著作人身权是作者或者著作权原始主体依法享有的与其人身不可分离的非财产性权利。 著作人身权特征：

1、无期限性

2、不可分离性

3、不可剥夺性。

具体权项：

1、发表权

2、署名权

3、修改权

4、保护作品完整权  著作财产权定义：是指著作权人依法享有的利用或者许可他人利用其作品并获得报酬的权利。

具体权项：

1、复制权

2、发行权

3、出租权

4、展览权

5、表演权

6、放映权

7、广播权

8、信息网络传播权

9、摄制权

10、改编权

11、翻译权

12、汇编权

13、应当由著作权人享有的其他权利。 著作权保护期 ：

著作人身权保护期：

1、发表权的保护期与著作财产权的保护期相同。

2、署名权、修改权和保护作品完整权的保护期不受时间限制，此三项权利为作者终生享有。著作财产权保护期：一般原则：作者有生之年加上死后若干年。我国规定是作者有生之年加上死后50年，合作作品著作权的保护期是最后生存作者死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日。著作财产权保护期的特殊规定

 相关权包括 ：出版者权 表演者权 唱片制作者权 广播组织权  合理使用定义：是指自然人、法人或者其他组织根据法律规定，可以不经著作权人许可，而使用他人已发表的作品，也不必向著作权人支付报酬的制度。 合理使用应当注意：

1、合理使用人不特定

2、被合理使用的客体已发表作品。

3、合理使用必须有法律依据。

4、合理使用目的是非营利性的。

5、合理使用者使用他人的版权作品，既不必经著作权人许可，也不必向著作权人支付报酬

6、合理使用他人的版权作品时，使用者应当指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人的其他权利。

 合理使用的条件：

1、使用的目的是非营利性的。

2、版权作品的性质

3、使用者所使用的部分占版权作品的数量和实质性。

4、使用的效果不得影响版权作品的潜在市场和价值。 合理使用的种类：

1、为个人学习、研究或欣赏，使用他人已发表作品。

2、为介绍、评论某一作品或者说明某一问题

3、为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已发表作品

4、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章。

5、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公共集会上发表的讲话

6、为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已发表作品，供教学或者科学研究人员使用，但不得出版发行。

7、国家机关为执行公务在合理范围内使用已发表作品。

8、图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品。

9、免费表演已发表作品，该表演组织者未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬。

10、对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像。

11、将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行。

12、将已发表作品改成盲文出版。

 法定许可：是指特定的自然人、法人或者其他组织根据法律规定，可以不经著作权人许可而使用其版权作品，但应当按照规定支付报酬的制度。 法定许可使用的种类：

1、九年制义务教育和国家规划教材的编写者的法定许可使用。

2、报刊社转载、摘编其他报刊作为文摘、资料刊登的法定许可使用。

3、录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品的法定许可使用。

4、广播电台、电视台播放他人已发表的作品的法定许可使用。

5、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品的法定许可使用。 法定许可使用与合理使用区别：

1、使用者不同：合理使用者是不特定的任何人，但法定许可使用者只能是特定的人。

2、被使用的对象不同：合理使用可涉及任何作品，而法定许可使用仅涉及少数种类的作品：文字作品、音乐作品或者单幅美术作品、摄影作品；报刊上登载的作品；合法录制在录音制品上的音乐作品；已经出版的录音制品。

3、目的不同：合理使用以非营利为目的，而法定许可使用则以营利目的为主，少数个别使用可能不是营利目的，如广播电台的使用等。

4、付费与否不同：合理使用者不必支付报酬，而法定许可使用者应当支付报酬。 判断法定许可使用有以下标准：

1、使用者以营利目的使用作品；

2、使用者不必经著作权人许可而使用他人的版权作品；

3、使用者使用后应当向著作权人支付报酬

 法定许可使用制度的作用主要在于：根据某些特定主体不仅使用作品的需求量大，而且特别强调时效性和紧迫性的特点，保证其使用作品时不增加一些不必要的成本，且不损害著作权人的合法利益。 著作权的许可使用：是指著作权人通过许可使用合同授权他人在某个地域范围内以某种方式利用其作品的制度。

 著作权包括下列人身权和财产权：

人身权

（一）发表权(二)署名权(三)修改权(四)保护作品完整权

财产权利(五)复制权(六)发行权(七)出租权(八)展览权(九)表演权(十)放映权(十一)广播权(十二)信息网络传播权(十三)摄制权(十四)改编权(十五)翻译权(十六)汇编权(十七)应当由著作权人享有的其他权利。 许可使用合同主要内容：

1、许可使用的权利种类

2、许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权

3、许可使用的地域范围和期间

4、付酬标准和办法

5、违约责任

6、双方认为需要约定的其他内容 （次要）著作权的转让：是指著作权人通过转让合同将其著作财产权的一部分或全部让渡给对方当事人的法律行为。

我国《著作权法》第25条第一款规定：“转让本法第十条第一款第五项至17项规定的权利，应当订立书面合同。”

 著作权转让合同内容包括 ：(1)作品名称(2)转让的权利种类及地域范围(3)转让价金

(4)交付转让价金的日期和方式(5)违约责任(6)双方认为需要约定的其他内容

 著作权侵权行为包括《著作权法》第46、47条规定的19种侵权行为

应当承担民事责任的一般侵权行为 《著作权法》第四十六条所规定的侵犯著作权的行为是指：

一、未经著作权人许可，发表其作品的；

二、未经合作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；

三、没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；

四、歪曲、篡改他人作品的；

五、剽窃他人作品的；

六、未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的（本法另有规定的除外）；

七、使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；

八、未经电影作品和类似摄制电影的方式创作的作品，计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利许可人，出租其作品或者录音录像制品的（本法另有规定的除外）；

九、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；

十、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表证，或者录制其表演的；

十一、其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。

不仅应当承担民事责任而且还可能承担行政责任和刑事责任的侵权行为

第四十七条 有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款;情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的，依法追究刑事责任：

(一)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外;

(二)出版他人享有专有出版权的图书的;

(三)未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外;

(四)未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外;

(五)未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外;

(六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外;

(七)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外;(八)制作、出售假冒他人署名的作品的。

 著作权救济措施《著作权法》规定著作权救济方式包括以下几种：

（1）停止侵害（2）消除影响（3）赔礼道歉（4）赔偿损失  专利的种类：

（一）发明专利

（二）实用新型

（三）外观设计专利

 授予发明、实用新型的条件：

1、新颖性

2、创造性

3、实用性 授予外观设计专利的条件：

《专利法》第23条：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”

（1）与现有的外观设计不相同（2）与现有的外观设计不相似

（3）不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

 专利保护的排除客体，不授予专利的发明创造可以分为以下三类

1、有“公共秩序”问题的发明

2、不属于发明的项目：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法。

3、某些特定技术领域的发明（1）动物和植物品种（2）用原子核变换方法活动的物质  专利权的主体极其权利归属

主体：可以申请专利并获得专利权的人被成为专利权的主体。我国《专利法》规定自然人、法人和其他组织都可以申请并获得专利，并根据发明创造的性质及权利主体的性质，分别规定了完成发明创造的人、专利申请人和专利权人。

（一）发明与设计人

（二）专利申请人 职务发明专利的归属：归其所在单位

委托发明创造的归属：一般应当在协议中约定申请专利的权利。如果没有约定的，申请专利的权利属于完成或者共同完成的的单位和个人，即属于对发明创造做出创造性贡献的一方。 专利权人的权利与义务

一、专利权人的权利

1、独占权（1）制造权（2）使用权（3）许诺销售权（4）销售权（5）进口权

2、许可实施权

3、转让权（1）专利申请权（2）专利权 形式有两种：合同转让和继承转让

4、标记权

二、专利权任的义务

1、缴纳专利费用的义务

2、不的滥用专利权

 专利申请原则：书面原则，先申请原则，优先权原则，主体单一性原则  专利权终止：是指专利权因某种法律事实的发生而导致其效力消灭的情形。

（以上为狭义的概念：就是说不包括专利权因无效宣告而致使其被视为自始不存在的情形，也不包括因专利权的转让而导致原专利权人丧失专利权的情形。） 导致专利权终止的法律事实： [1]期限届满：

[2]放弃：专利权人以书面形式声明放弃其专利权的，专利权在期限届满前终止

注意：①专利权人放弃专利权时，只能放弃一件专利权的全部，不能声明只是放弃部分专利权，专利行政部分不予受理②对于已经与他人定有专利实施许可合同的专利权人，在放弃时要与被许可方协商，在原则上，在这种情况下是不能放弃专利权的。③专利权有两个以上专利权人共有的，放弃专利权的声明应由全体专利权人同意。部分专利权人声明放弃的，不能导致专利权终止，只能导致放弃声明人享有的部分权力丧失，只需要变更著录事项即可。④一经批准，专利行政部门应将有关事项分别在专利登记簿上和专利公报上登记和公告。[3]欠缴年费：专利权人应自被授予专利权的当年开始缴纳年费，不按时足额缴纳年费的，专利权于下一个到来时终止。

补缴期限：6个月内，同时缴纳滞纳金。

滞纳金数额：超过1个月加收当年全额年费的5%  专利权的内容：

制造权，使用权，许诺销售权，销售权，进口权，许可实施权，转让权，标记权

许可实施权—专利实施许可的种类有：独占许可，排他许可，普通许可，分许可，交叉许可。 专利权的限制：

（1）专利的计划许可（只用于发明专利）这种计划许可有以下几种限制：

①不能随意决定，必须是重大的发明创造，而不是一般的专利技术。只适用于对国家利益利益或者公共利益具有重大意义的发明专利，不适用于实用新型和外观设计。②计划许可须是国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准后决定，且推广使用的范围仅限于批准的范围。

③指定实施的单位必须是发放计划许可证机构的本系统或所管辖的全民所有制单位。④发放实施许可证是有偿的，获得许可使用权的单位应向专利权人支付使用费，但费用的金额不是双方协商确定，而是按国家有关规定支付。（2）专利的强制许可 申请强制许可的条件：

1、专利权人不履行实施义务的强制许可

2、国家出现紧急情况或非常情况下的强制许可

3、依存专利的强制许可

4、反垄断的强制许可

5、药品专利的强制许可 强制许可的效力：

取得实施强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费。

强制许可是有偿的，取得实施强制许可的单位或个人应当负给专利权人合理的使用费。强制许可仅限于发明专利和实用新型专利，不适用于外观设计专利。对强制许可的救济：专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。

 专利权的期限：P190发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年。

 外观设计在专利权期满后其他法律保护方法：外观设计仍可受著作权保护；将外观设计申请商标注册。如果是三维标志，而该三维标志是仅由商品自身性质产生的形状，或者为获得技术效果而需要的商品形状或者是商品具有实质性价值的形状的，则不能注册商标。 专利权侵权及其认定： 侵权行为的构成要件：

① 侵害的对象为有效的专利 ② 必须有侵害的行为发生

③ 侵权行为人是以生产经营为目的而实施侵权行为 ④ 侵权行为人主观上无须有过错 专利侵权的种类：

（1）直接侵权行为：①未经专利权人许可实施其专利的侵权行为 ②假冒专利（2）间接侵权行为： ①未经专利权人许可，以生产经营为目的制造出售专门用于专利产品的关键部件或者专门用于实施专利方法的设备或材料

②未经专利权人授权或委托，擅自许可或者委托他人实施专利。

专利侵权认定的适用原则：全面覆盖原则、等同原则、禁止反悔原则、多余指定原则 专利侵权的诉讼时效：2年

专利侵权的责任类型：有民事责任、行政责任和刑事责任。专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利，适用举证责任倒置原则，即制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。

民事责任的方式主要有：诉前禁令、停止侵害、赔偿损失、消除影响。行政责任主要有：责令改正并公告，没收违法所得，罚款。刑事责任针对假冒专利行为。

 商标的分类：P209 ① 视觉、听觉、味觉商标

② 按使用对象：商品商标、服务商标

③ 按使用者：制造商标（区别于不同的生产厂家）、销售商标（是销售者使用的标志）④ 按使用目的：联合商标、防御商标 ⑤ 按功能：集体商标、证明商标 ⑥ 按知名度：驰名商标、著名商标

 商标权的取得：

1、商标权的原始取得。指商标人对其商标所享有的商标权，是首次产生的，不一他人既存的权利和意志为依据而取得的权利。

商标权的原始取得主要有三种原则：注册原则、使用原则和混合原则。注册原则是指商标权的取得必须通过注册的方式才能获得。使用原则是指商标权必须通过商标的使用而获得。混合原则是指注册原则和使用原则并行，通过两种途径都可以获得商标权。

2、商标权的继受取得。继受取得又称传来取得，是指商标所有人在原来商标权的基础上取得的商标权，而不是最初的直接获得。

继受取得方式：

一、受让人根据商标权换让合同而取得

二、继承人据继承法的规定取得。

 商标权的保护期限，是指注册商标所有人享有的商标专有权的有效期限。我国商标法规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。

 商标权的续展，是指注册商标所有人为了在注册商标有效期满后，继续享有注册商标专用权，按规定申请并经批准延续其注册商标有效期的一种制度。我国商标法规定，注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册。在此期间未能提出申请的，可给予6个月的宽限期。宽限期满仍未提出申请的，在此注销其注册商标。每次续展的有效期为10年。续展经核准后予以公告。续展注册商标有效期自该商标上一届有效期满次日起计算。续展次数不受限制。

 商标权续展的条件：

一、续展注册申请人必须是注册商标所有人，可以是原注册商标所有人，也可以是继承人或受让人。

二、提出时间必须是在其注册商标有效期满前后6个月内。

三、应向商标局交送1份（商标续展注册申请书），5份商标图样，并交回原（商标注册证）

四、交纳申请费和注册费。

 商标权的使用：

一、商标权使用的意义：按照我国商标法的规定，对注册商标的使用既是商标权人的权利也是其义务。因为如果注册商标长期搁置不用，不仅其本身的作用无法体现，而且还会对他人在同类商品上申请注册相同或相似的商标造成困难。

二、商标权使用的方式：商标的使用方式很多，如在商品或其外包装上使用，在商业文件、发票、说明书上使用，在商品的广告宣传上、展览会上或其他业务活动中的使用等。在商标权的利用过程中，许可他人使用注册商标的行为也是商标使用的方式之一。应当指出，注册商标的使用具有公开性，即必须在市场上使用，为消费者所知晓，而不是仅在企业，公司内部使用。

 商标权的许可：指商标权人通过签订使用许可合同，许可他人使用其注册商标的行为。 商标许可的种类：

一、独占使用许可，是指商标主持人在约定的期间、地域和以约定的方式，将注册商标许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该商标。

二、排他使用许可，指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标。

三、普通使用许可，指商标主持人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可他人使用注册商标并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。 商标权使用许可合同的内容，包括：

（1）双方当事人的名称、地址和法定代表人的姓名。

（2）许可使用的注册商标的名称、注册号码、使用商品的种类和名称、使用的期限。（3）许可使用商品的质量标准。

（4）许可人就爱你读商品质量的措施。（5）被许可人保证商品质量的措施（6）商品销售的价格、销售区域。

（7）商标许可使用费的极端方法和付费方式。（8）违约责任。

（9）合同发生纠纷后的解决方法。

（10）许可使用的商标被侵权后的处理方式。（11）其他事项。

 商标使用许可合同的备案，根据我国商标法规定，商标使用许可合同应当报商标局备案。 商标权的转让：指商标人依照法定程序，将其所有的注册商标转给他人的行为。在转让关系中，商标人为转让人，接受商标权的另一方为受让人。

 商标权转让的形式：一是通过合同转让，二是通过集成转让。 商标权转让的原则：

一、连同转让原则。指商标注册人在转让商标是必须连同使用该注册商标的企业一并转让，而不能只转让注册商标。

二、自由转让原则。指注册商标人既可以把注册商标连同企业一起转让，也可以将注册商标与企业分离，单独转让其注册商标。 商标权转让的程序：

1、签订注册商标转让协议。

2、商标局对转让注册商标的申请进行审查。

3、申请人对商标局驳回其注册商标转让申请的复审。

 商标权转让的限制规定：

1、在同一种或类似商品上注册的相同或近似的商标不得分开转让。

2、已经许可他人使用的注册商标不得随意转让。

3、集体商标不得转让。

4、受让人必须保证使用该注册商标的商品或者服务的质量。

5、商标权转让前商标使用许可合同的效力问题。 商标侵权行为：指他人违法商标法的规定，在相同或类似的商品或服务上未经商标权人同意擅自使用与注册商标相同或近似的标识，损害商标人合法利益的行为。 商标侵权行为的种类：

1、未经商标主持人许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标。

2、销售侵犯注册商标的商品。

3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。

4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场。

5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。 驰名商标的概念：是指经过长期使用，在市场上享有较高声誉，并为公众所熟知的商标。它是一个国际通用的法律术语。

 驰名商标的认定：包括驰名商标的认定机构、认定标准和认定程序等三个方面的内容。【一】 驰名商标的认定机构：

1、国家工商行政管理总局商标局及商标评审委员会对驰名商标的认定；

2、人民法院对驰名商标的认定； 【二】 驰名商标的认定标准

我国《商标法》第14条规定了认定驰名商标应当考虑的因素：

1、相关公众对该商标的知晓程度；

2、该商标使用的持续时间；

3、该商标宣传工作的持续时间、程度和地理范围；

4、该商标作为驰名商标受保护的记录；

5、该商标驰名的其他因素；

【三】 驰名商标的认定程序

1、对驰名商标的认定有两种方式：主动认定和被动认定

2、我国从2003年6月1日起，对驰名商标的认定主要采用被动认定的方式

 驰名商标的特殊保护：所谓特殊保护是指，尽管商标未在成员国注册，但只要其在该国驰名，就应有权禁止他人的注册和使用。【一】 国际公约对驰名商标的保护

1、《巴黎公约》对驰名商标的保护；

2、《知识产权协定》对驰名商标的保护；

【二】部分国家对驰名商标的保护

1、美国对驰名商标的保护：一方面采用立法对驰名商标进行保护，另一方面通过大量的判例形式对驰名商标进行保护。

2、法国对驰名商标的保护：法国队驰名商标的认定一般由法院个案、被动的认定，即某个驰名商标需要受到特殊保护时，由法院予以认定。

3、德国对驰名商标的保护：《德国商标法》明确规定：商标主管机关对于与驰名商标发生混淆的商标申请注册使用于同一商品或者类似商品的，应予以驳回。

【三】我国立法对驰名商标的保护

1、对未在中国注册的驰名商标也给予保护；

2、扩大了对注册的驰名商标的保护范围；

3、驰名商标所有人享有特殊期限的排他权；

4、禁止将他人的驰名商标作为企业名称使用；

【四】 企业自身对驰名商标的保护（这是一种较有效和低成本的保护方式）

1、了解商标法对商标权的保护途径；

2、注册联合商标和防御商标；

3、及时行使异议权和撤销权；

4、将驰名商标在互联网上登记注册为域名；

5、将驰名商标与企业的广告用语以及企业的名称保持一致；

 商标合理使用的含义：指在一定条件下，使用他人的注册商标，不视为侵犯商标权的一种行为。同专利权和著作权的合理使用制度一样，商标合理使用是一种重要的侵权抗辩事由。 我国关于商标合理使用的规定

根据修改后的《商标法》的规定，注册商标中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。

 合理使用的条件：根据我国《商标法》的规定，商标合理使用必须符合以下条件：

1、使用者主观上出于善意；

2、使用者未将其作为商标使用；

3、使用者有自己的商标；

4、使用目的不会造成混淆；  商业秘密权的财产属性

商业秘密是一种无形的信息财产。

在商业秘密的国际保护领域，目前主要的是给予其产权法律保护。

我国《反不正当竞争法》确认了商业秘密的财产属性，并规定侵权人负有赔偿责任。这说明，商业秘密权是一种财产权，即商业秘密的合法控制人采取保密措施，依法对其经营信息和技术信息的专有使用权。与有形财产权不同，商业秘密权权的对象是一种无形的信息，不占据一定的空间，不发生有形的损耗，因此商业秘密权是一种无形财产权。 商业秘密权的特征

1、商业秘密权在权利取得上与普通知识产权不同。商业秘密权的取得无需国家授权，只要其符合法律的规定，便可自动受到法律的保护。这主要是因为商业秘密权具有不公开性，不可能由国家来批准。

2、商业秘密权不受时间和地域的限制。商业秘密权具有保密性，只要其不泄露出去就一直受到法律的保护，通常无时间上和地域上的限制。

3、商业秘密权的效力具有相对性。商业秘密权只具有相对的排他性，权利人不能禁止他人对自己开发的商业秘密进行盈利性使用。而且，一旦商业秘密泄露出去就成为人所共知的信息，则商业秘密持有人也无法再控制其秘密信息，原权利最终无法行驶。

4、商业秘密本身也不同于一般知识产品。商业信息通常无明显的创造性，因此，在确认一项信息是否属于商业秘密时，该信息的秘密性，新颖性，经济性则成为关键的判断因素。 侵犯商业秘密：行为人未经权利人的许可，以非法手段获取商业秘密并加以利用的行为。 侵犯商业秘密具体表现形式主要有以下四种：

1、以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密。

2、披露、使用或允许他人使用以不正当的手段获取的商业秘密。

3、违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密。

4、第三人在明知或应知前述违法行为的情况下，仍然从侵权人那里获取、使用或披露他人 11 的商业秘密。

 商业秘密的法律保护：对于侵犯商业秘密的行为，主要采取民事制裁、行政制裁以及刑事制裁的手段。我国《反不正当竞争法》中也规定了侵犯商业秘密的民事责任，行政责任以及侵犯商业秘密罪。

 地理标志概念：地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或其他特征主要由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。 地理标志的法律保护 [1]地理标志的国际保护

1、《巴黎公约》

2、《制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》

3、《保护原产地名称及国际注册协定》

4、《发展中国家原产地名称和产地标记示范法》

5、《知识产权协定》

[2]国外立法对地理标志的保护

大多数国家都已保护地理标志，但在保护模式上有所差别，主要有以下三种类型：专门立法保护、商标法保护和反不正当竞争法保护。[3]我国对地理标志的保护

目前我国采用的是以商标法为主、专门法与反不正当竞争法等其他法为辅的多种保护方式。

1、商标法对地理标志的保护

我国现行《商标法》规定：县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

2、专门法规对地理标志的保护

1999年8月17日，原国家质量技术监督局发布了《原产地域产品保护规定》这是我国第一部专门规定原产地域产品保护的规定，标志着中国原产地域产品保护制度的初步建立。之后，国家质量监督检验检疫总局又制定颁布了《原产地域产品的通用要求》等强制性国家标准，初步形成了中国原产地域产品保护制度的法规体系。

3、其他法律对地理标志的保护 主要有《反不正当竞争法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》  《知识产权协定》划定的知识产权范围包括： 著作权及其相关权（即邻接权）；商标权；地理标记权；工业品外观设计权； 专利权；集成电路不图设计权；未公开信息专有权（即商业秘密权）。

第四篇：2010年司法考试知识产权法重要考点

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2010年司法考试知识产权法重要考点

知识产权法涉及的法律有《着作权法》、《商标法》和《专利法》，总分在10-15分。针对历年命题情况，复习方法为：首先，要特别重视《着作权法》，该法分数最多；其次，应掌握一定的理论知识，可阅读教材或接受辅导；最后，多关注现实生活中的实际案例，尤其是近期发生的热门案例。

知识产权法重点分布

1.《着作权法》以及《着作权法实施条例》和《最高人民法院关于审理着作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的重要考点：

第一，着作权的产生。在中国，获得着作权只要作品创作完成即可，没有登记、注册或审批等公法上的要求，也不要求发表。创作完成是一个事实行为，自然也不要求行为人具有行为能力。

第二，着作权的客体。着作权法保护的客体是作品，必须具有独创性和可复制性。

第三，着作权的主体。一共包括11种类型，即作者，包括演绎作品、合作作品、汇编作品、影视作品、职务作品、委托作品作者，原件所有权转移的作品、作者不明的作品、由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品所有人或使用人，当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品作者。考生应注意使用演绎作品须获得双重许可，合作作品的使用分两种情况(可分割的和不可分割的)，职务作品分一般的和特殊的，委托作品实行约定优先等规定。

第四，着作权的内容。着作权分人身权和财产权。前者的发表权和署名权应重点掌握，如发表权的一次用尽、署名权和姓名权的区别以及署名顺序争议的解决等。后者重点关注复制权(无临摹行为)、出租权(只有两类客体)、表演权(分现场表演和机械表演)以及信息网络传播权。

第五，着作权的限制，包括合理使用、法定许可使用和着作权保护期限。其中的合理使用最为关键，考生要学习《着作权法》第22条全部的12种合理使用行为的基本特征和条件。法定许可使用很少考核，注意它与合理使用行为的区别。着作人身权实行无限期保护，着作财产权存在保护期，其中有两处需留意，一是自然人作品的保护期如何计算；二是影视作品的保护期不区分作者身份，只以《着作权法》第21条第3款为准。

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第六，邻接权。这是与着作权有关的权利，即作品传播者的权利，包括表演者权、出版者权、录音录像制作者权和播放者权。各种传播者所享有的不同权利内容应重点掌握。

2.《专利法》包括《专利法实施细则》和《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》的重要考点：

第一，专利权主体。本部分司考从未出题，一般若考核专利权的归属都是从《合同法》中命题。

第二，专利权客体，重点在于不保护的对象。

第三，授予专利权的条件。发明和实用新型的授权条件是学习重点，尤其是“三性”要求中的“新颖性”更是重中之重。

第四，授予专利权的程序。本部分考点较为集中，主要包括：专利申请原则；专利申请日与优先权日(分国际优先权和国内优先权)的区别和确定；发明专利的审批(具体步骤是：初步审查——早期公开——实质审查——公告授权)。

第五，专利权的内容和限制。考生要重点学习专利权的内容(注意发明、实用新型与外观设计的差异)；专利权的保护期限；强制许可制度；不视为侵犯专利权的行为和善意侵权。

3.《商标法》包括《商标法实施条例》和《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的重要考点：

第一，商标分类。简要了解商标的四种类型，即商品商标、服务商标、集体商标和证明商标。

第二，商标注册的原则。一为申请在先原则，二为自愿注册原则。

第三，商标注册条件。本部分内容最为繁杂，但并无难度。一为申请人条件，注意申请人的范围和共同共有商标权制度。二为商标的构成条件，注意必备条件与禁止条件。

第四，商标注册审查核准。其具体步骤是：初步审查——实质审查——核定公告——期满核准。

第五，商标权的内容，包括：权利期限、续展权、专用权、禁止权(其效力范围大于专用权，因为包括“相似”的情形)与许可权。

第六，商标权的消灭，注意撤销和注销注册商标后的法律后果。

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第七，商标侵权行为。考生对该知识点应全面掌握，不仅要看到《商标法》第52条规定的4种侵权行为，还要注意到行政法规和司法解释中补充的5种侵权行为。

第八，驰名商标的特殊保护。考生要特别留意注册的驰名商标与未注册的驰名商标保护水平是不一样的(《商标法》第13条)。

第五篇：知识产权制度还在保护创新吗

知识产权制度还在保护创新吗？
gavin_x 2012-09-13 17:20:19

今天，苹果发布了 iPhone5，其中的 LTE 技术让拥有此项专利的三星摩拳擦掌，准备对其提出专利诉讼，报一箭之仇。知识产权制度的本意是保护创新，但现在，它为何变成了大公司之间的游戏？

今年，各大公司间的知识产权诉讼进行的如火如荼，连一贯当被告的中国公司都成功讹到苹 果 6000 万美金的商标赔偿。今天，苹果公司发布了新一代 iPhone，而其中的 LTE 技术则涉 及三星公司的专利，也让吃过苹果亏的三星摩拳擦掌，准备反击。于是，有一种观点认为，我们还需要这样的知识产权制度吗？ 有这样一个笑话：有人问英语老师“山寨”的中文翻译应该是什么，英语老师说：made in china。这不仅仅是笑话，如果没人在意知识产权的重要，用不了多久就不会有人创造了，人类的科技树也就不会再点亮新的枝叶。知识产权作为一种无形的财产，在发展越来越靠科 技和创意的今天尤为重要。

为什么要有知识产权？
知识产权的英文叫“intellectual property”，在台湾地区被译为“智慧财产权”。顾名 思义，知识产权就是我们的智力成果所能变成的一般等价物。脑力劳动其实是非常消耗卡路 里的，一些高级别的创造者在前期必须接受长时间的训练，才能有高素质的产出。从商业上 讲，那些消耗掉的大脑“燃料”和受训和创造过程中消耗的时间金钱，都是脑力劳动成果的 成本。

在知识产权制度建立以前，商人和手艺人们为了保护生意的门道可谓是想尽办法，比如中国 的传男不传女、杀鸡烧香入行会，中世纪威尼斯的玻璃器皿商人如果在别的城市建立分店，甚至还会招到其他行会暗杀。随着时代的发展，为了不至于让广大动脑子的家伙们血本无归，人类发明了知识产权制度，对于发明、文学和艺术作品，以及在商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计给予法律 形式上的保护。以专利权为例，专利制度的目的并不仅仅是为了激励发明创造的，而是让创造者可以以某种 游戏规则与公众进行交换。发明人需要在专利的详细说明中将自己的创造品一字不漏地描述 出来，并且要承诺在自己的垄断权失效后该发明要归大众所有，以此条件换取某期限内对这 一发明创造的垄断权。（知道为什么汽车越来越便宜了吧，因为汽车的大多数技术方案都过 了保护期了，谁都能 copy 一个底盘加四个轮子能跑的盒子）。美国专利法第 112 条对知识产权有着十分清楚的规定： “发明说明书应该对发明、制作与使 用该项发明物的方式和工艺过程，用完整、清晰、简明而确切的词句加以叙述，使

在知识产权制度建立以前，商人和手艺人们为了保护生意的门道可谓是想尽办法，比如中国的传男不传女、杀鸡烧香入行会，中世纪威尼斯的玻璃器皿商人如果在别的城市建立分店，甚至还会招到其他行会暗杀。

随着时代的发展，为了不至于让广大动脑子的家伙们血本无归，人类发明了知识产权制度，对于发明、文学和艺术作品，以及在商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计给予法律形式上的保护。

以专利权为例，专利制度的目的并不仅仅是为了激励发明创造的，而是让创造者可以以某种游戏规则与公众进行交换。发明人需要在专利的详细说明中将自己的创造品一字不漏地描述出来，并且要承诺在自己的垄断权失效后该发明要归大众所有，以此条件换取某期限内对这一发明创造的垄断权。（知道为什么汽车越来越便宜了吧，因为汽车的大多数技术方案都过了保护期了，谁都能copy一个底盘加四个轮子能跑的盒子）。

美国专利法第112条对知识产权有着十分清楚的规定：“发明说明书应该对发明、制作与使用该项发明物的方式和工艺过程，用完整、清晰、简明而确切的词句加以叙述，使任何熟悉该项发明所属的或该项发明密切相关的技艺的人都能制作及使用该项发明。”也就是说，在专利保护期失效后，任何智力正常受过相关教育的公众和公司都能通过说明书制造这一专利产品。举个例子：这是美国第6285999号专利，内容是Google搜索引擎所采用的核心算法，发明人登记为哈里•佩奇（这不是被授予专利的内容，而是对这一技术方案的具体描述）

Google搜索引擎所采用的核心算法。

直到2018年以后，别的公司才能在搜索引擎中采用这一数学公式背后的技术，在这之前，即便是Bing、百度、腾讯搜搜的程序员发现相同的算法可能使搜索效率更高，也必须另外换一种别人没有注册过的算法。

在美国第7812828号专利中，是苹果公司最引以为豪的多点触控技术，其技术描述一部分是这样的：

苹果的多点触控技术。

它阐述了一种在多点触摸表面上，跟踪多指触摸以及手势输入并且正确过滤它们的机制。正是这些因素，很大程度上决定了目前为止苹果能制造出触控效果最好的屏幕，总是在和三星和Google的专利大战中略占上风。

所以，专利制度在一个公司的战略中的地位越来越重要，特别是制造业的企业，在产品研发前都要先了解类似技术的专利申请情况，如果别人已经有专利了就必需绕开。其实专利的本意应该是为了保护创新，但是，现在感觉法律制度的发展已经跟不上技术的发展速度了。1790年，华盛顿就任总统的第二年，就让托马斯•杰斐逊尽快确立专利保护制度。在华盛顿总统任内，美国通过了保护创新和发明的专利法，杰弗逊这个发明狂成为美国第一任专利局长。从此，美国成为世界上保护创新最严格的地方。

但对于科技工业而言，现在的知识产权诉讼已经带来了越来越多的负面影响。因为大公司掌握了越来越多的话语权和专利资源，进行开发的小公司被某些根本什么事情也不做的大公司

当做诉讼的目标，业界大拿们如苹果、HTC和三星则沉溺于专利诉讼不能自拔，Adobe和PTC这样的公司被讥讽为版本更新缓慢，但法律部效率最高。而三星刚刚被美国法院判决要赔偿苹果公司10亿美金的专利侵权赔偿金。很多人悲观的认为，就算专利带来了再多的利益，也无法弥补它产生的巨大消耗。

手机界大拿们早在2010年的诉讼关系网是这样的，基本上没有哪家圈内的公司省的了这部分的律师费，完全可以用贵圈真乱形容：

2010年10月各家公司之间的诉讼关系。图：卫报

现在，他们的关系越发复杂，一份波士顿大学（Boston University）发布的研究报告称，2011年，美国专利诉讼直接耗费290亿美元，这些钱对于苹果这种大财主可能不算什么，甚至诉讼是一种很好的打击对手的武器。即使不要三星的赔偿金，一纸海关的禁令足够让韩国人赔得血本无归。

但对于小公司而言，巨额的知识产权维护和诉讼费用无疑是巨大的负担，这种负担不仅不会保护创新，反而会扼杀萌发于中小型新兴企业的创新。波士顿大学的这份报告中还说：

82%的专利被告企业营收不到1亿美元，而这些营收中有50%都用来进行专利诉讼辩护。

另外，真正需要专利技术生存的小公司无法维持代价高昂的专利专业服务机构，而大公司掌握了大量的资源，有能力成立一个大型专业团队来处理专利问题和进行专利情报分析。这样的现状，让本意上保护创新的制度可能带来新的垄断。

在我曾经手的案件中，也有那种事先持有专利或者商标却什么产品都不生产的公司，他们等待看上的大公司实施了他们的专利和商标已经大规模生产后再委托律师狠敲一笔，业界一般称之为Non-practicing Entities，NPE。他们的行为看似不劳而获的敲诈，但是无论在美国还是中国，都是合法的。

也有很多中国公司为了获得政府补贴申请大量的重复、无效的专利，由于政府的制度是一旦进入初审阶段就会给予申请人不菲的补贴，哪怕该专利最后未能通过实质审核也不会退回补贴款项。所以导致了虽然专利数量增长很快，但对于社会和科技树而言并没有什么价值。我们当然不希望在十年之后，所有的电子产品上都有一个啃了一口的苹果LOGO，更不希望那时候的产品经理在开发一项互联网产品时还会被问道：“你打算怎么防某公司？”不过悲观的是，按照现在的趋势，有可能我们吃饭的叉子和筷子都被大公司变成知识产权的战场。另一方面，著作权等传统知识产权的保护会变得更加困难，技术的发展必然使信息的分发变得更加快捷和更难追踪。妄图像电子艺界那样，采用技术方式保护自己的游戏不被复制在商业上是很难实现价值的。

有一种理想主义的观点是：“所有这些不足最终都会解决的”，不过这很可能不是事实。以软件专利的问题为例：专利局需要一段时间来理解新的技术。如果是这样，那么问题只会越来越严重，因为技术更新的速度在增加，30年内，专利局可能可以理解我们现在提交的软件专利申请，但很可能会有更多新的技术型式出现而大多数不被理解。实际上大公司们根本不关心所申请专利的具体内容，而是申请一大堆及其宽泛的专利，堵死竞争对手的路或者换取更多的政府补贴。

知识产权制度某种意义上说其实就是一系列妥协的结果，既要保护创作者的利益，又不能因为此扼杀创新和数据的传播。而平衡这些利益，需要考虑文化、技术、法律上的各种现状与选项，无论对于哪个国家的立法者都将是个艰难的工作。

（本文编辑：Mo）