曾永前律师办理劳动争议案件实施方案

第一篇：曾永前律师办理劳动争议案件实施方案

文 章

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曾永前律师办理劳动争议案件实施方案

第一章 总则

第一条为指导律师正确代理劳动争议仲裁案件，帮助律师在劳动争议仲裁过程中依法履行职责、提高办案质量，规范地为当事人提供服务，特制定本指引。

第二条本指引目的系为向律师提供代理劳动争议仲裁案件方面的借鉴、经验，并非强制性或规范性规定，仅供律师在实际业务中参考。

第三条律师在阅读或引用本意见时应充分认识到劳动争议仲裁案件的复杂性和特殊性，因此，当发现本意见的内容与自己所代理的劳动争议仲裁案件中出现的情况不一致时，律师应根据当时有效的法律、法规或行政规定，结合劳动争议仲裁委员会的意见和裁决作出正确的判断。

第二章 接受当事人委托

第四条接受当事人委托是指律师事务所经过初步审查，接受劳动者、企业、个体经济组织以及其他符合条件的机构的委托，指派律师为其提供劳动争议仲裁代理的法律服务并办理有关委托手续的过程。

第五条律师在对委托人和委托事项进行审查时，应充分理解劳动争议仲裁对委托人特别是劳动者的重要意义。同时，由于劳动争议仲裁案件具有复杂、繁琐的特点，律师在接待工作中应特别耐心和细致，避免简单、急躁和草率。

第六条律师应加强社会责任感，对带有社会不稳定因素的群体性劳动纠纷以及有可能出现过激行为的当事人加强疏导，必要时可通报司法行政部门，要求其通过有关部门协助解决。

第七条律师事务所在接受委托时，应当首先审查委托人和仲裁参加人的以下资格和条件：

1．审查委托人是否符合《劳动法》所规定的主体资格。

根据《劳动法》第二条委托人应为劳动者、国内企业、个体经济组织和与劳动者形成劳动关系的国家机关、事业组织或社会团体。

2．审查仲裁参加人是否符合劳动争议仲裁委员会办案规则所规定的条件。

在一般情况下，劳动争议仲裁委员会认定的仲裁参加人包括：

（1）劳动者或其法定代理人；

（2）死亡职工的利害关系人；

（3）因法定代理人或利害关系人不明确，劳动争议仲裁委员会指定的代理人；

（4）集体合同中代表劳动者的工会组织或其代表；

（5）企业或其法定代表人，或法定代表人的代表；

（6）个体经济组织或其代表；

（7）与劳动者建立劳动合同关系的国家机关、事业组织、社会团体的法定代表人或其代表；

（8）自行申请或被仲裁委员会通知参加仲裁的，与劳动争议处理结果有利害关系的第三人；

（9）与本案有直接利害关系，居住在国外，能够提供合法的委托手续或劳动争议仲裁委员会认可的证明文件的中国公民、外国人。

3．审查委托事项是否属于因劳动关系引起的纠纷以及是否属于劳动争议仲裁委员会受理的范围。需要注意的是，到目前为止，因行政人事关系发生的争议尚不属于劳动争议仲裁委员会受理的范围。

劳动争议仲裁委员会受理的劳动争议纠纷范围一般包括：

（1）劳动者与用人单位（包括建立劳动合同关系的国家机关、事业组织、社会团体）在履行劳动合同过程中发生的纠纷；

（2）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系后发生的纠纷；

（3）劳动者在职、离职或退休后，与未办理社会保险或医疗保险，或尚未参加社会保险统筹的用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷；

（4）因认定无效劳动合同、特定条件下订立劳动合同、职工流动、用人单位裁减人员、经济补偿和赔偿发生的争议；

（5）当事人撤诉或者劳动争议仲裁委员会按撤诉处理的案件，当事人就同一仲裁请求再次申请仲裁，且符合受理条件的；

（6）人民法院根据《民事诉讼法》第一百八十条、第二百一十七条规定的精神，裁定劳动争议仲裁委员会制作的调解书不予执行，或者当事人对已经发生法律效力的调解书提出证据，证明其调解违反自愿原则，或者其调解协议的内容违反法律，当事人再次向作出调解协议的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的。

4．审查委托人的仲裁请求是否已经超过了《劳动法》第八十二条所规定的申请时效；或是否存在不可抗力等足以延长时效的合理条件；

5．审查委托人是否能够提供支持其仲裁请求以及所陈述事实的基本证据；

6．审查劳动争议仲裁委员会对委托人劳动争议申请或被申请的管辖级别和管辖范围；

7．审查委托人如为劳动者时，是否有迫于生计需要申请部分裁决预先支付的紧急情况，或是否需要向有关方面申请进行医疗鉴定或丧失劳动能力的鉴定；

8．其他应予以注意并审查的事项。

第八条律师事务所在决定接受委托时，律师应向委托人详细说明下列情况，包括（但不限于）：

1．劳动争议仲裁和诉讼的受理和审理程序；

2．劳动争议仲裁的审理期限及收费；

3．劳动争议仲裁裁决后委托人如对裁决不服，可向有管辖权的人民法院提起诉讼；

4．劳动争议仲裁时若需要对被申诉人采取财产保全、证据保全，或在仲裁裁决后需强制执行的，可通过劳动争议仲裁委员会或自行向有管辖权的人民法院提出申请；

5．如委托人为劳动争议仲裁案件的被申诉人，其有权在法定时效内提出反请求；

6．委托人和被委托人双方各自应该承担的义务和责任。

第九条律师事务所应根据委托人的委托，指派合适的律师为其担任仲裁代理人。如果委托人指明律师要求为其代理，律师事务所应尽量满足其要求。

第十条律师事务所决定受理劳动争议仲裁案件后，应当立即与委托人办理委托手续。委托手续一般包括以下内容：

1．律师事务所与委托人或其代理人签署《委托代理协议》一式两份，一份交委托人或其代理人，一份交承办律师附卷并存档于律师事务所；

2．委托人或其代理人签署授权委托书，一式三份，一份交受理劳动争议仲裁案件的劳动争议仲裁委员会，一份交委托人或其代理人，一份交承办律师附卷并存档于律师事务所；

3．委托代理协议及授权委托书中规定的特别代理权限应当明确、具体；

4．律师事务所受理劳动争议仲裁案件，应在与委托人签订的委托代理协议中约定收费标准和收费方式。除特殊情况外，因办理劳动争议仲裁案件而实际发生的交通费、住宿费、鉴定费、翻译费和其他必要办案费用应由委托人承担。

5．律师事务所接受委托后，应当做好收案登记，编号立卷工作。

第十一条律师事务所在接受委托时，律师应当要求委托人提供其所知的一切案件事实，并提供相应的证据或证据线索。

第十二条律师事务所在接受委托后，律师无正当理由不得拒绝代理，但有下列情况之一的，律师有权通过律师事务所单方解除委托代理协议并通知委托人，这些情况包括（但不限于）：

1．委托人隐瞒案件重要事实或提供伪证、假证；

2．委托人利用律师提供的服务从事违法活动；

3．委托事项违法；

4．委托人违反委托代理协议的约定。

第十三条律师事务所在接受和代理劳动仲裁案件时，应避免利益冲突。律师事务所应在接受委托前对委托人或委托事项进行查证，如发现委托人或委托事项与本所或承办律师有利益冲突，应立即停止受理委托并向委托人说明理由。

第十四条律师在委托手续办理后，应当要求委托人提供证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委托人妥善保管；若收取或暂存原件，应当取得委托人同意，制作证物清单，并由委托人、承办律师共同签字附卷。

第三章 调查取证

第十五条律师事务所在接受当事人委托以后，律师如发现案件存在事实不清、证据不足的，应在征得委托人同意后进行调查取证。律师应将调查的内容、程序和目的告知委托人，并要求委托人提供必要的帮助。

第十六条一般情况下，下列证据在劳动争议仲裁开庭时通常会被劳动争议仲裁委员会要求双方或一方提供，以便进行调查或进行质证：

1．劳动合同或聘用协议；

2．工资单或银行工资卡汇款凭证；

3．社会保险金解缴凭证；

4．解除劳动合同的辞退通知书或辞职信；

5．违纪处分通知书或处罚公告；

6．退工单、人事档案转移证明或社会保险金封存证明；

7．医院就诊证明和病假单；

8．丧失劳动能力的鉴定证明；

9．下岗或转岗通知；

10．员工手册或劳动纪律、规章制度；

11．考勤卡；

12．其他必要的证据。

第十七条律师调查取证时，应当尽可能收集直接证据和原始凭证，如缺乏直接证据或原始凭证，律师应当尽可能通过一系列的间接证据来支持自己的观点和结论。因此，律师在调查过程中，应当尽力寻找证据与证据之间的逻辑关系，通过相互印证，以证明案件的事实，达到说服仲裁员的目的。

第十八条一般情况下，用人单位在劳动争议案件中对涉及开除、除名、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议负有举证责任，此时，虽然由劳动者提出主张，但举证责任倒置，律师在调查取证时应当对此予以特别注意。

第十九条律师在调查取证时不得伪造、变造证据，不得威胁、利诱或欺骗他人提供虚假证据，不得无理妨碍对方当事人合法取证，不得帮助或诱导当事人伪造、变造证据。

第二十条律师调查取证时，须持律师事务所专用介绍信，并出示律师执业证。调查以两人以上共同进行为宜。如被调查人是未成年人的，必须有其教师或法定监护人在场。

第二十一条 律师对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密。

第二十二条律师认为证据需进行鉴定的，应及时告知委托人或根据自己的授权范围代表其向有法定资质的鉴定机构提出申请，依法进行鉴定。

第二十三条对证人陈述的案件事实，律师应该在合法的，或在征得证人同意的情况下制作录音证据或书面证言。律师应要求证人在录音前表示了解并同意律师当时取证的方式，或在书面证言上签字确认。单位的证言应由单位法定代表人签名或加盖单位印章。

第二十四条律师在调查过程中可制作调查笔录，调查笔录应当载明调查时间、调查地点、调查内容等，调查内容中应包括调查人的身份、被调查人的基本情况、被调查人与本劳动争议或委托人的关系、被调查事项发生的时间、地点、人物、经过和结果。

第二十五条律师在调查过程中应该随时注意对已经收集的证据进行分类和筛选，并应该根据劳动合同关系建立的起讫过程和争议事件发生的先后顺序编写大事记和证据清单。证据清单应随附目录，并应随附简要说明。

第二十六条律师在准备证据和证据说明时，应针对双方的争议焦点进行法律研究。由于我国现阶段劳动法具有局限性和特殊性，同时又有极强的政策性，律师在进行法律研究时，不仅要认真寻找法律、法规以及规范性文件中的各种有关规定，而且要尽力思考和理解这些规定的制订原则和意图。如果律师能够对形成这些规定的背景和原因有更深入的了解，则会给自己的代理工作带来极大的帮助。

第四章 申诉受理

第二十七条律师应该在规定的时效期限内及时帮助委托人向有管辖权的劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请。律师或委托人在收到对方当事人提交的仲裁申诉书时，也应及时在规定的时效期限内，针对对方的请求事项向有管辖权的劳动争议仲裁委员会提交相关证据或提出自己的反请求。

第二十八条律师在帮助委托人向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请时，应准备并提交下列申请文件和证据副本：

1．劳动争议仲裁申诉书；

2．劳动合同或表明双方具有事实劳动关系的证明；

3．与争议有关的基本证据；

4．授权委托书；

5．律师事务所证明函。

（注：如果委托人在境外居住，不能前来参加仲裁，上述申诉书、委托书和有关证据应该在境外进行公证和认证。）

第二十九条律师一般应在开预备庭时提交全部证据，如需要针对对方提出的证据提供补充证据，或有少数证据必须在正式开庭前才能取得的，律师可向劳动争议仲裁委员会申请延期提供证明；

第三十条律师在提出仲裁申请时一般可按被申诉人的人数提交证据的复印件，但正式开庭进行质证时应当携带并出示原件。不能出示原件的，应说明理由。外文书证应附有中文译本。如劳动争议仲裁委员会需要暂时收取并保存证据原件时，律师可要求劳动争议仲裁委员会出具收据。

第三十一条 劳动争议仲裁申诉书应当载明下列事项：

1．劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

2．仲裁请求和所根据的事实和理由；

3．证据和法律依据。

第三十二条律师应根据劳动争议仲裁委员会的管辖级别和管辖范围，向有管辖权的劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。

若发生劳动争议的用人单位与劳动者不在同一劳动争议仲裁委员会管辖的地区，申诉人的代理律师应代表委托人向争议双方的劳动合同签定地或劳动合同实际履行地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。被申诉人的代理律师也可以代表委托人对无管辖权的劳动争议仲裁委员会提出管辖权异议。

第三十三条若劳动争议仲裁委员会自收到申诉书之日起７日内未作出受理或者不予受理的决定，或者决定不予受理但未在作出决定后的７日内送达不予受理通知书，律师应对该劳动争议仲裁委员会提出异议。

第三十四条被申诉人的代理律师应在委托人收到申诉书副本起的１５日内准备并向受理案件的劳动仲裁委员会提交答辩书和证据。如劳动争议仲裁委员会的开庭时间少于１５日，被申诉人的代理律师可以向劳动争议仲裁委员会申请延期开庭。

第三十五条律师在收到仲裁规则和仲裁员名册后，若发现仲裁员、书记员、鉴定人、勘验人，以及翻译人员有下列情形之一，应就对上述人员是否提出申请回避以及有无相应的支持证据征求当事人意见，并向劳动争议仲裁委员会以口头或者书面方式说明理由并申请回避：

1．是劳动争议对方当事人或者对方当事人、代理人近亲属的；

2．与劳动争议有利害关系的；

3．与劳动争议当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；

4．私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

第三十六条律师应安排时间，在正式开庭前到劳动争议仲裁委员会阅卷。律师在阅卷时，应根据委托人提供的有关材料寻找双方争议的要点和对方申诉材料中的疑点撰写答辩提纲，准备代理词。

第三十七条律师如需要证人到庭作证，应提前在开庭以前将证人的姓名、身份、工作单位或住址、联系电话以及与本案的关系等情况写成书面申请告知劳动争议仲裁委员会。

第三十八条律师可以根据劳动争议仲裁委员会的要求和具体情况，建议委托人参加或不参加出庭。参加出庭的委托人和证人应携带身份证明并准时到庭。

第三十九条在劳动争议仲裁委员会开庭审理前，律师应充分与委托人交换意见，分析案情，核对证据，说明举证责任，明确请求事项，以便双方在庭审时相互配合。律师应事先与委托人讨论决定调解或不调解，以及委托人可以接受的调解方案。如委托人提出无法实现的要求和主张时，律师应耐心进行解释和说服工作。

第四十条涉外劳动争议仲裁案件外方委托人的代理律师应根据需要提前与劳动争议仲裁委员会联系安排翻译人员或自行安排翻译人员。

第五章 开庭审理

第四十一条律师接到劳动争议仲裁委员会的开庭通知书后应立即填写寄送回执并按时出庭。如因故不能出庭，应及时与劳动争议仲裁委员会联系，申请延期开庭。有下列情形之一的，律师可以与劳动争议仲裁委员会协商，要求推迟或调整开庭时间：

1．因不可抗力，律师无法出庭履行职务；

2．律师先后收到两份以上同时开庭的通知书，无法参加后接到通知书通知的开庭审理活动；

3．确因客观原因致使律师无法按时到达开庭地点；

4．律师接到劳动仲裁庭书面通知时距开庭时间不足３日的；

5．其他劳动争议仲裁规则许可或劳动争议仲裁委员会认可的原因。

第四十二条通常情况下，劳动争议仲裁委员会在召开预备庭时将安排双方陈述事实、交换证据并进行初次调解。律师应当根据委托人的委托，在自己的代理权限内同意并参加调解，未经书面特别授权，律师不能对委托人的实体权利进行处分或代为签收调解书。

第四十三条当劳动争议仲裁委员会在庭审过程中主持调解或对方当事人希望庭外和解时，律师应帮助委托人在符合其当前和长远利益的情况下积极促成调解或和解，而不应挑词架讼。

第四十四条律师在开庭过程中应尊重仲裁员，遵守劳动争议仲裁委员会的开庭纪律，遵从仲裁员的引导和要求，认真记录，做好向对方当事人、证人、鉴定人发问的准备。律师在回答问题时应言简意赅，在引用法律时应准确详尽，在出示证据时应全面真实，在发表观点时应有逻辑性和说服力。律师要帮助委托人避免情绪失控现象，防止对对方进行侮辱和人身攻击。

第四十五条如果对方当事人在开庭后提出新的仲裁请求，或请求超出其在本案中的原请求范围，律师应将情况及时告知委托人，或补充提出自己的仲裁反请求，或向劳动争议仲裁委员会提出异议，要求驳回其请求。

第四十六条对独任仲裁的案件，若其不符合事实清楚、案情简单、适用法律法规明确的条件，律师应及时向劳动争议仲裁委员会提出异议，要求合议审理。

第四十七条律师委托代理劳动者一方在多人以上的集体劳动争议仲裁案件时，应注意随时和劳动争议仲裁委员会保持沟通，防止出现矛盾激化。

第四十八条律师在开庭结束后应当认真阅读庭审笔录，如发现己方陈述的记录有遗漏或差错的，应当场向劳动争议仲裁委员会申请补正。

第四十九条律师收到仲裁裁决书后应立即认真阅读检查，如果发现有文字或计算错误或遗漏事项时，律师应及时告知委托人，并应在收到仲裁裁决书之日起的３０日内要求劳动争议仲裁委员会补正。

第五十条 律师应注意在仲裁调解书、仲裁裁决书中是否正确写明了以下各项：

1．申诉人和被诉人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住址，单位名称、地址及其法定代表人（或负责人）或代理人的姓名、职务；

2．申诉的理由、争议的事实和要求；

3．裁决认定的事实、理由和适用的法律、法规；

4．裁决的结果及费用的负担；

5．如不服裁决向人民法院起诉的期限。

第五十一条仲裁裁决生效后，律师发现有下列情形之一的，可建议委托人向劳动争议仲裁委员会申请撤销仲裁裁决，也可向人民法院起诉，由人民法院进行审理：

1．仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序；

2．仲裁裁决所依据的证据是伪造的；

3．对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据；

4．仲裁员在审理该案过程时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为；

5．仲裁裁决违背社会公共利益。

第五十二条律师应熟悉劳动争议仲裁机构的仲裁规则和仲裁员守则，如发现仲裁过程中有任何不符合仲裁程序的做法，应及时告知委托人，并及时向劳动争议仲裁委员会提出异议。如发现仲裁员或对方律师有违反法律规定的行为，应及时向劳动争议仲裁委员会或者司法行政管理机关反映。

第五十三条在仲裁期间若发生请示待批、工伤鉴定以及其他妨碍仲裁办案顺利进行的客观情况时，律师应当及时向委托人进行说明，并向劳动争议仲裁委员会申请中止仲裁。

第五十四条对因工伤发生的劳动争议案件，若用人单位不向劳动保障部门作工伤报告，劳动者的代理律师可以根据委托人的授权向劳动争议仲裁委员会申诉，并要求劳动争议仲裁委员会委托劳动保障行政部门进行工伤认定。

第五十五条对确属下列紧急情形之一的劳动争议案件，代表劳动者一方的律师可以根据当事人的授权向劳动争议仲裁委员会提出申请，要求采用部分裁决的形式，在终结裁决作出之前裁决用人单位向劳动者预先支付职工工资或医疗费：

1．用人单位无故拖欠、扣罚或停发工资超过３个月，致使劳动者生活确无基本保障的；

2．职工因工负伤，用人单位不支付急需的医疗费的；

3．职工患病，在规定的医疗期内，用人单位不支付急需的医疗费的。

若用人单位对劳动争议仲裁委员会因上述原因作出的部分裁决不服的，代表用人单位一方的律师可以参照《民事诉讼法》第九十九条的规定，向劳动争议仲裁委员会申请复议。

第五十六条律师在仲裁审理结束时，应及时写出办案总结，整理案卷归档。如委托人在审理过程中提前解除委托关系，律师也应在办案总结中说明提前解除委托关系的原因，并附上相关解除委托关系的手续，整理案卷归档。

第六章 结案和执行

第五十七条律师接受委托人委托，代理申请仲裁裁决执行的，应由所在律师事务所与委托人签订委托代理协议，审查仲裁裁决的效力和有关请求的时效，并在委托人的配合下准备有关法律文件。

第五十八条委托人委托律师申请执行仲裁裁决书或调解书的，律师应依《民事诉讼法》和《律师办理民事案件规范》的有关规定配合法院工作。

第五十九条律师接受被申请执行方委托后，应审查该案是否属于受案法院管辖，发现法院管辖不当的，应及时以书面方式向法院提出异议。

第六十条律师接受被申请执行方委托后，经审查发现有《民事诉讼法》第二百一十七条、第二百六十条规定之情形的（不包括仲裁协议的规定），应及时写出书面材料，申请法院不予执行。

第六十一条若申请执行方申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书时，被申请人的代理律师发现存在本意见第五十一条中的情形之一时，应立即组织有关证据，并根据《民事诉讼法》第二百一十七条之规定向人民法院申请裁定不予执行。

第六十二条法院裁定撤销仲裁裁决或不予执行仲裁裁决书或调解书后，经人民法院通知仲裁庭重新仲裁，同一律师继续接受委托代理仲裁活动的，应与委托人重新办理委托手续。

第六十三条 出现下列情形之一的，执行结案，律师的义务终止：

1．生效仲裁或调解文书确定的内容全部履行完毕；

2．人民法院裁定执行终结；

3．人民法院裁定不予执行；

4．当事人之间达成和解或调解协议并已履行完毕。

第七章 附则

本指引目的系为向律师提供代理劳动争议仲裁案件方面的借鉴、经验，并非强制性或规范性规定，仅供律师在实际业务中参考。

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第二篇：劳动争议案件复习材料

一、劳动争议案件处理流程

劳动争议发生后，当事人应当按照下列基本程序请求解决：

⑴ 双方(劳动者和用人单位)自行协商解决。双方通过协商方式自行和解，是当事人应首先争取解决争议的途径。当然协商解决是以双方自愿为基础的，不愿协商或者经过协商不能达成一致，当事人可以选择调解程序或仲裁程序。

⑵调解程序。当事人可以向本企业劳动争议调解委员会申请调解。调解程序是自愿的，只有双方当事人都同意申请调解，调解委员会才能受理该案件；当事人可不经过调解而直接申请仲裁。

⑶仲裁程序。若经过调解双方达不成协议，当事人一方或双方可向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以直接申请仲裁。只要有一方当事人申请仲裁，且符合受案条件，仲裁委员会即予受理；当事人如果要起诉到法院，必须先经过仲裁程序，未经过仲裁程序的劳动争议案件，人民法院将不予受理。

⑷法院审判程序。当事人如果对仲裁裁决不服的，可以向当地基层人民法院起诉。当事人若不服一审判决，仍可向上级法院上诉。法院审判程序是劳动争议处理的最终程序。

受理的范围和条件 劳动争议仲裁委员会受理本辖区内用人单位和与之形成劳动关系的劳动者之间所发生的下列劳动争议：

（1）、因用人单位开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议

（2）、因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议；

（3）、因履行劳动合同发生的争议；

（4）、法律、法规规定应当依照《条例》处理的其他劳动争议；提出仲裁要求的一方，应当自争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁过程：（1）、双方当事人预交仲裁处理费；（2）、仲裁庭人员认真审阅申诉、答辩材料、调查收集证据、查明争议事实

（3）、开庭四日前，将仲裁庭人员、开庭时间、地点的书面通知送达当事人 调解：（1）、仲裁庭根据双方当事人的意愿进行调解；

（2）、在协商一致的前提下，制作调解书；

（3）、双方当事人和仲裁庭人员在调解书上签字。（4）、当事人一方或双方如对裁决不服的，可在收到仲裁裁决书之日起，十五日内向人民法院起诉，超过规定时效，裁决书即发生法律效力；

结案（1）、双方当事人领取裁决书，并结算仲裁费；

（2）、仲裁庭处理劳动争议，应当从组成仲裁庭之日起六十日内结案。案情复杂可延长，但最多不超过三十天；

（3）、仲裁庭填写结案审批表；

（4）、双方当事人领取仲裁文书后应在送达回执上签字，仲裁庭可采用直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达或公布送达的形式送达劳动仲裁文书。

二、劳动争议案件处理原则及常用规则

1.在查清事实的基础上，依法处理劳动争议的原则 2.当事人在法律面前一律平等（依照劳动合同）3.着重调解劳动争议原则 4.及时处理劳动争议原则

“孕期、产期、哺乳期”

三、竞业禁止

1、具有滞后性，只有劳动关系终止才生效

2、补偿具体金额可以双方协商

《劳动合同法》第二十三条、二十四条对竞业限制做出了规定，即：负有保密义务的劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。如果劳动者违反了该义务，就要依照约定承担违约金责任。

竞业限制的主体范围：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。

竞业限制的期限：竞业限制时间由当事人事先约定，但不得超过二年

竞业限制的经济补偿计算标准：对于竞业限制的经济补偿金数额，法律法规并没有强制规定，一般尊重双方的约定。

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（四）》（以下简称《解释四》）第六条规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”

公式：每月平均工资*30%*（12~24具体禁止的月份数）竞业限制协议的解除

1、协商解除

用人单位和劳动者协商一致可以解除竞业限制协议。

2、用人单位解除

在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，可以解除。但是劳动者有权要求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿金。

3、劳动者要求解除

当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。

另外，如果用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。

第三篇：律师办理劳动人事争议仲裁案件操作指引

湖北省律师协会

律师办理劳动人事争议仲裁案件操作指引

【草案】

第一章

总则

第二章

收案阶段

第一节

接待咨询 第二节

接受委托 第三节

律师收费 第三章

仲裁前的工作 第四章

仲裁阶段

第一节

仲裁立案 第二节

仲裁开庭前的准备 第三节

仲裁开庭 第四节

和解、调解和裁决 第五章

执行和结案

第六章

附则

第一章 总则

第一条

为了指导本省律师依法办理劳动人事争议仲裁案件，规范办案流程，提高办案质量，维护委托人的合法权益，特制定本指引。

第二条

本指引所称的劳动争议仲裁案件，是指《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定的下列案件：

（一）因确认劳动关系发生的争议；

（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

第三条

本指引所称的人事争议仲裁案件，是指《人事争议处理规定》第二条规定的下列案件：

（一）实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照《中华人民共和国公务员法》管理的机关（单位）与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议；

（二）事业单位与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议；

（三）社团组织与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议；

（四）军队聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议；

（五）依照法律、法规规定可以仲裁的其他人事争议。第四条

本指引所称的办理劳动人事争议仲裁案件的主体，是指已取得律师执业证且未受到停止执业处罚的执业律师。

实习律师不得单独办理劳动人事争议仲裁案件，但可协助执业律师工作。

第五条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当严格遵守法律、法规、规章的规定。法律、法规、规章没有规定的，应当遵守有关政策。

第六条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当严守职业道德和 2

执业纪律，努力化解矛盾，促进和谐稳定，实现法律效果和社会效果的统一。

第七条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当加强自我保护，降低执业风险。

第二章 收案阶段

第一节 接待咨询

第八条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当结合具体诉求了解相关情况，包括但不限于下列内容：

（一）个人基本信息；

（二）单位基本信息；

（三）劳动合同或者聘用合同订立、履行、变更、解除、终止情况；

（四）劳动报酬、福利待遇相关情况；

（五）社会保险费、企业年金、住房公积金缴纳情况；

（六）工时制度、作息制度、休假制度相关情况；

（七）商业秘密、竞业限制相关情况；

（八）特殊工种、劳动保护相关情况；

（九）经济补偿金、赔偿金、违约金相关情况；

（十）工伤、职业病、患病或者非因工负伤相关情况；

（十一）引发劳动人事争议相关情况；

（十二）向有关部门反映、投诉、申诉相关情况。

第九条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当制作谈话笔录，结合相关规定进行客观理性分析，对仲裁和诉讼风险作必要提示，不得 3

作出不实承诺。

第十条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当正确引导，避免激化矛盾。对于群体性劳动人事争议案件，更应当慎重对待，防止出现突发事件和事态。

第十一条

律师接待劳动人事争议咨询时，需要收取咨询费用的，应当提前告知收费规定及收费标准。

第二节

接受委托

第十二条

经过咨询接待，当事人有委托意向的，律师应当进一步审查下列事项：

（一）审查委托人是否具有主体资格；

（二）审查委托事项是否属于劳动人事争议仲裁案件的受理范围；

（三）审查委托事项的管辖级别和管辖地域；

（四）审查委托人的各项仲裁请求是否超过了法定的仲裁时效；

（五）审查委托人是否能够提供支持其主张的相关证据；

（六）审查委托人是否需要申请先予执行或者部分裁决，是否需要申请工伤认定或者劳动能力鉴定。

第十三条

律师事务所拟承接劳动人事争议仲裁案件时，应当向委托人明示下列事项：

（一）可能涉及的审级以及审理程序、审理期限；

（二）律师代理费的收费标准和收费方式；

（三）可能存在的风险，并可要求其签署风险告知书；

（四）委托人和被委托人双方的权利和义务。

第十四条

律师事务所拟承接的劳动人事争议仲裁案件属于重大影响法律事务的，应当遵循律师办理重大影响法律事务的工作机制和程序。

根据《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》和《湖北省律师办理重大影响法律事务报告、指导和监督工作规定》的规定，下列劳动人事争议仲裁案件属于重大影响法律事务：

（一）当事人一方人数达十人以上的群体性、集团性案件；

（二）涉及国有大中型企业改制、企业破产、职工下岗安置、农民工工资保障等社会热点问题的案件；

（三）涉及国家安全、国家秘密、国际组织、民族关系、宗教信仰的案件；

（四）涉外及涉港、澳、台非企业性组织的案件；

（五）以政府或政府部门为被诉单位的案件；

（六）以监狱、劳教所、公证处或司法行政机关为被诉主体或者赔偿主体的案件；

（七）直接以律师为当事人的公益性诉讼案件；

（八）法律关系复杂、标的额巨大的案件；

（九）开拓新业务领域的案件；

（十）涉及对现行法律法规提出修改完善建议的案件；

（十一）律师或律师事务所认为需要提请指导的其他案件。

第十五条

律师事务所承办劳动人事争议仲裁案件，应当进行利益冲突审查。如发现委托人或委托事项与本所或承办律师有利益冲突，应当不予接受委托，已经接受委托的应当立即终止委托，并向委托人说明理由。

第十六条

律师事务所决定接受委托办理劳动人事争议仲裁案件后，应当立即与委托人签订委托代理合同，并要求其出具授权委托 5

书。委托代理手续应当特别注意下列内容：

（一）明确界定委托代理的事项、阶段，已有案件编号的，则应明确案件编号；

（二）特别授权的，应当明确权限范围。

委托代理合同和授权委托书应当由委托人亲自签字或者盖章。第十七条

鉴于劳动人事争议仲裁案件的特殊性，律师事务所应当尽可能指派专业律师担任委托人的代理律师。如果委托人选定律师为其代理的，律师事务所应当尽量安排。

第十八条

律师事务所在接受委托后，律师无正当理由不得拒绝代理。但有下列情况之一的，律师事务所可以单方解除委托代理合同：

（一）委托人隐瞒案件重要事实;

（二）委托人提供伪证、假证或要求律师提供伪证、假证；

（三）委托人利用律师提供的服务从事违法活动；

（四）委托事项违法；

（五）委托人有严重违反委托代理合同约定的情形，符合解除条件的。

第十九条

律师事务所接受委托时，应当要求委托人如实告知案件的全部事实，提供相应的证据或证据线索，并对其真实性负责。

律师应当要求委托人提供证据复印件，同时核对原件，核对原件后当即交还委托人妥善保管；若向委托人收取原件，应当制作清单，由承办律师向委托人签收，在质证完毕后及时交还给委托人，并将委托人签收的证据原件清单附卷。

第二十条

律师事务所和律师在订立委托代理合同过程中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私，无论委托代理合同是否成立，都不得泄露或者不正当地使用。

第三节

律师收费

第二十一条

按照《湖北省律师服务收费管理实施办法》的规定，律师服务收费实行政府指导价和市场调节价。

律师服务收费可以根据不同的服务内容，采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式。

第二十二条

办理涉及财产关系的劳动人事争议仲裁案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但下列劳动人事争议仲裁案件除外：

（一）请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的；

（二）请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的；

（三）请求支付劳动报酬的等。

第二十三条

禁止群体性劳动人事争议仲裁案件实行风险代理收费。

第二十四条

实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同，约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。

实行风险代理收费，最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的百分之三十。

第二十五条

律师费由律师事务所统一收取，并向当事人开具税务发票。律师不得以个人名义向当事人收费，不得向当事人开具收款收据或者打白条。

第三章 仲裁前的工作

第二十六条

办理劳动人事争议仲裁案件，可根据案件可调查收集下列证据、材料：

（一）个人身份证、户口簿；

（二）单位营业执照、登记证书或者信息咨询报告；

（三）劳动合同、聘用协议；

（四）“登记表”、“报名表”等招用记录；

（五）“工作证”、“服务证”、“出入证”等记载了身份信息的证件；

（六）工资支付凭证或者记录，特别是争议发生前十二个月经劳动者签收的工资发放花名册或银行进账凭证，用人单位月平均工资凭证；

（七）社会保险、企业年金、住房公积金缴费记录和异动记录；

（八）员工手册，规章制度，考勤记录；

（九）解除或终止劳动合同（关系）文件，开除、除名、辞职、辞退、处分、处罚、降职、下岗、调岗、降薪等文件；

（十）劳动人事档案转移记录；

（十一）工伤认定文件及劳动能力鉴定文件，诊疗记录，休息休假记录；

（十二）涉及仲裁时效中止、中断的记录；

（十三）其他与案件相关的证据、材料。

第二十七条

根据证据规则，下列劳动人事争议仲裁案件中，举证责任倒置，由用人单位承担：

（一）因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，8

（二）与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，如工资支付记录等；

（三）劳动者主张加班工资，且有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的。

第二十八条 律师不得伪造证据，不得威胁、引诱他人作伪证；律师不得阻止证人提供证据或出庭作证。

第二十九条

律师调查取证时，须持律师事务所专用介绍信，并出示律师执业证。

律师调查取证时，应当将专用介绍信填写完备，以两人以上共同进行为宜。

第三十条 劳动人事争议仲裁案件涉及鉴定事项的，律师应及时告知委托人，并代表其提出鉴定申请。鉴定应当由具有法定资质的鉴定机构提做出。

第三十一条 对证人陈述的案件事实，律师应当制作调查笔录或者由证人书写书面证言，也可在证人同意的情况下录音取证。单位的证言应由法定代表人或者主要负责人签名或加盖单位印章。

第三十二条 律师完成调查取证后，应当对已经收集的证据进行分类和筛选，并根据时间或者逻辑关系编写证据目录。

第三十三条

律师可以根据委托人的要求，在诉前向对方发出律

师函件，要求对方承担相应的法律责任，以达到节省成本、提高效率的目的。

第三十四条

律师起草律师函件，一般应当避免对案件事实作详尽描述，对于不确定的事实或明显对委托人不利的事实，不应在律师函件中披露，以免在仲裁或诉讼程序中对委托人不利。

第三十五条

律师发出律师函件前，应尽量要求委托人在拟发出的律师函件上签章，或者在留存的律师函件上签章。

第三十六条

律师代理委托人申请仲裁前，可以应委托人的要求参与和解。

第三十七条

律师代理劳动人事争议仲裁案件时，委托人是单位的，应当告知委托人该案是否属于一裁终局的案件。

第四章

仲裁阶段

第一节

仲裁立案

第三十八条

律师代理仲裁申请人的，应制作仲裁申请书，向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。

第三十九条

仲裁申请书应当载明下列事项：

（一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

（二）仲裁请求和所根据的事实、理由；

（三）证据和证据来源、证人姓名和住所。

律师按照被申请人人数提交仲裁申请书的副本。

第四十条

律师代为起草仲裁申请书后，应当交由委托人签字或者盖章再递交仲裁委员会立案。

律师应尽量避免代替委托人签署申请书、答辩书等法律文书。

第四十一条

律师代理劳动人事争议仲裁案件的，应当在法定仲裁时效内提交仲裁申请。对于确因客观原因导致可能超过仲裁时效的，应当事先向委托人进行风险提示。

第四十二条

根据《湖北省企业劳动争议处理实施办法》等文件规定，湖北省辖区内劳动人事争议的级别管辖范围为：

省劳动人事争议仲裁委员会，负责处理省属用人单位和中央在鄂用人单位、驻鄂部队所属用人单位以及各地人民政府驻汉用人单位发生的劳动人事争议。

市（含自治州）劳动人事争议仲裁委员会，负责处理市属用人单位发生的劳动人事争议。

县、区劳动人事争议仲裁委员会，负责处理本行政区域内用人单位的劳动人事争议。

第四十三条

律师可以代表委托人提出管辖异议。异议是否成立，由仲裁委员会决定。仲裁委员会之间因管辖权发生争议，由双方协商解决；协商不成时，由共同的上一级仲裁委员会指定管辖。

第四十四条

劳动人事争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内决定是否受理。仲裁委员会作出不予受理决定的，律师可代理申请人就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼，但应当与委托人办理委托代理关系变更手续。

第二节 仲裁开庭前的准备

第四十五条

律师在知晓仲裁员名单后，发现仲裁员有下列情形之一，应当代表委托人以书面方式提出回避申请：

（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的；

（二）与本案有利害关系的；

（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；

（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

以上回避事由同样适用于书记员。

第四十六条

律师收到案件开庭通知后，如与其他案件已经安排 11

在先的开庭日期冲突的，应当持安排在先的开庭传票或者通知，向仲裁委员会申请延期。延期不成时，应与委托人协商更换代理人或解除委托代理合同。

第四十七条

律师代理劳动人事争议仲裁案件，仲裁委员会送达了举证通知的，应在仲裁委员会规定的举证期限内提交证据。确有客观原因不能如期提供的，应当提前向仲裁委员会说明并申请延期。

律师可以在规定期限内代表委托人增加或者变更仲裁请求、提起反诉等，但对方答辩期相应延长，除非对方明确表示放弃答辩期。

第四十八条

律师代理劳动人事争议仲裁案件时，涉及经济补偿金、赔偿金、加班工资等涉及给付标的的请求事项的，应当分项列出详细的计算清单，与证据材料一并提交，便于仲裁庭审理。

第四十九条

律师应在开庭前做好充分准备，重点研究庭审可能的辩论焦点，查备案件涉及的法律、法规和政策。

第五十条

如需要申请证人到庭作证，律师应在开庭以前将证人的姓名、身份、工作单位或住所、联系电话以及与本案的关系等情况写成书面申请告知仲裁委员会，并联系好证人，明确要作证的内容，告知开庭时间和场所，提醒其携带身份证件，提示其开庭时在庭外等候，不得走远，也不得旁听。

第五十一条

律师可以根据案件具体情况，建议委托人参加或不参加庭审。委托人参加庭审的，律师应在开庭前提醒委托人携带身份证件并准时到庭。

第五十二条

在仲裁委员会开庭审理前，律师应与委托人充分交换意见，分析案情，核对证据，沟通庭审思路、策略，以便双方在庭审时相互配合。

第五十三条 律师出庭前应当备好律师袍，出庭时应当着律师袍，不宜佩戴过多的饰物。

第五十四条 律师出庭前不得饮酒。在庭审过程中应举止端庄，态度谦和。

第三节 仲裁开庭

第五十五条

律师在庭审过程中，应尊重仲裁员、书记员，针对证据及案情进行陈述，并尽量保持专业的姿态与语速，切忌哗众取庞，夸夸其谈，不得使用过激语言，更不得对对方当事人、代理人甚至仲裁员、书记员进行人身攻击。

第五十六条

律师在庭审质证时，应当结合证据是否超过举证期限及证据的真实性、合法性、关联性发表意见。对于对方所举证据超过举证期限，律师仍应对证据发表看法并声明不视为同意质证。

第五十七条

律师在庭审时，如涉及对委托人有利的案件事实而庭审没有查明的，可以通过向对方发问或补充陈述的方式向仲裁庭阐明。

第五十八条

律师对庭审笔录应当仔细核对，对记录错误或少记、漏记时，应提出补正并在旁边签名。

第五十九条

对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，符合下列条件的，律师可以代表委托人向仲裁委员会申请先予执行：

（一）当事人之间权利义务关系明确；

（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。

劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。仲裁委员会裁决先予执行的，移送人民法院执行。

第四节 和解、调解与裁决

第六十条

委托人与对方和解后撤诉的，律师应留存和解协议附卷备查。

第六十一条

仲裁庭组织调解时，律师应与委托人商讨调解策略和调解方案。达成调解协议的，由仲裁庭制作仲裁调解书，仲裁调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。

第六十二条

劳动人事争议仲裁案件，自仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经仲裁委员会主任批准，可以延期十五日。

仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决的，律师可以就该劳动人事争议事项代表委托人向人民法院提起诉讼，但应当与委托人办理委托代理关系变更手续。需追加律师费用的，也应一并提出。

第六十三条

律师代表委托人签收仲裁裁决的，应当及时转交委托人，并告知代为签收的日期，做好转交记录并要求委托人确认。

对于委托人享有起诉权的仲裁裁决，律师应征询委托人是否起诉并提醒起诉的期限。

第六十四条

下列劳动争议案件，对用人单位实行终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：

（一）劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金的劳动争议案件，涉及多项仲裁请求的，单项裁决数额均不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；单项裁决金额超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为前置裁决。

（二）劳动者要求按国家法定标准执行工作时间、享受休息休假、社会保险、劳动保护等方面的争议，属于确认争议的为终局裁决，属于给付争议且各分项裁决均不超过当地最低工资标准十二个月金额 14 的，仲裁裁决为终局裁决；各分项裁决金额超过当地最低工资标准十二个月金额的为仲裁前置裁决。

第六十五条

一裁终局仲裁裁决书有下列情形之一的，律师可以接受单位的委托，自委托人收到仲裁裁决书之日起三十日内，向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）适用法律、法规确有错误的；

（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；

（三）违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。

仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，律师可以接受单位的委托，自委托人收到裁定书之日起十五日内，就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

第五章 执行和结案

第六十六条

发生法律效力的劳动人事争议仲裁裁决书、仲裁调解书，一方不履行的，律师可以接受委托，代理另一方向人民法院申请强制执行。

第六十七条

申请执行的期限为两年。申请执行的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。

第六十八条

发生法律效力的劳动人事争议仲裁调解书、仲裁裁

决书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

第六十九条

律师代理委托人申请执行的，应提交以下材料：

（一）申请执行书，写明执行的依据和理由，申请执行的内容，被执行人财产线索；

（二）个人身份证复印件或者单位营业执照、登记证书、信息咨询报告一份；

（三）仲裁裁决书、仲裁调解书生效证明。

第七十条 发生法律效力的仲裁裁决书、仲裁调解书有下列情形之一，律师可以接受委托，根据《民事诉讼法》第二百一十七条之规定，向人民法院提出执行异议，申请不予执行：

（一）裁决的事项不属于劳动人事争议仲裁范围，或者劳动人事争议仲裁机构无权仲裁的；

（二）适用法律确有错误的；

（三）仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的；

（四）人民法院认定执行该劳动人事争议仲裁裁决违背社会公共利益的。

人民法院裁定不予执行的，律师可以接受委托，自委托人收到裁定书之次日起三十日内，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。

第七十一条

仲裁裁决书、仲裁调解书有下列情形之一的，执行终结：

（一）仲裁裁决书、仲裁调解书确定的内容全部履行完毕；

（二）人民法院裁定终结执行；

（三）人民法院裁定不予执行；

（四）当事人之间达成和解协议并已履行完毕。

第七十二条

律师依据委托人的授权代为领取执行款的，应当保 16

留委托人出具的收讫凭证附卷备查。

第七十三条

律师办结劳动人事争议仲裁案件后，应当及时按规定完成案卷归档工作。

第六章 附则

第七十四条

本指引并非强制性规定，仅供律师在办理劳动人事争议仲裁案件时参考。

第七十五条

本指引是根据现行劳动人事法律法规制订，如新颁布的劳动人事法律法规有新的规定，按新的规定执行。

第七十六条

本指引由湖北省律师协会制订，由湖北省律师协会劳动与社会保障法律专业委员会负责解释。

第七十七条

本指引自公布之日起实施。

第四篇：劳动争议代理词1(律师推荐)

江苏汇君律师事务所

劳动争议代理词

王荣洲律师

涉及当事人隐私，人名等均采用化名

尊敬的审判员：

江苏汇君律师事务所依法接受被告徐州××化工科技有限公司的委托，经其同意，特指派我代理本案。经过庭审，结合事实和法律，发表如下代理意见：

一、关于原告主张支付违法解除劳动关系的赔偿金

被告是依法解除与原告的劳动关系，无须支付赔偿金。

原告苏××从2009年12月起到2010年1月13日解除劳动关系止旷工达30多天，已经严重违反了公司的规章制度，这是被告与其解除劳动关系的理由之一。庭审中原告对被告的规章制度的有效性提出了质疑，对公司的员工手册的有效性提出质疑，被告对此补充了有关规章制度合法有效的证据，即经过了公司的民主程序并已经进行了公示。对于旷工这种严重违规事件，原告作为公司办公室的负责人，其说不知情完全是在狡辩，不能令人信服。

另外，被告解除与原告的劳动关系理由之二是原告挪用公司资金，这属于严重失职，营私舞弊的行为。属于法定的解除劳动关系的事由。这种行为严重违法，并且已经涉嫌刑事犯罪，被告保留向公安部门反映，要求追究其刑事责任的权利。

从程序上来讲，相关解除劳动关系的文件已经送达原告，这一事实在庭审中也得到原告的确认。

综上，被告解除与原告的劳动关系，无论实体上还是程序上都合法有据，无须支付赔偿金。

二、关于原告主张支付失业保险损失

原告已经重新就业不符合领取失业保险待遇的条件。

依据《失业保险条例》第十五条的规定，失业人员重新就业的停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。

被告向法庭提供的徐州××煤矿安全科技有限公司的全部工商登记资料。证明原告已经于2009年12月2日成立了一家公司，重新就业，并且是和被告经营同类业务，连字号也相同，其涉嫌违反同业竞争的法律规定以及反不正当竞争法的相关规定，被告保留追究其侵权责任的权利。尽管原告用了其亲属的名字作为股东进行的登记，但里面的签字都是原告签的，这通过简单对比就可以看出。

三、关于原告主张补发工资及过节费

从被告的提供的工资清单可知被告已经向原告足额支付了工资。除在外的销售人员的工资是打卡以外，在公司本部的高管工资的发放都是在工资单上盖章，而且原告一直未提过异议。工资数额也可以通过个人所得税清单予以验证。

原告提供的工资证明都是复印件，没有原件及其他辅助证据，没有证明力，被告不予认可。

过节费的主张没有事实依据，庭审中原告并没有提供相关证据。

四、关于原告主张支付未签劳动合同的双倍工资

从2008年2月1日至2008年12月31日未签劳动合同而应支付的双倍工资已经过了仲裁时效。

依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因本案中并不存在仲裁时效中止、中断的情形，所以从2008年2月1日至2008年12月31日未签劳动合同而应支付的双倍工资，最迟应当在2009年12月31日主张。原告于2010年5月27日才主张双倍工资，已过仲裁时效。

未签劳动合同应当支付双倍工资是在《劳动合同法》的第七章法律责任中规定的，双倍工资的法律性质是惩罚性的赔偿金而不是劳动报酬。因此不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动报酬特殊时效的规定。

五、关于原告主张支付2009年终奖

原告的这一仲裁请求没有事实依据。

2009被告并没发放年终奖，庭审中原告并没有提供相关证据证明被告2009发放了年终奖。

六、关于原告主张支付2009年取暖费

对于原告的这一诉讼请求被告没异议。

七、关于原告主张支付医药费及办公费用

原告的这两项诉讼请求没有事实依据。

原告在庭审中提供的医药费清单复印件，并没有提供原件，而其

并非原告的医药费，而是案外人的医药费。庭审中原告声称这笔医药费是原告为被告垫付的医药费，事实上这笔所谓的垫付费用中有五千元是原告从被告处借的（庭审中原告已经认可这一事实），其余的1138.85元是原告对案外人医药费的垫付行为跟被告没有关系。而且这也不属于劳动争议，不属于劳动仲裁主管，并且已经过了诉讼时效。

关于办公费用的支出，并没有事实依据，如果真的有相关办公费用，原告可以拿着相关票据到被告处对账报销。

八、关于原告主张支付加班工资

原告的这项诉讼请求没有事实依据。

原告主张从用工之日起到解除劳动关系之日止每个星期六的加班工资。并没有提供相关证据。被告适用的是每天工作七小时，每周工资四十小时的工作制。所以每个星期六工作五小时是正常工作时间，不能算成加班时间。而且被告公司员工加班有严格的审批制度，原告从没履行过相关的加班审批手续。

九、关于原告主张支付从违法解除之日至裁决生效之日的生活费 原告的这项诉讼请求没有法律依据。

十、关于原告解除劳动关系前12个月的平均工资

被告的月平均工资为2817元，而不是被告主张的每月13055.88元。具体证据见原告向法庭提供的被告2009年12个月的工资清单及个人所得税完税证明。

解除劳动关系前12月的平均工资，应当是2009年1月至2009年12月的平均工资，并不是原告提供的从2008年11月至2009年

11月的平均工资。原告提供的证明其平均工资的薪资表和奖金发放表都是复印件，而且没有签字或盖章，被告不予认可。

综上所述，为了维护被告的合法权益，请法院依法公正裁决。

代理人：江苏汇君律师事务所

王荣洲律师

二○一○年十一月七日

第五篇：劳动争议案件民事答辩状

民事答辩状

答辩人（被告）：**** 住所地：***************************** 被答辩人（原告）：*************************** 法定代表人：***** 职务：******* 住所地：***************************************** 因被答辩人不服劳动仲裁裁决结果起诉答辩人劳动争议一案，现提出以下答辩意见：

一、根据被答辩人在民事起诉状里提供起诉内容中，答辩人可以提供证据证明内容的真实性，请法官查看答辩人提供的证据附件1，内容是被答辩人温志和发给答辩人的电话短信内容，其内容可以证明答辩人是没有收到回公司报到，对于被答辩人提供的证据清单中《通知》、《通告》答辩人确实没有收到，因为答辩人还在放假中如何收到通知，并且被答辩人也没有提供答辩人收到通知的证明。

二、根据被答辩人提供的证据清单中《通知》、《通告》内容里面请法官从证据有效性去判断是否有效性，第一，从内容来分析除去答辩人手写加上去的内容来看和答辩人提供的证据基本一致，都是可以选择性就岗，也没有说要报到。在此补充说明被答辩人所指的市场部上班，公司所有员工都知道不是珠海市创辉电子科技有限公司，而是深圳市神州龙贸易公司，由此可以合理不选择就岗。请法官再看回被答辩人提供的《通知》最后手写内容部分前后矛盾不说，而从证据的有效性来判断不具备有效性，答辩人可以认为被答辩人为了逃避劳动法法律责任补充上去的所为证据，去作为可以合法解除答辩人劳动关系。

三、根据答辩人提供证据附件2中关于2016年4月16日停产停工放假通知内容中也没有明确放假结束日期，只是等通知再报到上班，所以答辩人在没有收到通知上班是不用报到上班的，所以没有被答辩人所说的没有报到上班而自动离职的事

四、答辩人在被答辩人通知停产停工放假后的5月份至6月份期间答辩人在傻傻的等待被答辩人通知上班，在放假期间被答辩人应该根据劳动法条例相关规定支付答辩人珠海市最低基本工资的80%的工资待遇以及购买社保的，但被答辩人却没有依法执行，最后5月份和6月份为答辩人购买社保也是因为答辩人到劳动监察大队投诉后才不得已为答辩人购买社保。在2016年6月30日答辩人都没有收到5月和6月的相应待遇时决定去劳动监察大队投诉时，才从监察大队那收到被答辩人两份《通知》才知道自己被不合法解除劳动合同，所以答辩人在2016年7月5日向斗门区仲裁提请仲裁，经受理后，依法组成仲裁庭，本于2016年7月21日开庭审理的，因为被答辩人不接听仲裁电话导致联系不上无法通知，因此延迟到2016年7月28日公开开庭审理，当日被答辩人未到庭审理，结果审理

本案劳动合同履行地为****，故鹿泉市劳动争议仲裁委有管辖权。被答辩人已参加**地劳动争议仲裁委的庭审，并且劳动合同履行地位**市，故**市劳动争议仲裁委作出的仲裁裁决书具有法律效力。

综上所述，劳动仲裁委认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，故要求驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。

此致

*********人民法院

答辩人：*** ****年**月**日