第一篇：论公司注销与吊销营业执照的异同化
论企业注销与吊销营业执照的异同化
一、企业注销与吊销营业执照的涵义
1、企业注销是指在法定需要办理注销登记的事项发生时，由企业到主管登记机关进行的一种正常登记手续，即法人或法人主体由于破产、解散或者被撤销，终止正常的经营业务活动，依照法定的程序收回债权、清偿债务、分配剩余财产的行为。企业注销包括公司法人注销和非公司法人注销两种。根据我国《公司法》的规定，出现如下情形的，公司可以申请注销：（1）公司被依法宣告破产；（2）公司章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现；（3）公司因合并、分立解散；（4）公司被依法责令关闭等。
2、吊销营业执照是国家工商行政管理机关对违反相关法律法规情节严重的公司或其他经济组织，依法取消其相关经营资格的一种行政处罚措施，其法律效果在于公司的经营资格被强行剥夺，从而丧失了民事经营活动的行为能力。
二、企业注销与吊销营业执照的共性
企业注销和吊销营业执照的共性主要体现在如下方面：一是都丧失经营资格；二是最终都是要依法清算。
三、企业注销与吊销营业执照的区别
实践中，企业的注销与吊销营业执照常被混淆，公司的营业执照被吊销就认为该公司已被注销，但实质上两者的行为性质及法律效力等方面存在很大区别。
（一）两者的行为性质不同
1、行为的主体不同。吊销是工商行政主管机关对有严重违法行 为的经营者依法实施的一种行政处罚措施，行为主体是国家工商行政机关。注销则是经营主体决定终止生产经营活动，主动向登记主管机关依法履行的登记程序，行为主体是一般的经营主体，即企业经营者本身，工商行政机关处于被动受理的地位；
2、行为的表现形式不同。吊销是国家工商行政机关依职权主动作出的行政行为，经营主体是处于一种被动状态。注销则是企业通过书面材料，提交有关文件、证件、国地税税务证注销证明自行向登记主管机关申请终止市场经济活动和民事关系的登记行为，是企业商事登记管理中的专有名词。
3、行为的法律性质不同。吊销是工商部门针对有严重违法行为的经营者依法实施的强制性惩罚措施。而注销则是经营者向税务工商等部门正常表达结束经营活动的意志行为。
（二）相关受限制不同
1、对原公司企业名称的使用限制不同。根据《企业名称登记管理规定》规定，企业注销后一年内，与该企业名称相同或近似的名称登记主管机关不予核准；而企业营业执照被吊销的，则是在三年内不予核准与该企业名称相同或近似的名称。
2、对原企业法定代表人的后续限制影响不同。根据《企业法定代表人登记管理规定》及《公司法》的相关规定，被吊销企业的法定代表人受以下两方面的限制：一是对企业违法行为负有个人责任的被
吊销营业执照的法定代表人，自该企业被吊销营业执照之日起三年内不得再担任法定代表人；二是对企业违法行为负有个人责任的被吊销营业执照的法定代表人，自该企业被吊销营业执照之日起三年内不得担任公司的董事、监事和高级管理人员；三是对企业违法行为负有个人责任的被吊销营业执照的法定代表人、股东的社会信用诚信有负面影响，如信用贷款、出国留学将会受到一定的限制。注销企业的法定代表人则不受后续限制。
（三）两者的法律效力不同
公司、个人独资企业、合伙企业等单位经过合法的清算，办理注销登记之后，其经营资格和法人资格一并终止，公司法人主体消灭，不再承担任何的法律责任，这是正常的市场主体退出体制，其法律后果得到一致的公认。
对于吊销营业执照法律效力：首先，公司被吊销营业执照后，仅丧失其经营资格，而法人资格仍然存在。必须依法清算，对外登报公告，处理好相关债权债务关系，处分法人财产等相关事宜。其次，我国相关法律法规如《民法通则》规定，法人终止，应当向登记机关办理注销登记、公告、企业法人解散、被撤销、被宣告破产后、不依法进行清算的，可依法追究法定代表人的行政责任、经济责任直至刑事责任。《公司法》和《企业法人登记管理条例》也有类似规定。最高人民法院的司法解释也承认，企业被吊销营业执照后至被注销登记之前，该法人仍视为存续，具备诉讼主体资格，可以自己的名义参与诉讼活动。因此，只有在清算程序结束并办理公司注销登记后，该法人
才真正消亡。最后，实践中一些公司被吊销营业执照后，拖延清算程序或拒不清算，造成相应法律关系长期处于不确定状态。自企业被吊销营业执照之日起三年内无故不进行清算的，视为清算结束，将被强制注销，其法人主体资格消灭。这样一方面可以使公司的债权归于消灭，股东要承担债权灭失的风险；另一方也可以督促公司债权人通过诉讼等方式积极行使债权，启动公司清算程序。
（四）两者的实践操作流程不同
企业注销流程一般是向工商行政部门申请注销备案，然后先注销国税税务登记证、地税税务登记证，报纸登报公告45天（含执照注销登报、组织及代码证登报两项），登报满45天后无异议并持国地税证注销通知书等资料文件才能到工商行政部门办理营业执照注销，再次是注销组织机构代码证、银行基本户，至此注销流程完毕；而吊销营业执照是工商行政部门直接对企业实行强制下达通知书收缴营业执照，税务部门也将对其追查相关的税务问题、银行将冻结其账户，直至追究相关的经济责任、民事责任、刑事责任等。
四、总结
吊销营业执照只是企业法人解散的法定事由之一，只有注销才是真正的市场退出制度。呼吁经营主体自觉维护正常的市场经济秩序，在退出市场时于人于己都应依法到登记主管机关办理注销登记。
第二篇：与武汉工商营业执照代办一起探讨公司税务注销流程
与武汉工商营业执照代办一起探讨公司税务注销流程
注销税务登记是指纳税人发生解散、破产、撤销以及其它情形，不能继续履行纳税义务时，向税务机关申请办理终止纳税义务的税务登记管理制度。办理注销税务登记后，该当事人不再接受原税务机关的管理。
一、应办理注销税务登记的情况
1、纳税人与武汉工商营业执照代办发生解散、破产、撤销以及其他情形，依法终止纳税义务的，应当在向工商行政管理机关办理注销登记前，向纳税人主管税务机关申报办理注销税务登记，税务机关受理申请后将进行税务清缴处理。按规定不需要在工商行政管理机关或者其他机关办理注册登记的，应当自有关机关批准或者宣告终止之日起15日内，持有关证件和资料向原税务登记机关申报办理注销税务登记。
2、纳税人被工商行政管理机关吊销营业执照或者被其他机关予以撤销登记的，应当自营业执照被吊销或者被撤销登记之日起15日内，向原税务登记机关申报办理注销税务登记。
二、申请办理注销税务登记需提交的资料（所提供资料原件用于税务机关审核，复印件留存税务机关）
1、法定代表人（负责人）或业主的居民身份证、护照或其他证明身份的合法证件原件及其复印件；
2、税务登记证件正副本原件。
三、办理注销税务登记需填写的申请表格
《注销税务登记申请表》。表格可到市地方税务局各办税大厅的综合服务窗口领取，或登录市地方税务局互联网站下载。
四、业务受理部门
主管区局（税务所）办税大厅的综合服务窗口。
五、办理流程
1、对于国地税共管户，纳税人一般须先办理国税注销登记后，再到地税办理注销税务登记。
2、纳税人与武汉工商营业执照代办填写《注销税务登记申请表》，并到主管区局申请清缴发票和清缴税款。
3、纳税人办理完清缴发票和清缴税款后持《注销税务登记申请表》前往主管区局或主管税务所的综合服务窗口申请办理注销登记。
4、税务人员录入注销税务登记受理信息，并向纳税人发放受理回执。
5、主管税务机关对纳税人实施注销税务稽查（核准）。
6.纳税人凭主管税务机关实施注销税务稽查（核准）后加盖同意注销意见的《注销税务登记申请表》、原注销受理回执及税务登记证到主管区局或主管税务所的综合服务窗口办理注销核准手续。
7、税务人员的受理纳税人的注销核准申请后，收回纳税人的税务登记证件正、副本并为纳税人开具《注销税务登记通知书》。
六、办理注销税务登记情形及期限
依照《税收征管法实施细则》的规定，办理注销税务登记情形及期限包括以下三种：第一，纳税人发生解散、破产、撤销以及其他情形，依法终止纳税义务的，应当在向工商行政管理机关或者其他机关办理注销登记前，持有关证件向原税务登记机关申报办理注销税务登记；按照规定不需要在工商行政管理机关或者其他机关办理注册登记的，应当自有关机关批准或者宣告终止之日起15日内，持有关证件向原税务登记机关申报办理注销税务登记。
第二，纳税人因住所、经营地点变动而涉及改变税务登记机关的，应当在向工商行政管
理机关或者其他机关申请办理变更或注销登记前或者住所、经营地点变动前，向原税务登记机关申报办理注销税务登记，并在30日内向迁达地税务机关申报办理税务登记。
第三，纳税人被工商行政管理机关吊销营业执照或者被其他机关予以撤销登记的，应当自营业执照被吊销或者被撤销登记之日起15日内，向原税务登记机关申报办理注销税务登记。
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第三篇：公司营业执照被吊销后责任承担的法律理论依据
公司营业执照被吊销后责任承担的法律理论依据
最高人民法院法经（2000）24号函
辽宁省高级人民法院：
你院“关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的请示”收悉。经研究，答复如下：
吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人做出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可以参照上述精神办理。
此复
一、吊销营业执照的法律涵义
根据《中华人民共和国公司法》第二百二十五条和《公司登记管理条例》第六十八条的规定，公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，以及不参加年检或者年检不合格的（其他吊销营业执照情况有：隐瞒真实情况、弄虚作假；擅自改变主要登记事项；超经营范围经营；伪造、涂改、出租、转让、出卖营业执照的；抽逃注册资本的；不按规定办理注销登记；等以上情况情节严重的），公司登记机关有权依法吊销其营业执照。据此，公司被吊销企业法人营业执照，是指工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的公司作出的一种行政处罚。我国法律法规规定，企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。
二、公司被吊销营业执照与公司清算
吊销营业执照是公司登记管理中十分重要的行政处罚措施，对于情节十分严重的违法行为，通常都规定了此种处罚责任。例如，《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》第九条规定：“登记主管机关对不予通过年检的企业，应当依法通知，并及时作出行政处罚，直至吊销营业执照。”吊销营业执照的目的在于停止企业的营业，不允许其继续新的经营活动，而不是禁止企业进行清算活动，公司清算完结后，办理注销登记，企业才真正终止。
对于未经清算而已经被吊销的公司，其债务应如何处理呢？就法理而言，公司终止并不意味着公司清算义务和责任的完全解除。债权人可以也应该以公司股东为被告提起诉讼，而提起诉讼的根据则在于公司股东所应承担的清算义务。公司法第一百九十一条规定：“有限公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。”另据国家工商局工商企字〔1999〕第307号答复：“被吊销公司的债权债务，由公司股东组织清算。”由此可见，公司的清算义务是由股东承担的，除破产清算由人民法院组织外，其他情况下，股东必须自行组织清算。在公司被强行注销、法人资格不存的情况下，股东仍可以以其个人名义并作为民事主体履行其清算的义务。在实体上，公司被吊销后，其财产当然应分配予公司的股东。即使在公司被吊销之后，股东并未从公司实际取得任何财产，同样可以要求股东承担相应的责任，因为正是由于股东未履行清算义务，才导致了公司财产的流失或被他人侵占，股东对此负有不可推卸的过错责任。至于在此股东承担财产责任的范围则应取决于公司被吊销时的实有资产数量和股东应诉时的举证情况，如果股东能够证明公司吊销时的资产数量，则应以此资产作为股东财产责任的范围。
三、公司被吊销营业执照后民事责任的承担。
根据我国现行《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《管理条例》）中所规定之吊销营业执照的情形不同，其清算主体（即全体股东）应承担的民事责任也不同。
1、因注册资金不实被吊销营业执照。《管理条例》第五十八条规定，办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记，情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。公司被撤销登记，则表明公司自始不存在，公司之债权人自然可要求股东承担注册资本不实的责任，股东在其应出资而未出资的额度内对公司债务承担清偿责任。
2、提交虚假证明文件或者采取其它欺诈手段取得公司登记的，根据《管理条例》第五十九条规定，对情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。《行政许可法》也有明确规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。该种情况股东的责任与注册资本不实一样，在应出资而未出资的额度内承担清偿责任。
3、公司成立后无正当理由超过六个月未开业或者开业后自行停业连续六个月以上的，根据《管理条例》第六十二条被吊销营业执照的。
对于前一种情形，公司成立后未开业，则表明其未从事商业活动，自然无债权债务关系的发生。对于后一种情形，营业执照吊销后，如果股东未对公司进行清算，自行停止前公司所欠债务，如债权人诉至法院，则应判令股东承担清算责任。
4、因公司破产、解散、清算结束后不申请办理注销登记而吊销营业执照的，对此种情况，由于公司已对债权债务进行了处理，因此不存在股东逃避法律和逃避合同义务的问题。如果公司解散后股东未对其清算而私分公司财产，则债权人有权要求股东清偿。
5、不按规定年检被吊销营业执照。实践中，公司不参加年检，多为故意为之，有的是因为从事违法行为或公司欠缺有效继续存在的法定条件，有的是因负债较多，故意不参加年检，坐等营业执照被吊销，进而逃避债务。在此情形下，公司的债权人可要求股东承担清算责任，对于以逃避债务为目的而不年检的，应注意其有无私分公司财产等情况，如果存在则债权人可就因此产生的损失要求股东承担侵权赔偿责任。
6、因伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照，根据《管理条例》第六十九条规定被吊销营业执照的。其中伪造、涂改营业执照的，则表明营业执照为假，其法人资格根本不存在，债权人可直接向“股东”求偿。其中出租、出借、转让营业执照的，对出租、出借、转让营业执照的公司而言，其行为并未侵犯公司的债权人利益，应要求股东对公司进行清算并以此来清偿债务。
综上所述，上述清算主体承担的责任不外乎一定限度内的清偿责任和清算责任两种，对前者如拒绝清偿可依法强制执行其财产，对后者如果在限定的期限内不尽清算责任，造成企业财产毁损、灭失、贬值，甚至私分企业财产，致使债权人的债权受到实际损失的，应对债权人因此产生的损失由相应的股东承担侵权赔偿责任。
根据国家工商行政管理局《关于企业登记管理若干问题的执行意见》第十条规定，“企业被吊销营业执照的，其法人资格或经营资格终止„„。”有学者指出，就立法本意而言，吊销营业执照的目的在于停止企业的经营活动，不再允许其进行新的经营活动，但不禁止企业进行清算活动，因此，吊销营业执照的后果应是取消企业的经营资格。而不应同时将其法人资格一并取消，法人资格的取消必以法人清算完结并办理注销登记为条件。
根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十五条的规定，法人营业执照是企业法人凭证，显然企业法人营业执照将法人的经营资格、法人资格集于一体，是法人民事权利能力和民事行为能力的双重体现。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条规定，“公司登记机关应当根据公司提交的检验材料，对与公司登记事项有关的情况进行审查，以确认其继续经营的资格。”
由此可见，工商行政管理部门要求企业法人进行年检，主要是对其资产负债、经营情况等进行审查，以此确定公司的经营状况。因此，企业法人因不参加年检而被吊销营业执照时，并不能认为是将这经营资格与法人资格两种资格一并取消了，只是对法人民事行为能力的限制，并不导致法人资格归于消灭。其停止的只是清算行为之外的行为，如经营行为，企业的清算行为仍要进行。因此，不应因法人被吊销营业执照而否定其诉讼主体的资格，被吊销营业执照的法人完全可以作为适格的原告和被告。
最高人民法院法经（2000）24号《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》也明确指出，企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。
最高法院法经（2000）24号《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》，以复函的形式确认了企业被吊销营业执照后的诉讼主体地位，确认了清算主体在诉讼中应承担清算责任。但对于诉讼主体、清算主体的确定以及清算主体不履行清算义务应承担何种民事责任，则未有明确的规定。在具体问题的处理上，缺乏可操作性。
企业法人被吊销营业执照后至清算完毕办理工商注销登记前，该企业法人仍可以自己的名义在清算范围内进行民事活动，具有民事诉讼主体资格，人民法院可以根据企业法人清算情况以及债权人的诉讼请求确定诉讼主体。有人认为，凡企业法人自行组织清算，债权人以企业清算组为被告起诉的，人民法院应当确定企业清算组为被告；凡企业上级主管部门组织清算，债权人以企业和上级主管部门为共同被告起诉的，法院应当确定企业和上级主管部门为共同被告；凡企业法人能组织清算而不组织清算，或者企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人单独起诉企业或者上级主管部门的，人民法院应当确定企业或者企业上级主管部门为被告。
关于企业歇业、撤销或被吊销营业执照后的诉讼问题
曹士兵 整理
目前，在司法实践中经常遇到已经歇业、撤销或被吊销了企业法人营业执照的企业，因经济纠纷被起诉到人民法院。在这种情况下，人民法院应当如何确定当事人？针对此问题，2000年1月26日经济庭庭务会对此问题进行了讨论，并形成以下意见：
一、企业歇业后的诉讼问题
按照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定：“企业法人领取《企业法人营业执照》后满六个月尚未开展经营活动或者停 止经营活动满一年，视同歇业。”企业歇业后，登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》及其副本、收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。企业如因歇业被注销，负有清理责任的主体应当组织清算组对企业的债权债务进行清理，资不抵债的，还应当向人民法院申请破产。如企业实际处于歇业状态，但登记主管机关并未收缴其营业执照，没有注销该企业，企业的法人资格在名义上继续存续，该企业应当对其所欠债务负责。此时，企业法人是诉讼主体，可以起诉应诉。实践中，经常遇到的情况是，企业实际已经歇业了很长时间，有的已被登记机关注销，有的未被注销，企业长期处于无人管理的状态，经营人员、管理人员、职工早已解散，债权债务无人清理。这种状态下，债权人如果起诉企业的开办者、企业的股东，是否应予准许？庭务会讨论认为，按照我国民法通则第40条的规定，法人终止应当依法进行清理，停止清理范围外的活动。按照法人理论，在清算范围内法人资格视为存续，性质属于清算法人。清算法人负责清理企业的债权债务，并起诉应诉。企业歇业无疑是法人终止的一种情形，企业歇业后应当依法进行清算应无疑义。因此，负有清算企业之责的主体（以下称清算主体）如果不尽清算之责，债权人可以起诉该清算主体，人民法院也可以判令清算主体履行清算义务。至于是否可以起诉企业的开办者、股东，则取决于企业的开办者、股东是否为清算主体。这个问题在下面还要集中谈到。
综上所述，企业歇业后的诉讼问题可以总结如下：
1、企业歇业后，如企业成立清算组负责清理债权债务的，清算组为诉讼主体，可以起诉应诉。债权人起诉歇业企业应以清算组为被告。
2、企业歇业后，被登记主管部门注销登记，但无清偿组织负责清理债权债务的，负有清算之责的主体为诉讼主体。债权人起诉歇业企业应以清算主体为被告。
3、企业歇业后未注销登记，也无清算组织负责清理债权债务的，企业和清算主体为共同诉讼主体。债权人起诉歇业企业可以企业和清算主体为共同被告。
二、企业撤销后的诉讼问题
撤销企业是企业主管部门决定企业主动退出市场的行为。企业因撤销而注销其法人营业执照的，属于法人终止，应当办理注销登记，并对其债权债务进行清理。如企业成立有清算组清理企业的债权债务，清算组当然是诉讼主体，可以起诉应诉。如没有清算组负责清理债权债务的，清算主体为诉讼主体。在这一诉讼问题上应当与企业歇业是一致的。
讨论中认为，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉 讼法>若干问题的意见》第51条规定：“企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人，没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。”由于可以作出撤销企业决定的机构必然是企业的上级，该机构也必然对企业的债权债务负有清算之责，因此，以清算主体为诉讼主体与《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第51条以作出撤销决定的机构为当事人的规定是一致的。
三、企业被吊销营业执照后的诉讼问题
登记主管机关吊销企业法人营业执照的行为属于对企业的行政处罚行为，企业因法人营业执照被吊销而终止，属于被动退出市场。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第33条的规定：“企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。”因此，被吊销营业执照的企业有清算组负责清理债权债务的，清算组为诉讼主体，可以起诉应诉，没有清算组的，清算主体（如主管部门）为 诉讼主体。
四、清算主体
如上所述，企业因歇业、撤销、被吊销营业执照而终止后没有清理债权债务的，应以清算主体为诉讼主体，清算主体可以起诉应诉。因此，对不同性质的企业确定其清算主体成为诉讼的关键。依照世界各国通例，股东以及董事会负有在企业终止后清算企业债权债务的责任，是企业基本的清算主体（如《德国民法典》第48条、《日本民法典》经74条、《俄罗斯民法典》第61条等）。按照我国公司法第191条和第192条和有关法律法规的规定，企业的清算主体也是企业股东或有股东性质的开办者、上级主管部门。针对我国企业不同的性质，对清算主体归纳如下：
1、国有企业。国有企业的投资主体是国家，国家是国有企业的唯一股东，其上级主管部门代表国家管理国有企业。国有企业终止后，其上级主管部门为清算主体。
2、集体企业。集体企业的投资主体是集体组织，集体组织是集体企业的股东，我国通常称之为开办者。集体企业终止后，其开办者为清算主体。
3、联营企业。联营企业是不同投资主体共同投资成立的，联营各方是企业股东。联营企业终止后，联营各投资主体为清算主体。与此相关，合资企业、参股企业等由多个股东，多个发起人成立的企业，各发起人都是企业终止后的清算主体。只有一个投资主体的企业，其投资主体为唯一清算主体。如子公司的清算主体是其母公司。
4、有限责任公司。按照我国公司法第191条的规定，有限责任 公司的清算组由股东组成，股东是清算主体。按照公司法该条的规定，可以理解为有限责任公司的全体股东都有在公司终止后清理公司债权债务的责任，全体股东都是清算主体，均可以起诉应诉。
5、股东有限公司。按照公司法第191条的规定，股份有限公司的清算组由股东大会选定股东人选组成。因此，根据该条的规定，只有股东大会选定的股东才是清算主体，并不是全体股东都有清理公司债权债务的义务。但有一点是肯定的，清算主体不会超出股东的范围。基于此，如果股东大会不选定股东人选，清算主体不能确定，再加上起诉股份有限公司的全全股东在实践中也行不通，因此诉讼问题是个难题。针对这个问题，庭务会讨论中认为，如果股东大会不选定股东人选，可以根据公司法关于股东大会由董事长召集、清算组由股东大会选定股东组成的规定，确定股份有限公司的董事会为清算主体。董事会由公司的主体股东组成，是公司的常设权力机构，国外的立法例（如《德国民法典》第48条、《日本民法典》第74条）中也多规定董事会是清算主体，负有公司终止后清算公司债权债务的责任。因此，在股东大会不选定股东人选组成清算组的情况下，董事会应当是清算主体，可以起诉应诉。另外根据公司法第191条的规定，在“逾期下成立清算组的情况下”，人民法院有权根据债权人的申请指定清算组进行清算，因此指定清算组是人民法院的一项职权。人民法院如指定公司董事会进行清算，应当符合公司法的规定。
以上讨讼的只是针对诉讼主体，即当事人怎么列的问题，至于人民法院如何裁判，清算主体承担什么样的责任，将在以后讨讼中集中涉及、解决。
第四篇：法人公司被吊销营业执照后的诉讼主体资格问题
法人公司被吊销营业执照后的诉讼主体资格问题
法人公司被吊销营业执照后是否具有诉讼主体资格，是有些企业关心的问题，特别是一些债权人依法保护合法权益所关注的一个问题。
笔者认为，被吊销营业执照的未清算公司在依法被注销前仍具有法人主体资格。从法理角度看，新的法理已经使法人的民事权利能力和民事行为能力摆
脱了经营范围的制约，使法人的诉讼主体资格摆脱了经营主体资格这一束缚。另外，公司的人格权在法律上是独立完整的。从现有的法律规定看，法律特别规定只有债权债务清算完毕后公司才能宣告死亡。《公司法》规定清算组在清算期间代表公司参与民事诉讼活动，这充分说明公司在清算结束注销前，其组织机构是依然存在的。因此，被吊销营业执照的公司，只要还没有进行清算，还没有被公司登记机关依法注销，就应具有诉讼主体资格，仍然可以以自己的名义独立起诉、应诉。
被吊销营业执照的公司的股东对债权人负有的义务仅仅是清算责任。根据现行法律，笔者认为，负有清算义务的公司主管机关，应为公司的股东或有股东性质的开办者、上级主管部门或者企业组织的清算组。为充分保护债权人的合法权益，笔者认为，法律还应进一步明确规定上述清算主体负有强制清算的义务，该强制性规定应有股东不履行义务时应承担的法律责任作为保证。这种法律责任并非清偿债务的责任，而是对公司负有的清算责任。如发现该公司存在投资不足或者转移资产逃避债务的情形，还可适用“揭开公司的面纱”制度，追究有过错股东的连带清偿责任。
综上，未经清算的公司虽经行政机关吊销了营业执照，但其诉讼主体资格仍然存在，以维护自己的合法权益或者承担应尽的义务。如果金融机构等债权人发现这种逃废债的公司，也完全有权依法起诉追究其应承担的责任，如公司无人到庭参加诉讼，还可以追究无过错股东的清算责任及有过错股东的连带责任。陈曦
第五篇：公司注销和公司吊销的特征、区别及法律后果
河南安多律师事务所办案文书
http://lvshi0000.blog.tianya.cn（冠军律师网）
公司吊销和公司注销的特征、区别及法律后果作者：冠军律师
一、公司吊销和公司注销的含义及区别：
1、吊销一般指被政府有关部门依法撤销，是政府有关部门作出的一种行政处罚措施，主要针对被吊销单位的违法经营行为或者是营业执照过期未审等情况。
2、注销是企业由于自身原因不能或者不愿经营下去而主动要求销户，不涉及违法现象。
3、注销和吊销都是一种法律行为，都会产生经营主体的经营资格不复存在的法律后果，但二者的行为性质及最终法律后果存在很大区别：吊销企业的营业执照只是限制企业的经营资格，企业的主体资格仍然存在，仍然可以作为民事主体参加诉讼等民事活动。
注销导致企业主体资格的消灭，注销后企业终止民事权利能力，不能再从事任何民事活动。
二、公司吊销和公司注销的法律后果：
根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）和《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的函》 的有关规定，企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。
因此，吊销企业营业执照并不能当然地导致企业的法人资格的消灭。在公司清算并注销登记之前，公司的股东不能够分配公司的财产，否则对公司财产造成的损害应当承担赔偿责任。所以，吊销企业营业执照这一行政处罚的实施并不影响企业按照正常的程序进行清算、并申请注销登记。
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