律师怎样为施工企业收回被拖欠工程款

第一篇：律师怎样为施工企业收回被拖欠工程款

律师怎样为施工企业收回被拖欠工程款

提供有效服务

---------徐威

施工企业收回被拖欠工程款的问题由来已久，且有增无减。究其根本原因，是房地产开发活动中管理体制不健全，使得很多房地产开发商在不具备开发房地产的条件和能力的情况下，都获得了开发房地产的权利。而且总能办妥手续得以开工，而最后的结局就是拖欠工程款，直至造成烂尾工程，影响了正常的市政和经济建设，造成了社会的不安定因素，其后遗症是不言而喻的。然而，现实又是客观的，作为一名律师，必须面对现实，去认识问题，去解决问题。实践已经证明，律师在为施工企业收回被拖欠工程款提供法律服务过程中成绩显著，所起的作用举足轻重，深受广大施工企业的欢迎。

律师为施工企业收回被拖欠工程款提供有效法律服务主要有两种情况： 一种情况是常年法律顾问工作中的有效服务。

为施工企业收回被拖欠工程款提供法律服务，是律师最基本最经常却又最重要的顾问工作，然而律师要做到有效服务，笔者认为至少要做到以下三个方面：

（一）要主动过问

由于种种原因，尤其是公民所有制施工企业，往往要在纠纷不可开交时才想到律师。而实际上如果在纠纷萌芽状态就有律师介入，则完全可能避免矛盾纠纷发展到难解难分，这就需要律师在法律顾问工作中主动过问施工情况：一是要主动过问工程进展情况。无论施工企业有无及时向法律顾问通报施工情况，作为法律顾问的律师都要主动关心，做到心中有数，这样才能应付随时可能出现的法律问题；二是要主动过问工程款支付情况。虽然最关心工程款支付的应当是施工企业，但是受到某些因素的影响，施工企业可能会不及时按约向建设单位催要工程款，律师主动过问工程款支付情况，做一些施工企业碍于情面不太方便做的工作，这样即可以避免施工企业的尴尬，又能够及时为施工企业要回工程款；三是要主动过问存在的问题。在一项建设工程的施工过程中，不可能没有一点问题，有些问题可能是很严重的，但并未引起施工企业的重视，律师主动过问，发现问题后就可及时向施工企业提出意见或者建议，使施工企业避免遭受经济损失。以上所述关键在于“主动”两字，作为施工企业法律顾问的律师能够做到主动过问施工企业的上述情况，就能切实保障施工企业及时收到应收的工程款，可以起到事半功倍的效果。

（二）要敢于谏言

仅仅能做到前面三个主动过问还远远不够，作为法律顾问的律师还要敢于谏言，即敢于向施工企业提出自己的见解和担忧，杜绝只迎合施工企业负责人的观点或者思路的做法，切实达到防患于未然的目的。敢于谏言，一是需要真正为施工企业着想的责任心。人们常说一个人对事业要有责任心，对家庭要有责任感，1那么对待施工企业收回被拖欠工程款问题的责任心，就是律师对事业的责任心的具体表现；二是需要敢于谏言的勇气。作为法律顾问的律师与施工企业之间虽然是雇佣关系，而且也确实存在因为不顺眼不顺心而将律师解聘的情况。但是笔者认为，只要律师确实是真心为施工企业的利益着想，那么有些谏言或许一时不起作用，但最终肯定会被接受的，而且这样做本身也是律师的职业道德所要求的。如果某些施工企业的负责人对法律顾问的肺腑之言一味置之不理，那么这样的法律顾问关系已无存在的必要；三是谏言要有说服力。有了责任心，有了勇气还不够，还需要讲究艺术，要使施工企业心悦诚服地接受你的谏言。某一条意见或某一个建议，用这种方式提出或用另一种方法提出，或者说对某一种施工企业的负责人用这种方式提出，而对另一种施工企业负责人用另一种方法提出，其结果或者说效果可能大不一样，这就需要作为法律顾问的律师讲究谏言的艺术，使自己的谏言具有较强的说服力，使自己的意见或建议容易被接受并产生效果。

（三）要措施有力

敢说敢做之后，还要采取有力措施，才能够解决问题。作为施工企业法律顾问的律师，对于施工企业收回被拖欠工程款的问题，不外乎采取三方面的措施：一是收集证据。无论是交涉、谈判来解决拖欠工程款问题，还是通过司法途径去解决拖欠工程款的问题，都需要证据来支持自己的主张，这就要求律师注重证据的收集，既要收集施工企业已有的证据，又要收集施工企业手中没有的证据；既要收集对施工企业有利的证据，也要收集对施工企业不利的证据；现成的证据要收集，躲藏在某处的证据也要想办法克服困难去收集。此外，还要收集有关的法律法规资料，包括现行的和过去的。担任法律顾问的律师充分全面地掌握了证据，方能在解决拖欠工程款纠纷中立于不败之地；二是交涉、协商。产生拖欠工程款纠纷之后，未必就马上进入司法程序，实践中很多纠纷都是经过双方多次交涉、协商而解决的。交涉、协商既可以是主动出击，也可以是以守为攻；既可以是当面交涉、协商，也可以采用书面形式；即可以从解除合同关系出发交涉、协商解决赔偿问题，也可以在要求继续履行合同的基础上交涉、协商解决拖欠工程款和违约责任的问题，总的一条原则是要根据不同对象不同情况选择最有利于施工企业的方法，以获取最佳的效果；三是申请支付令或者及时起诉。向人民法院申请支付令是一种成本低、见效快，而且能及时收到工程款的好方法。律师作为施工企业的法律顾问，对事实清楚、关系明确的拖欠工程款纠纷，应当积极引导施工企业采用申请支付令的方法，而不能仅考虑采用申请支付令有可能难以向施工企业收取律师服务费的问题，相信在取得有效成果后，施工企业是不会忘记律师的这一功劳的。向人民法院起诉是施工企业在不得已的情况下所采用的办法，也是一种最终解决问题的办法，但律师作为法律顾问，决定为施工企业被拖欠工程款纠纷决定提出起诉必须慎之又慎，因为拖欠工程款纠纷与其他民事纠纷有不同之处，即工程建设还在进行，建设单位与施工企业之间还有大量的事务在交往，一旦诉讼就有可能进入马拉松式的旅程，就有可能致使双方都遭受很大的经济损失，因而律师必须为施工企业把好这一关，切忌只考虑提起诉讼能为自己带来业

务收入的做法。当然，根据实际情况必须提起诉讼的，就应该及时提起诉讼，并采取种种措施，力争最有效地去维护施工企业的合法权益。

总之，无论采用什么措施，一定要得法得力，要以大局为重，要以施工企业的根本利益为重。

第二种情况是个案催讨收回被拖欠工程款的有效服务。

（一）要研究案情。

律师通过事务所受理收回被拖欠工程款纠纷案件后，首要工作就是研究案情，拖欠工程款纠纷的案情并非千篇一律，律师必须认真研究自己手中案件的具体案情，做到知己知彼，争取百战百胜。

律师主要从以下几个方面研究案情：首先是研究合同。虽然建筑工程承包合同有现成的示范文本，但现在大家都知道《合同法》强调当事人意思自治原则，因而每份合同中都有自己特别约定的条款，这些特定条款对当事人来讲往往是至关重要的，律师就应当特别重视研究这些合同条款，做到了如指掌，从而运用自如；其次是研究履约情况，履约情况是具体的，也是复杂的，可谓我中有你，你中有我，律师一定要吃透双方履约的具体情况，一定要客观分析各自的利弊得失，发现有不利于施工企业因素的，应当及时采取补救措施，要做到全面掌握，从容应对。最后要研究建设单位的资信情况，建设单位拖欠工程款有多种原因，或是资金周转有困难，或是根本无力支付工程款，有的甚至是已经携款逃跑，律师一定要研究确定建设单位这方面的情况，既不能把偶然拖欠工程款的甲、乙双方之间的关系搞僵，也不能让故意拖欠工程款的建设单位得逞，必须在准确认定的基础上，再考虑实施何种催讨方案。

律师研究分析案情越是深刻，采取的措施就越正确得力，施工企业的合法利益就越能得到保障。

（二）要及时行动

这里所称及时行动，并非越快行动越好，而是要适时，该抓紧的时候要抓紧。如前所述，在充分研究了案情之后，必须付之于行动才能产生效果，因此在确定需要采取行动时，就应及时果断：一是交涉、催讨要及时。交涉、催讨的方法很多，口头的、书面的都可以，尤其是在通信、交通日益发达的今天，及时交涉、催讨，就有机会早日解决问题，就能减少施工企业可能遭受的损失，而且还有利于继续履行合同；二是收集证据要及时。及时收集证据有三方面的意义：首先是能够保全证据，有些证据如施工中隐蔽工程验收中的用材、质量问题等，错过了机会就有可能难以获得该方面的证据；其次是便于分析案情和作出判断，律师分析判断案情是否准确，与手中掌握的证据材料是密不可分的，因而越早掌握证据就越具主动性；最后是有利于及时采取何种对策或者措施，解决拖欠工程款纠纷的过程漫长而复杂，及时采取对策或措施就能赢得战机，而要及时措施必须以及时取得证据为前提；三是申请支付令或者提出起诉（包括申请仲裁，下同）要及时，在吃透案情、掌握证据，但又无法协商解决的情况下，律师就要果断地代理施工企业及时申请支付令或者提出起诉，否则就是贻误战机，尤其是对那些

资信情况不良的建设单位而言。律师一定要在这上面把握好时机，将施工企业可能遭受的损失减低到最低限度。

（三）要措施得法

尽管《合同法》第286条规定了工程价款的优先受偿权，尽管不久前最高人民法院又对该条款作了具体可行的司法解释，但并非就可以高枕无忧、万事大吉了，解决施工企业收回被拖欠工款问题的工作还得靠人去做，并且还要委托具有专门法律知识的律师去做，而无论是施工企业的人去做，还是委托律师去做，都有一个措施是否得法的问题。所谓措施得法，是指为施工企业解决被拖欠工程款纠纷所采用的办法是最经济的、最恰当的，是最有效果的。

提起诉讼并且运用《合同法》第286条规定及其司法解释固然具有重要作用，但其实际上只在执行阶段才产生作用，并且主要是法院承办人的工作。而律师为施工企业收回被拖欠工程款提供有效的法律服务，更应当体现在如前所述的各个方面。根据笔者的实践经验，拖欠工程款纠纷以协商解决为最好。协商解决的好处是：双方心平气和地进行友好协商，有利于以后工程建设的顺利进行；让小利而顾全大局，避免扩大损失以至于两败俱伤；避免进入旷日持久的诉讼程序并产生社会不安定因素等等。而且即使双方要解除建筑工程承包合同，也完全可以通过协商的办法来得到解决，这对双方当事人、对社会各方面都有利无弊，然而这一切都有赖于律师发挥其独特的作用来得以实现。

协商解决的方案大致有这样几种：（1）互谅互让，建设方及时支付应付的工程款，施工方不追究建设方的违约责任，双方继续友好合作；（2）建设方对应付款列出付款计划并支付一定的违约金，双方继续履行合同；（3）双方签订补充协议，对一系列纠纷所涉问题予以重新确认，合同继续履行；（4）双方同意提前解除合同，并就解除合同所涉及的全部问题协商一致后签订解除合同的协议。

此外，施工企业还可以单方面采取以下两种办法来解决收回被拖欠工程款问题：（1）施工企业可以根据《合同法》第67条规定行使同时履行抗辩权，拒绝履行施工义务，促使建设方支付应付的工程款；（2）施工企业可以按照《合同法》

第94条和第96条的规定，书面通知建设单位解除建筑工程承包合同，之后再要求建设单位赔偿由此而产生的全部经济损失。

总而言之，律师一定要根据具体案情，采用最得法的措施来为施工企业解决被拖欠工程款的问题，当然也包括在无法协商解决的情况下及时提起仲裁或者诉讼的办法，最有成效地去保护施工企业的合法利益。

多年来的司法实践证明，律师为施工企业提供法律服务，特别是在解决被拖欠工程款纠纷方面，已经积累了充分的经验，同时也取得了很大的成就，律师卓有成效的法律服务工作已为极大多数施工企业所接受，并且正越来越发挥出其巨大的作用。与此同时，律师也要不断研究、探索新思路、新办法，不断提高自身的素质和业务水平，更好、更有效地为施工企业提供法律服务。

——摘自2003年第2期上海律师

第二篇：施工企业如何应对拖欠工程款

施工企业如何应对拖欠工程款

来源：殷学军 董麒 律师 发布时间：2007-4-19

随着我国经济建设的发展，我国建设项目工程数量急增，但由于我国的立法框架对工款问题的调控比较薄弱，以及社会诚信体制不健全，行政执法不到位等问题的存在，使得现建设单位以各种手段拖欠工程款的现象愈演愈烈，不但加重了施工企业的负担，也极大的破社会的稳定与发展。现笔者结合本人办理相关案件的体会，就施工企业如何应对拖欠工程款探讨。

一、减少产生拖欠工程款的风险。

1、施工企业在签订建设施工合同时应尽量完善合同条款。现阶段决大多数施工企业与单位在签订合同时都使用建设部和国家工商行政管理局制定的《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）格式范本，该示范文本的合同条款格式严谨，能够最大限度保护施工单位法权益。在此需要特别指出的是，对于该合同中的专用条款，双方均要认真详细的填写，不有空白；对于不需要填写的地方，要删除或写“无”；工程有指定负责人的，应让指定的负本人在合同上签字，并明确其权利义务；对于合同中不完善的地方，双方要及时签订书面的协议等。总之，施工企业要严把合同签订关，从源头上进行防范。

2、施工企业要确保签订的施工合同合法有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工不合格的，按照以下情形分别处理：

（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求人承担修复费用的，应予支持；

（二）修复后的建设工程经验收不合格，承包人请求支付工款的，不予支持。”因此，施工合同有效与否对施工企业日后能否顺利结算工程款具有十分的作用，所以，施工企业不能因为急于承揽工程而进行违法操作，否则最终吃亏的只能是施业。

3、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。”因此，施工企业与建设签订合同后，按规定要求备案的合同要及时进行备案；合同备案后，如果双方对合同有所变补充，应当及时办理变更备案。

4、签订合同时，施工企业要尽可能让建设单位提供按期付款的担保。目前国内施工企间竞争激烈，建设施工市场尚属于卖方市场，大部分施工企业为能承揽到工程，根本不想也 要求建设单位提供按期付款的担保。但是，从减少拖欠工程款风险的角度来说，施工企业应能地要求建设单位对应付的工程价款提供担保，尤其是垫资工程更应当要求建设单位提供按款的担保，如此一来，一旦建设单位拖欠工程价款，施工企业还可用担保的财产或向担保人权利的方式来清收工程款，以达到降低被拖欠工程款风险的目的。

5、合同签订后，施工企业应严格按合同约定和法律规定行使权利和履行义务。由于合定的内容多种多样，施工企业按合同约定和法律规定行使权利和履行义务时要注意的事项颇这里只就一些常见的问题提出建议。

①工程在施工过程中，建设单位不按约定支付工程进度款的情况屡见不鲜，施工企业遇到这况通常都会顺延工期，但由于现行法律对何种情况可以顺延工期没有明确规定，各地法院在实践中缺乏统一操作规定，因此施工企业因建设单位不按约支付工程进度款而顺延工期的行时得不到法院的支持，反而会因为工程逾期被建设单位要求逾期赔偿。所以，如果施工企业延工期，一定要按合同上约定的方式提出顺延工期请求，如果合同没有约定，施工企业应及出书面催告，办理顺延工期签证，以便 纠纷发生时掌握主动。

②施工企业应及时向建设单位提交工程竣工报告，要求建设单位进行验收。《最高人民法于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：

（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工合格之日为竣工日期；

（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人验收报告之日为竣工日期；

（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有之日为竣工日期。”眼下，施工企业在工程竣工后，都会通知建设单位进行竣工验收，但建位往往以各种理由拖延验收。这种情况下，施工企业一定要按合同约定的方式将工程竣工报交建设单位，并注意收集已将工程竣工报告送达建设单位的证据。如果合同中对验收方式和没有约定或约定不明确，施工企业亦应在工程竣工后及时将工程竣工报告送达建设单位，同应书面要求建设单位在合理的期限内进行验收。如此一来，即使建设单位故意拖延组织验收工企业也可及时要求建设单位按约定支付工程款，同时也可避免因建设单位故意拖延组织验导致工程实际竣工日期延误。

③施工企业应及时进行工程价款结算。实践中，不少建设单位以各种手段拖延工程结算确认建设单位应在什么期限内确认工程结算，现行法律法规并无相应规定。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人 2 按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”该规定只适用于合同对工程价款结算期限定的情况，如果合同对工程价款结算期限没有约定或约定不明确，施工企业则不能套用《解第二十条要求支付工程款，因此施工企业在签订合同时，一定要在合同中约定工程价款的结限明确约定。如果在签订合同时没有明确约定工程价款的结算期限，事后应补正或在向建设提交结算文件时，书面要求其在合理的期限内对工程价款结算文件进行确认。

二、工程款被拖欠后要及时、灵活的动用法律手段进行清收。

1、施工企业可通过行使建设工程价款的优先受偿权追偿工程价款。《中华人民共和国合法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（以下简称复》）均明确了建设工程价款的优先受偿权优于抵押权和其它债权。那么施工企业又该如何地行使优先受偿权呢？笔者认为应该注意以下几个方面的问题。

①要明确优先受偿的工程价款的范围。根据现行法律规定，享有优先受偿权的建筑工程价款承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，而不包括承包人因人违约所造成的损失。对因建设单位违约给施工企业所造成的损失，施工企业还应采取行使受偿权以外的其他方法来追偿。

②要注意行使优先受偿权的程序。首先，施工企业在建设单位未按合同约定支付工程价款时催告建设单位在合理期限内支付工程价款，这是行使优先受偿权的必经程序。其次，经催告设单位仍不支付工程价款的，施工企业可以与建设单位协商就建设工程折价，也可以直接申院就建设工程依法进行拍卖，折价或拍卖所得价款优先用于偿付建设工程价款。这里要特别一下施工企业申请法院依法拍卖建设工程这种方法。该方法授权施工企业无需通过诉讼程序申请法院拍卖建设工程，但具体的操作程序目前尚无明文规定。参照有关执行程序的规定，企业应先向法院提出申请，同时举证证明优先受偿权的存在及优先受偿权已具备行使条件。收到申请后，会通知建设单位。如果建设单位在规定的期限内提出异议，法院会驳回施工企申请，施工企业需另外提起确权之诉，待获得生效的胜诉判决后，方能申请法院依法拍卖。③要注意优先受偿权的行使期限为建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起6个逾期施工企业则不能行使优先受偿权，施工企业也就丧失了就工程价款先于抵押权和其他债偿的权利。

④优先受偿权的例外情况。ⅰ、按照建设工程性质不宜折价和拍卖的，施工企业不能行使优偿权。所谓按照建设工程性质不宜折价和拍卖的建设工程，主要包括高速公路、政府办公楼路桥梁等。ⅱ、如果建设工程为商品房，在竣工之前建设单位已已经分别与消费者订立房屋 3 合同，并且消费者已经交付购买商品房的全部或者大部分款项，享有的优先受偿权不得对抗人，也就是说施工企业只能就消费者没有购买或没有支付全部或者大部分款项的商品房行使受偿权。

2、施工企业可通过提起代位权诉讼清收拖欠的工程价款。在建设单位以其对外债权收不来了为由拒付工程价款时，施工企业可对建设单位的债务人(以下简称次债务人)直接提起代诉讼，要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿。施工企业在行位诉讼时要注意以下条件和程序：

①工程建设施工合同要合法有效，且施工企业与建设单位就建设工程已办理完结算手续，建位确实拖欠施工企业工程价款。

②建设单位对次债务人的债权已经到期，而建设单位怠于行使该到期债权，并且建设单位又工程价款。那么如何认定建设单位怠于行使其到期债权呢？我国法律明确规定，建设单位不讼或仲裁的方式向次债务人主张其享有的金钱给付内容的到期债权的，即视为建设单位怠于其到期债权。如果次债务人不认为建设单位怠于行使其到期债权的，由次债务人承担举证责③施工企业提起代位权诉讼时，应以次债务人为被告，可将建设单位列为第三人。次债务人其对建设单位的抗辩权向施工企业进行主张。

④施工企业在提起代位权诉讼时，为保证日后判决的顺利进行，可申请法院对次债务人的财取保全措施。

⑤施工企业在提起代位权诉讼时，请求的数额应以建设单位所欠工程价款或次债务人对建设所负债务为限，否则超过的部分不能够在代位权诉讼中得到法院的支持。

3、施工企业可在执行过程中强制执行建设单位的到期债权来清收工程价款。目前，施业在建设单位拖欠工程价款时，往往直接以建设单位为被告直接提起诉讼，由法院判令建设偿还拖欠的工程价款。如果建设单位无力偿还，但其对外却享有到期债权的话，施工企业除以按上面的方法另行提起代位权诉讼外，还可申请法院追加建设单位的债务人（以下简称次人）为案件被执行人，要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿工企业在行使上述有权力时要注意以下事项：

①施工企业对建设单位的债权已经法院生效的法律文书确定，并且施工企业已就该生效的法书向法院申请强制执行。

②施工企业应向法院书面提出对次债务人进行强制执行的申请，法院在收到施工企业的书面后，会向建设单位和次债务人发出履行通知。

③次债务人对履行通知在指定期间内提出异议的，法院将不再对次债务人进行强制执行，对务人的异议也不进行实质审查。如果次债务人仅对履行通知提出部分异议，法院可对其无异债务部分进行强制执行。

④建设单位在收到法院的履行通知后，放弃对次债务人的债务或延续次债务人的履行期限的无效，施工企业可申请法院对次债务人进行强制执行。⑤法院不得对次债务人的到期债权进行强制执行。

以上内容系笔者个人的心得体会，如有不足之处，请读者不吝赐教。总之，只要施工企业在过程中严加防范，聘请法律专业人员对施工过程进行指导与监督，灵活应对施工过程中出现种问题，就一定能取得良好的效果。

第三篇：施工企业如何解决拖欠工程款

施工企业如何解决拖欠工程款

（发稿时间：2008年12月1日 14:01阅读次数：1600）【关闭窗口】

——拖延结算 如何应对 来源：常州造价网

建设工程领域拖欠工程款已成为普遍现象，由于建设工程本身的复杂性和相关法律法规的不完善性，一直以来，工程款纠纷不但没有得到解决反而更加严重，引起国务院及相关部门的高度重视，出台了解决工程款拖欠的文件，如建设部建市[2005]45号文件以及司法部和建设部共同出台的司发通[2004]159号建设工程领域解决工程款提供法律服务的通知等。近几年，拖欠工程款问题已有所改善，但问题依然严重，已成为建设工程领域一大顽症。笔者所在律师事务所代理多起建设工程纠纷案件，通过分析发现有很多纠纷发生在签订合同时对结算条款约定不明或不严密所导致，笔者从法律的层面提出解决拖延结算的应对措施和解决手段。

一、预先防范是前提

建设工程合同绝大部分都采用示范文本，其中专用条款的工程进度款支付及工程结算由双方约定，合同条款约定严密能有效防止今后发包人拖延结算。最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷司法解释（以下简称司法解释）第20条规定“当事人约定，发包人受到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。该条解释对承包人十分重要，必须高度重视，正确理解。

笔者认为，该条司法解释从内容上看，要具备四个条件：

1、要双方有约定，即双方在签订合同时，对涉及工程价款的结算要约定何时结算、如何结算等内容。如果双方对最终的工程款结算没有约定，那么施工企业就无法适用司法解释第20条的规定。

2、要有答复期限，即双方在合同中约定发包人收到结算报告（含结算资料）的审价期限。另外，对于发包人审查的期限上，可参照财政部、建设部共同发布的《建设工程价款结算暂行办法》（以下简称暂行办法）第14条的规定，①、结算报告金额500万元以下的，审查期限为20天。②、结算报告金额500万元—2000万元的，审查期限为30天。③、结算报告金额2000万元—5000万元的，审查期限为45天。④、结算报告金额5000万元以上的，审查期限为60天。该审查期限起算时间是从发包人收到结算报告时起算。

3、要有不予答复，即发包人收到结算报告（含结算资料）不予答复，但如何理解“不予以答复”，笔者认为，包括两方面，一方面指发包人超过审价时间，对承包人送交的结算报告不作出任何回应；另一方面指发包人超过审价期限内，提出不正当的理由或提出增加承包人根本无法满足的附加条件的，则可视为“不予答复”。

4、要有不予以答复的后果，即发包人收到结算报告后，超过审价期限不予答复，视为认可结算报告的后果，这是适用本条司法解释的关键，同时也是部分施工单位经常忽视的环节。笔者建议施工企业在合同中应写明“视为认可结算文件”的字样，这样能有效防止发包人故意拖延审查结算报告，延付工程款。上述四个条件缺一不可，否则无发适用该条司法解释。例如双方在合同中仅约定竣工后结算审查的期限为1个月，而没有约定承包人提交结算报告后发包人“在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”，这是典型的“约而不定”，这样的约定是很难得到法院或仲裁委的支持。笔者认为，该条司法解释重要宗旨是要当事人去约定“过期作废”这一原则，以更好维护承包人利益，制约发包人故意拖延结算，所以仅约定期限而没有约定逾期的法律后果——过期视为认可，实际上等于没有约定，法院或仲裁委很难“按照约定处理”。施工企业签订合同时，对于结算条款，建议写明这样的内容：“甲方收到乙方竣工结算文件后，X天内不予答复，视为认可该结算文件”。

施工企业要真正降低工程结算风险，应提高对合同的重视程度，一些规模较大的建筑公

司基本上都聘请建设工程专业律师来审查合同，以减少和杜绝因合同约定不规范带来的的结算难。施工企业减少工程款纠纷是预防为主，一方面对负责签订合同的的参与人加强法律专业知识的积累；另一方面企业自身应建立防止合同风险产生的防控体系。

二、正确运用是关键

纵所周知，施工企业接工程难，结算工程款更难。笔者认为，造成工程款结算难原因之一是施工企业没有很好的运用司法解释第20条。要正确的运用该条司法解释，施工企业需要有很强证据意识，实践中通常会碰到以下几个问题，应引起施工企业的重视。

1、竣工结算资料的完整性问题

财政部、建设部共同颁布的《暂行办法》第14条规定，承包人必须提供竣工结算报告及完整的结算资料。如结算资料不完整，可能成为发包人审而不结的理由。因此，如何整理并提供完整的结算资料成为承包人必须重视的问题，签证资料和合同文件的保存是否完整、结算资料是否完备也显得尤为重要。笔者建议施工企业应规范项目管理，收集整理相关材料，保证竣工结算材料的完整，与发包人沟通，及时形成书面文件，防止日后发包人以承包人提供结算资料不完整拒绝结算。

2、如何证明竣工结算报告和结算资料已送达发包人的问题

如前所述，发包人审查结算报告和结算资料的期限，其起算是以承包人向发包人提交结算报告的时间为准。因此，有没有证据证明已经向发包人提交结算报告就成为判断发包人是否在决算问题上适用司法解释第20条的先决条件。承包人对这一问题还不够重视，往往是把结算资料随意交付给发包人，并没有想到要求其履行签收手续。如果发包人同意签收，自然就有了证据。有时发包人为了拖延结算时间，借种种理由拖延接收承包人送交的结算资料。如果发包人拖延签收，最好办法是公证送达。采用公证送达的好处有两个，一是借助公证处的公信力，有力地证明结算资料已经送达给发包人；二是在发包人拒收的情况下可以采取留置送达，即在公证人员的监督下，将结算资料直接留给发包人，视为已经送达。

我们注意到，实践中有的单位将结算报告、催款函用挂号邮件的方式寄给发包人，并据此主张已经将结算报告等文件送交给了发包人。我们认为，这种方式不能够说很妥当，因为有挂号邮件回执仅能证明我们确已经将文件寄出去，但收到的是何种资料，资料的种类均无法详细证明。

3、发包人超过约定期限答复的认定问题

依据合同约定的审查期限，发包人应在该期限内审查完毕，将审查结果回复发包人。实际操作中，由于工程本身的复杂而形成的较多的结算资料，发包人来不及审查或者发包人认为需要审价鉴定，超过审查期限回复审查结果承包人的，承包人可以拒绝发包人的审查结果，视为已经承认了承包人的结算价款。应当注意，发包人是否超期限回复的认定，依据谁主张谁举证的原则，举证责任在发包人，因此发包人应该保留回复的相关证据，以证明自己没有超期回复。

三、法律利器是后盾

司法解释第20条对拖延结算开出的这剂良方适用承发包合同对工程价款结算的期限有明确约定的情况，如果双方当事人在工程合同中没有约定结算的具体期限，则不能适用。而国家建设部和工商局共同推荐使用的99版《建设工程施工合同（示范文本）》通用条款部分

第33条“竣工结算”中，对结算的期限有明确的约定；换言之，只要采用上述示范文本，则结算期限就已约定，这一条司法解释就能适用。

建筑市场中“僧多粥少”决定了承包人之间竞争日趋激烈，发包人占有优势地位，发包人往往会利用自己的优势地位订立不平等的条款，从而导致承包人比较被动，这间接导致承包人的工程款结算困难。目前承包人的普遍心理是不希望诉讼或者仲裁解决，以免影响自己的“声誉”。笔者认为，承包人在自己合法利益被侵犯，协商无法解决时，应主动提起诉讼

或仲裁，如果“听之任之”，承包人会越来越被动。

工程款问题引起众多部门关注，为此司法部、建设部《关于为解决建设领域拖欠工程款和农民工工资问题提供法律服务和法律援助的通知》（司发通[2004]159号），法律服务机构及人员应当积极为建筑业提供优质、高效的法律服务。倡导建筑业企业聘请律师担任法律顾问，参与到企业生产经营活动中，为企业签订合同、重大决策等事项提供法律咨询，出具法律意见，促进企业依法开展生产经营活动；当企业权益受到不法侵害时，应及时提出合理有效的应对措施，最大限度减少企业的损失，并代理企业与相关部门进行沟通、磋商或参加诉讼，保障企业的正当权益不受侵害。帮助企业建立和完善各项规章制度，严格企业工程合同、农民工劳务合同及其它各类合同的依法订立、审查、履行、监管、备案、登记制度；帮助企业探索并建立各种担保和保险机制，完善业主的工程款支付担保，建立建筑业企业的履约责任险和保修保险，引导施工企业与建设单位就拖欠工程款制定还款计划，并进行公证，保障建筑业企业能够及时收回工程款。

第四篇：施工企业如何应对拖欠工程款

来源：山东同济律师事务所

随着我国经济建设的发展，我国建设项目工程数量急增，但由于我国的立法框架对工程款问题的调控比较薄弱，以及社会诚信体制不健全，行政执法不到位等问题的存在，使得现阶段建设单位以各种手段拖欠工程款的现象愈演愈烈，不但加重了施工企业的负担，也极大的破坏了社会的稳定与发展。现笔者结合本人办理相关案件的体会，就施工企业如何应对拖欠工程款进行探讨。

一、减少产生拖欠工程款的风险。、施工企业在签订建设施工合同时应尽量完善合同条款。现阶段决大多数施工企业与建设单位在签订合同时都使用建设部和国家工商行政管理局制定的《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）格式范本，该示范文本的合同条款格式严谨，能够最大限度保护施工单位的合法权益。在此需要特别指出的是，对于该合同中的专用条款，双方均要认真详细的填写，不要留有空白；对于不需要填写的地方，要删除或写“无”；工程有指定负责人的，应让指定的负责人本人在合同上签字，并明确其权利义务；对于合同中不完善的地方，双方要及时签订书面的补充协议等。总之，施工企业要严把合同签订关，从源头上进行防范。、施工企业要确保签订的施工合同合法有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：

（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；

（二）修复后的建设工程经验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。”因此，施工合同有效与否对施工企业日后能否顺利结算工程款具有十分重要的作用，所以，施工企业不能因为急于承揽工程而进行违法操作，否则最终吃亏的只能是施工企业。、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。”因此，施工企业与建设单位签订合同后，按规定要求备案的合同要及时进行备案；合同备案后，如果双方对合同有所变更与补充，应当及时办理变更备案。

4、签订合同时，施工企业要尽可能让建设单位提供按期付款的担保。目前国内施工企业之间竞争激烈，建设施工市场尚属于卖方市场，大部分施工企业为能承揽到工程，根本不想也不敢要求建设单位提供按期付款的担保。但是，从减少拖欠工程款风险的角度来说，施工企业应尽可能地要求建设单位对应付的工程价款提供担保，尤其是垫资工程更应当要求建设单位提供按期付款的担保，如此一来，一旦建设单位拖欠工程价款，施工企业还可用担保的财产或向担保人主张权利的方式来清收工程款，以达到降低被拖欠工程款风险的目的。、合同签订后，施工企业应严格按合同约定和法律规定行使权利和履行义务。由于合同约定的内容多种多样，施工企业按合同约定和法律规定行使权利和履行义务时要注意的事项颇多，这里只就一些常见的问题提出建议。

①工程在施工过程中，建设单位不按约定支付工程进度款的情况屡见不鲜，施工企业遇到这种情况通常都会顺延工期，但由于现行法律对何种情况可以顺延工期没有明确规定，各地法院在审判实践中缺乏统一操作规定，因此施工企业因建设单位不按约支付工程进度款而顺延工期的行为有时得不到法院的支持，反而会因为工程逾期被建设单位要求逾期赔偿。所以，如果施工企业要顺延工期，一定要按合同上约定的方式提出顺延工期请求，如果合同没有约定，施工企业应及时发出书面催告，办理顺延工期签证，以便纠纷发生时掌握主动。

②施工企业应及时向建设单位提交工程竣工报告，要求建设单位进行验收。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：

（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；

（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为竣工日期。”眼下，施工企业在工程竣工后，都会通知建设单位进行竣工验收，但建设单位往往以各种理由拖延验收。这种情况下，施工企业一定要按合同约定的方式将工程竣工报告送交建设单位，并注意收集已将工程竣工报告送达建设单位的证据。如果合同中对验收方式和日期没有约定或约定不明确，施工企业亦应在工程竣工后及时将工程竣工报告送达建设单位，同时还应书面要求建设单位在合理的期限内进行验收。如此一来，即使建设单位故意拖延组织验收，施工企业也可及时要求建设单位按约定支付工程款，同时也可避免因建设单位故意拖延组织验收而导致工程实际竣工日期延误。

③施工企业应及时进行工程价款结算。实践中，不少建设单位以各种手段拖延工程结算确认，而建设单位应在什么期限内确认工程结算，现行法律法规并无相应规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”该规定只适用于合同对工程价款结算期限有约定的情况，如果合同对工程价款结算期限没有约定或约定不明确，施工企业则不能套用《解释》第二十条要求支付工程款，因此施工企业在签订合同时，一定要在合同中约定工程价款的结算期限明确约定。如果在签订合同时没有明确约定工程价款的结算期限，事后应补正或在向建设单位提交结算文件时，书面要求其在合理的期限内对工程价款结算文件进行确认。

二、工程款被拖欠后要及时、灵活的动用法律手段进行清收。、施工企业可通过行使建设工程价款的优先受偿权追偿工程价款。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（以下简称《批复》）均明确了建设工程价款的优先受偿权优于抵押权和其它债权。那么施工企业又该如何正确地行使优先受偿权呢？笔者认为应该注意以下几个方面的问题。

①要明确优先受偿的工程价款的范围。根据现行法律规定，享有优先受偿权的建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，而不包括承包人因发包人违约所造成的损失。对因建设单位违约给施工企业所造成的损失，施工企业还应采取行使优先受偿权以外的其他方法来追偿。

②要注意行使优先受偿权的程序。首先，施工企业在建设单位未按合同约定支付工程价款时，应催告建设单位在合理期限内支付工程价款，这是行使优先受偿权的必经程序。其次，经催告后建设单位仍不支付工程价款的，施工企业可以与建设单位协商就建设工程折价，也可以直接申请法院就建设工程依法进行拍卖，折价或拍卖所得价款优先用于偿付建设工程价款。这里要特别阐述一下施工企业申请法院依法拍卖建设工程这种方法。该方法授权施工企业无需通过诉讼程序即可申请法院拍卖建设工程，但具体的操作程序目前尚无明文规定。参照有关执行程序的规定，施工企业应先向法院提出申请，同时举证证明优先受偿权的存在及优先受偿权已具备行使条件。法院收到申请后，会通知建设单位。如果建设单位在规定的期限内提出异议，法院会驳回施工企业的申请，施工企业需另外提起确权之诉，待获得生效的胜诉判决后，方能申请法院依法拍卖。

③要注意优先受偿权的行使期限为建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起6个月。逾期施工企业则不能行使优先受偿权，施工企业也就丧失了就工程价款先于抵押权和其他债权受偿的权利。

④优先受偿权的例外情况。ⅰ、按照建设工程性质不宜折价和拍卖的，施工企业不能行使优先受偿权。所谓按照建设工程性质不宜折价和拍卖的建设工程，主要包括高速公路、政府办公楼、铁路桥梁等。ⅱ、如果建设工程为商品房，在竣工之前建设单位已已经分别与消费者订立房屋买卖合同，并且消费者已经交付购买商品房的全部或者大部分款项，享有的优先受偿权不得对抗买受人，也就是说施工企业只能就消费者没有购买或没有支付全部或者大部分款项的商品房行使优先受偿权。、施工企业可通过提起代位权诉讼清收拖欠的工程价款。在建设单位以其对外债权收不回来了为由拒付工程价款时，施工企业可对建设单位的债务人(以下简称次债务人)直接提起代位权诉讼，要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿。施工企业在行使代位诉讼时要注意以下条件和程序：

①工程建设施工合同要合法有效，且施工企业与建设单位就建设工程已办理完结算手续，建设单位确实拖欠施工企业工程价款。

②建设单位对次债务人的债权已经到期，而建设单位怠于行使该到期债权，并且建设单位又拒付工程价款。那么如何认定建设单位怠于行使其到期债权呢？我国法律明确规定，建设单位不以诉讼或仲裁的方式向次债务人主张其享有的金钱给付内容的到期债权的，即视为建设单位怠于行使其到期债权。如果次债务人不认为建设单位怠于行使其到期债权的，由次债务人承担举证责任。

③施工企业提起代位权诉讼时，应以次债务人为被告，可将建设单位列为第三人。次债务人可就其对建设单位的抗辩权向施工企业进行主张。

施工企业在提起代位权诉讼时，为保证日后判决的顺利进行，可申请法院对次债务人的财产采取保全措施。

⑤施工企业在提起代位权诉讼时，请求的数额应以建设单位所欠工程价款或次债务人对建设单位所负债务为限，否则超过的部分不能够在代位权诉讼中得到法院的支持。、施工企业可在执行过程中强制执行建设单位的到期债权来清收工程价款。目前，施工企业在建设单位拖欠工程价款时，往往直接以建设单位为被告直接提起诉讼，由法院判令建设单位偿还拖欠的工程价款。如果建设单位无力偿还，但其对外却享有到期债权的话，施工企业除了可以按上面的方法另行提起代位权诉讼外，还可申请法院追加建设单位的债务人（以下简称次债务人）为案件被执行人，要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿。施工企业在行使上述有权力时要注意以下事项：

①施工企业对建设单位的债权已经法院生效的法律文书确定，并且施工企业已就该生效的法律文书向法院申请强制执行。

②施工企业应向法院书面提出对次债务人进行强制执行的申请，法院在收到施工企业的书面申请后，会向建设单位和次债务人发出履行通知。

③次债务人对履行通知在指定期间内提出异议的，法院将不再对次债务人进行强制执行，对次债务人的异议也不进行实质审查。如果次债务人仅对履行通知提出部分异议，法院可对其无异议的债务部分进行强制执行。

④建设单位在收到法院的履行通知后，放弃对次债务人的债务或延续次债务人的履行期限的行为无效，施工企业可申请法院对次债务人进行强制执行。

⑤法院不得对次债务人的到期债权进行强制执行。

以上内容系笔者个人的心得体会，如有不足之处，请读者不吝赐教。总之，只要施工企业在施工过程中严加防范，聘请法律专业人员对施工过程进行指导与监督，灵活应对施工过程中出现的各种问题，就一定能取得良好的效果。

第五篇：施工企业如何解决拖欠工程款

目 录

一、预先防范是前提......................................................2（一）建筑工程施工合同...............................................2

（二）司法解释需要具备的条件.........................................3（三）专业律师监管...................................................4

二、正确运用是关键......................................................4（一）竣工结算资料完整性问题.........................................4

（二）如何证明竣工结算报告和结算资料已送达发包人的问题...............4

（三）发包人超过约定期限答复的认定问题...............................5

三、法律利器是后盾......................................................5（一）司法解释.......................................................5

（二）协商解决无效时办法.............................................6

（三）国家相关部门规定...............................................6 结 论..................................................................7 致 谢..................................................................7 参考文献................................................................7

施工企业如何解决拖欠工程款

摘要：建设工程领域拖欠工程款已成为普遍现象，由于建设工程本身的复杂性和相关法律法规的不完善性，一直以来，工程款纠纷不但没有得到解决反而更加严重，引起国务院及相关部门的高度重视，出台了解决工程款拖欠的文件，如建设部建市[2005]45号文件以及司法部和建设部共同出台的司发[2004]159号建设工程领域解决工程款提供法律服务的通知等。近几年，拖欠工程款问题已有所改善，但问题依然严重，已成为建设工程领域一大顽症。

关键词：拖欠工程款；纠纷；法律保障

一、预先防范是前提

（一）建设工程施工合同

建设工程合同绝大部分都采用示范文本，其中专用条款的工程进度款支付及工程结算由双方约定，合同条款约定严密能有效防止今后发包人拖延结算。最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷司法解释（以下简称司法解释）第20条规定“当事人约定，发包人受到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。该条解释对承包人十分重要，必须高度重视，正确理解。

（二）司法解释需要具备的条件

笔者认为，该条司法解释从内容上看，要具备四个条件：

1、要双方有约定，即双方在签订合同时，对涉及工程价款的结算要约定何时结算、如何结算等内容。如果双方对最终的工程款结算没有约定，那么施工企业就无法适用司法解释第20条的规定。

2、要有答复期限，即双方在合同中约定发包人收到结算报告（含结算资料）的审价期限。另外，对于发包人审查的期限上，可参照财政部、建设部共同发布的《建设工程价款结算暂行办法》（以下简称暂行办法）第14条的规定，①、结算报告金额500万元以下的，审查期限为20天。②、结算报告金额500万元—2000万元的，审查期限为30天。③、结算报告金额2000万元—5000万元的，审查期限为45天。④、结算报告金额5000万元以上的，审查期限为60天。该审查期限起算时间是从发包人收到结算报告时起算。

3、要有不予答复，即发包人收到结算报告（含结算资料）不予答复，但如何理解“不予以答复”，笔者认为，包括两方面，一方面指发包人超过审价时间，对承包人送交的结算报告不作出任何回应；另一方面指发包人超过审价期限内，提出不正当的理由或提出增加承包人根本无法满足的附加条件的，则可视为“不予答复”。

4、要有不予以答复的后果，即发包人收到结算报告后，超过审价期限不予答复，视为认可结算报告的后果，这是适用本条司法解释的关键，同时也是部分施工单位经常忽视的环节。笔者建议施工企业在合同中应写明“视为认可结算文件”的字样，这样能有效防止发包人故意拖延审查结算报告，延付工程款。上述四个条件缺一不可，否则无发适用该条司法解释。例如双方在合同中仅约定竣工后结算审查的期限为1个月，而没有约定承包人提交结算报告后发包人“在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”，这是典型的“约而不定”，这样的约定是很难得到法院或仲裁委的支持。笔者认为，该条司法解释重要宗旨是要当事人去约定“过期作废”这一原则，以更好维护承包人利益，制约发包人故意拖延结算，所以仅约定期限而没有约定逾期的法律后果——过期视为认可，实际上等于没有约定，法院或仲裁委很难“按 3 照约定处理”。施工企业签订合同时，对于结算条款，建议写明这样的内容：“甲方收到乙方竣工结算文件后，X天内不予答复，视为认可该结算文件”。

（三）专业律师监管

施工企业要真正降低工程结算风险，应提高对合同的重视程度，一些规模较大的建筑公司基本上都聘请建设工程专业律师来审查合同，以减少和杜绝因合同约定不规范带来的的结算难。施工企业减少工程款纠纷是预防为主，一方面对负责签订合同的的参与人加强法律专业知识的积累；另一方面企业自身应建立防止合同风险产生的防控体系。

二、正确运用是关键

纵所周知，施工企业接工程难，结算工程款更难。笔者认为，造成工程款结算难原因之一是施工企业没有很好的运用司法解释第20条。要正确的运用该条司法解释，施工企业需要有很强证据意识，实践中通常会碰到以下几个问题，应引起施工企业的重视。

（一）竣工结算资料的完整性问题

财政部、建设部共同颁布的《暂行办法》第14条规定，承包人必须提供竣工结算报告及完整的结算资料。如结算资料不完整，可能成为发包人审而不结的理由。因此，如何整理并提供完整的结算资料成为承包人必须重视的问题，签证资料和合同文件的保存是否完整、结算资料是否完备也显得尤为重要。笔者建议施工企业应规范项目管理，收集整理相关材料，保证竣工结算材料的完整，与发包人沟通，及时形成书面文件，防止日后发包人以承包人提供结算资料不完整拒绝结算。

（二）如何证明竣工结算报告和结算资料已送达发包人的问题

如前所述，发包人审查结算报告和结算资料的期限，其起算是以承包人向发包人提交结算报告的时间为准。因此，有没有证据证明已经向发包人提交结算报告就成为判断发包人是否在决算问题上适用司法解释第20条的先决条件。承包人对这一问题还不够重视，往往是把结算资料随意交付给发包人，并没有 想到要求其履行签收手续。如果发包人同意签收，自然就有了证据。有时发包人为了拖延结算时间，借种种理由拖延接收承包人送交的结算资料。如果发包人拖延签收，最好办法是公证送达。采用公证送达的好处有两个，一是借助公证处的公信力，有力地证明结算资料已经送达给发包人；二是在发包人拒收的情况下可以采取留置送达，即在公证人员的监督下，将结算资料直接留给发包人，视为已经送达。

我们注意到，实践中有的单位将结算报告、催款函用挂号邮件的方式寄给发包人，并据此主张已经将结算报告等文件送交给了发包人。我们认为，这种方式不能够说很妥当，因为有挂号邮件回执仅能证明我们确已经将文件寄出去，但收到的是何种资料，资料的种类均无法详细证明。

（三）发包人超过约定期限答复的认定问题

依据合同约定的审查期限，发包人应在该期限内审查完毕，将审查结果回复发包人。实际操作中，由于工程本身的复杂而形成的较多的结算资料，发包人来不及审查或者发包人认为需要审价鉴定，超过审查期限回复审查结果承包人的，承包人可以拒绝发包人的审查结果，视为已经承认了承包人的结算价款。应当注意，发包人是否超期限回复的认定，依据谁主张谁举证的原则，举证责任在发包人，因此发包人应该保留回复的相关证据，以证明自己没有超期回复。

三、法律利器是后盾

（一）司法解释

司法解释第20条对拖延结算开出的这剂良方适用承发包合同对工程价款结算的期限有明确约定的情况，如果双方当事人在工程合同中没有约定结算的具体期限，则不能适用。而国家建设部和工商局共同推荐使用的99版《建设工程施工合同（示范文本）》通用条款部分第33条“竣工结算”中，对结算的期限有明确的约定；换言之，只要采用上述示范文本，则结算期限就已约定，这一条司法解释就能适用。

（二）协商解决无效时办法

建筑市场中“僧多粥少”决定了承包人之间竞争日趋激烈，发包人占有优势地位，发包人往往会利用自己的优势地位订立不平等的条款，从而导致承包人比较被动，这间接导致承包人的工程款结算困难。目前承包人的普遍心理是不希望诉讼或者仲裁解决，以免影响自己的“声誉”。笔者认为，承包人在自己合法利益被侵犯，协商无法解决时，应主动提起诉讼或仲裁，如果“听之任之”，承包人会越来越被动。

（三）国家相关部门规定

工程款问题引起众多部门关注，为此司法部、建设部《关于为解决建设领域拖欠工程款和农民工工资问题提供法律服务和法律援助的通知》（司发通[2004]159号），法律服务机构及人员应当积极为建筑业提供优质、高效的法律服务。倡导建筑业企业聘请律师担任法律顾问，参与到企业生产经营活动中，为企业签订合同、重大决策等事项提供法律咨询，出具法律意见，促进企业依法开展生产经营活动；当企业权益受到不法侵害时，应及时提出合理有效的应对措施，最大限度减少企业的损失，并代理企业与相关部门进行沟通、磋商或参加诉讼，保障企业的正当权益不受侵害。帮助企业建立和完善各项规章制度，严格企业工程合同、农民工劳务合同及其它各类合同的依法订立、审查、履行、监管、备案、登记制度；帮助企业探索并建立各种担保和保险机制，完善业主的工程款支付担保，建立建筑业企业的履约责任险和保修保险，引导施工企业与建设单位就拖欠工程款制定还款计划，并进行公证，保障建筑业企业能够及时收回工程款。

结 语

拖欠工程款问题的解决是一个错综复杂的问题。全社会各方面只有坚持长期不懈的共同努力，才能从根本上铲除建筑市场的这一毒瘤。