监事会制度

第一篇：监事会制度

监事会工作制度

一、监事会是合作社的监督机构，代表全体社员监督合作社的财务和业务执行情况。

二、监事会由3人组成，设监事长1人。监事会成员由社员（代表）大会在本社社员中选举产生，每届任期3年，可连选连任。合作社理事长、理事、经理和财务人员不得兼任监事。

三、监事会职责

1、监督理事会对社员（代表）大会决议和本社章程的执行情况；

2、监督检查本社的生产经营业务情况，负责本社财务审核监察工作；

3、监督理事长或者理事会成员和经理履行职责情况；

4、向社员（代表）大会提出年度监察报告；

5、向理事长或者理事会提出工作质询和改进工作的建议；

6、提议召开临时社员（代表）大会；

7、代表本社负责记录理事与本社发生业务交易时的业务交易量(额)情况；

8、履行社员（代表）大会授予的其他职责

四、监事会会议由监事长召集，监事长因故不能召集会议时，可以委托其他监事召集。

五、监事会会议的表决实行一人一票。监事会会议须有三分之二以上的监事出席方能召开。重大事项的决议须经三分之二以上监事同意方能生效。

六、监事会所议事项要形成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。监事个人对某项决议有不同意见时，其意见也要记入会议记录并签名。

第二篇：股份公司监事会制度

股份公司监事会制度

我国《公司法》第124条规定，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。笔者认为，应当对职工代表监事的比例和选举做出具体规定，以使真正能够代表广大职工利益的人能够进入监事会，对企业管理层进行监督和制约。

六、监事的任期

德国《股份公司法》第102条规定，监事会成员的任期不得长于至决议对任期开始后的第四个免责的股东大会结束时止的时间。而董事的任期为至多5年。

法国《商事公司法》134条规定，监事会成员的任期由公司章程规定，但由股东大会任命的监事会成员，任期不得超过6年，由公司章程任命的监事会成员，任期不得超过3年。董事的任期与此相同。

日本《商法》则规定监事的任期为就任后，3年内的最后一个决算期的定期大会结束时为止，但首任监事的任期为就任后1年内的最后一个决算期的定期大会结束时为止。而日本董事的任期为不超过两年(首任董事为1年)。

台湾地区《公司法》第217条规定，监察人任期不得逾3年，但得连选连任。董事的任期与此相同。

我国《公司法》第125条规定，监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。董事的任期由章程规定，但每届不得超过3年。

由此，德国监事任期短于董事，而法国、台湾地区、我国监事任期与董事相同;日本监事任期则长于董事。对于监事会与董事会任期孰长孰短，学者存有不同见解。台湾学者郑玉波、我国学者石少侠认为，监事任期应短于董事，因为监事的职责是监察，时间过长，容易与董事发生共谋;监事任期短一些，人员的更替可以使两届监事会对同一届董事进行监督。而梅慎实则认为：监事与董事的任期就当相差无几，以切实、持续、跟踪监督董事的经营管理活动。对此，笔者认为，监事会的任期可以稍短于董事，以加强独立性，防止时间长了监督者与被监督者的同化现象。但是，监事任职时间过短，同样不利于监督。

七、监事职权的规定

1.各国监事会职权的一般规定

(1)业务监督。德国《股份公司法》第111条规定，监事会应对业务的执行进行监督。台湾地区《公司法》原先并没有规定监事会监督业务执行的职权。2001年修订时，对218条进行了修正，增列“监察人应监督公司业务之执行”。第218条第五款规定，董事会或董事执行业务有违反法令、章程或股东会决议之行为者，监察人应即通知董事会或董事停止其行为。法国《商事公司法》第119条,128条规定，监事会对经理室的公司经营活动进行长期监督。第143条规定，公司和他的一名经理室或监事会成员之间签订的协议，应事先获得监事会的批准。日本《商法》第274条规定，监事负责监察董事履行职务的情况。第275条第2款规定，对于董事并非在公司经营范围以内所作的行为，及其他违反法令或章程的行为，又对公司造成显著损害之虞者，监事可请求董事停止其行为。我国《公司法》第216条规定，监事会对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督;当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正。相比较而言，我国公司法将监事会对业务的监督限定在违犯法律、法规或

章程的行为，显得较为狭窄。同时，如果董事或经理不听监事的劝阻，如何处理?未作规定。

(2)财务监督。德国《股份公司法》第111条规定，监事会可以查阅和审查公司的账簿和文件以及财产，特别是公司金库和现存的有价证券及商品。企业可以委托个别的成员进行此种工作，或对于特定的工作，委托特定的签订人。法国《商事公司法》第128条规定，监事会对经理室的公司经营活动进行长期监督。监事会可在一年中的任何时候，进行它认为适当的检查和监督，并可要求提供它认为对完成其使命必要的资料。经理室每季度要向监事会提交报告。监事会向股东大会发表其对经理室的报告以及账目的意见。日本《商法》第274条规定，监事可随时要求董事及经理人及其他使用人报告营业情况，或随时调查公司业务及财产状况。《商特例法》第2条规定，资本在5亿日元以上的股份有限公司，对于《商法》所规定的财务报表及附属明细表，除由监察人监察外，应受会计监察人监督检查。《商特例法》规定，资本金在1亿元以下的小公司的监事只进行会计监察，资本金在1亿-5亿日元之间的中型公司的监事，具有会计监察权和业务监察权;大公司监事则具有一般监察权，会计监察人进行会计监察。会计监察人拥有以下职权：随时调阅或抄录公司的会计报表及文件，或要求董事作有关会计的报告。无正当理由而阻碍会计监察人执行职务者，处30万日元以下罚金，但对其行为应科以刑罚者不在此限。台湾地区《公司法》2001年修订稿第218条规定，监察人得随时调查公司业务及财务状况，查核簿册文件，并得请求董事会或经理人提出报告。监察人办理前项事务，得代表公司委托律师、会计师审核之。违反第一项规定，妨碍、拒绝或规避监察人检查行为者，各处新台币2万元以上1077元以下罚款。第219条规定，监察人对于董事会编造提出股东会之各种表册，应予查核，并报告意见于股东会。

我国《公司法》第216条规定，监事会行使检查公司的财务的职权。但是，我国公司法只是笼统地规定监事的财务检察权，缺乏具体的规定，并没有规定监事会可以委托注册会计师或律师工作。同时，我国公司法并没有规定，董事会或经理阻碍检查或者不提供有关资料的情况下，如何处理。

(3)召集临时股东大会。德国《股份公司法》第111条规定，监事在公司利益有必要为限时可召集股东大会。台湾地区《公司法》第220条在1997年修订时，笼统地规定监察人认为必要时，得召集股东会。2001年修订时，具体为监察人除董事会不为召集或不能召集股东会外，得为公司利益，必要时，召集股东会。由于法国监事会不是必设机关，所以一般情况下股东大会由董事会、经理室或审计员、清算人召集。但《商事公司法》158条也规定，对于设立监事会的公司，股东大会也可由监事会召集。对此，我国《公司法》第216条的规定是，监事会具有提议召开临时股东大会的职权。也就是说，我国监事会仅有提议权而无召集权，如果董事会拒绝召集则无其他相应保障。

(4)列席董事会。日本《商法》第260条第三款规定，监事可以出席董事会，并陈述意见。台湾地区原先公司法并未规定监察人有参与董事会并陈述意见的权利，2001年修订《公司法》时，参考日本商法规定，对第218条第二款进行增补，规定，监察人得列席董事会陈述意见。我国《公司法》126条规定，监事列席董事会会议。德国和法国没有规定监事列席董事会，可能是由于这两个国家监事会才是真正的决策机关、董事会只不过是执行机关的缘故。

第三篇：监事会报告制度

XXX

监事会工作报告制度

（征求意见稿）第一章 总则

第一条 为进一步完善农村信用社旗县级法人机构监事会工作制度，规范监事会工作行为，根据《商业银行监事会工作指引》，特制定本制度。

第二条 本制度适用于XXX各旗县级法人机构（含农商行、农合行、农村信用社）监事会。

第三条 监事会应认真履行监督检查职责，对需要报告的事项应及时报告XXX自治区农村信用社联合社（以下简称自治区联社）或本机构社员代表大会（股东大会）。工作报告应坚持实事求是、客观公正、及时准确的原则。监事会工作报告分为定期报告和专题报告。

第四条 监事会对报告事项要确保真实，相关内容可以要求相关机构予以核实，并按照保密制度要求做好保密工作。

第五条 监事会上报工作报告不必通过理（董）事会。

第二章 定期报告

第六条 定期报告分半年报告和报告。半年报告于7月底前提交，报告在终了后4个月内提交。

第七条 监事会除根据章程规定，每年向社员代表大会（股东大会）至少报告一次工作外，还应向自治区联社报送

半年报告和报告。

第八条 监事会向社员代表大会（股东大会）报告内容包括：

(一)对理（董）事会和高级管理层及其成员履职、财务活动、内部控制、风险管理的监督情况；

（二）监事会工作开展情况；

（三）对有关事项发表独立意见的情况；

（四）其他监事会认为应当向社员代表大会（股东大会）报告的事项。

第九条 监事会向自治区联社报告内容除向社员代表大会（股东大会）报告内容外，还应包括：

（一）资金运营、财务会计、重要合同、重大事件及案件、审计事项和重大人事变动等基本情况；

（二）对理（董）事会决策及执行、股东权益维护、薪酬管理、信息披露及维护存款人和其他利益相关者利益等情况发表具体监督意见；

（三）信贷管理活动中存在的问题及分析；

（四）对理（董）事会、经营班子及成员履职情况提出建议；

（五）其它需要报告的事项。

第十条 定期报告中反映的重大事项或重大损失须专题报告。

第三章 专题报告

第十一条 专题报告为一事一报，主要针对理（董）事会、经营管理层不作为、乱作为或高级管理人员本身存在的问题及时报送。对紧急、突发的重大事项，可以先口头报告，再书面报告。

第十二条 专项报告的主要内容

（一）理（董）事会和高级管理层及其成员在重要经营决策和执行等履行职务过程中发生或可能发生的重大损失和违反法律、法规、规章及其他规范性文件的情况；

（二）大额贷款违规决策或操作行为；

（三）在监督检查工作实践中就某一问题形成的意见、建议；

（四）监事会对理（董）事会、经营层决议持不同意见或理（董）事会和高级管理层及其成员对监事会决议、意见或建议拒绝或拖延采取相应措施的情况；

（五）对当期监管机构关注和农村信用社面临的主要风险进行重点监督，调查评估风险管理情况，提出风险管理意见或建议；

（六）监事会认为需要报告的其他事项。

第十三条 重大损失是指单项资产损失50万元以上或后果严重的各类资产损失，主要包括：

（一）因被诈骗、盗窃等原因造成损失；

（二）因担保、抵押等情况须承担连带赔偿造成损失；

（三）对外投资或工程项目造成损失；

（四）企业改制、产权转让、臵换等交易过程中造成损失；

（五）因产权纠纷经有关部门裁决后发生损失；

（六）不良资产损失；

（七）因证券、信托、期货等投资造成损失；

（八）因其他原因造成的重大损失。

第四章 报告处理

第十四条 监事会报告是否经监事会研究，并经监事会成员签字，以区别监事长报告。

第十五条 定期报告和书面专题报告一律报自治区联社稽核监督委员会办公室，办公室指定专人根据《公文处理办法》有关规定，参照密件流程处理。

第十六条 自治区联社相关部室应做好工作报告的保密工作，不得泄密。

第五章 奖惩

第十七条 监事会报告制度的执行情况纳入自治区联社对旗县法人机构领导班子及班子成员考核内容，并兑现奖惩。

第十八条 监事会在监督过程中，认真履行监督职能，及时报告发现的问题。对应发现而未发现或发现问题隐瞒不报，导致农村信用社发生重大损失的，自治区联社将追究监事长责任，触犯法律的将追究法律责任；对发现及时、检查4

到位，成功避免或挽回农村信用社发生重大事故和重大损失的，自治区联社将予以嘉奖，并做为干部选用和评优的依据。

第十九条 自治区联社相关部门受理监事会报告后，对应处理的报告事项5个工作日内提交分管领导，分管领导提出处理或不处理意见，15个工作日内责成相关部门办理，相关部门5个工作日内拿出处理方案或根据需要反馈上报机构。对拖延、积压导致丧失最佳处理时机，造成农村信用社发生重大损失和重大事故的，相关部门负责人应承担相应责任。

第六章 附则

第二十条 本制度由XXX自治区农村信用社联合社负责解释。

第二十一条 本制度自发文之日起施行。

第四篇：监事会制度的作用

监事会制度的作用

第一,保护股东利益,防止董事会独断专行。公司规模尤其是股份公司规模越来越大,出现了大多数股东的投机化现象,即股东更多关心的是自己在股市的投资收益,而不是公司的经营状况,股东以及股东会显然不可能有效行使公司经营的监督权。而且监事会对股东大会负责。对公司财务以及公司董事、总裁、副总裁、财务总监和董事会秘书履行职责的合法性进行监督，维护公司及股东的合法权益。正是基于此,监事会凭借出资者(股东)赋予的监督权,代替股东专职行使监督董事及董事会的职权,成为了保护股东利益、防止董事会独断专行的必然选择。

第二,维护公司及其股东的财产安全等合法权益。监事会制衡机制的工作重点在于监督,而监督的最终目的也正是为了保障公司和股东的合法权益,主要是财产安全的权益。

第三,保护债权人利益,防止损害债权人利益行为的发生。依据 《公司法》规定,无论是股份有限公司还是有限责任公司,承担的均是有限责任,而这种有限责任是以牺牲债权人的利益为前提的。公司财务会计的任何虚假记载都是对债权人的欺骗,公司财产的实际减少也直接对债权人债权的收回构成威胁。法律为了公司债权人的利益得到充分的保护,设立了监事会制度,监督公司的财务会计状况,防止公司违法行为的发生。

对监事会制度的建议

第一，深刻认识到监事会监督是法人治理必不可少的环节。一是要加大宣传力度，让被监督企业董事充分认识到监事会监督的重要性和必要性，要积极配合监事会工作，树立在监督下履行职务的意识。二是要对专职监事进行职业培训，端正思想，深刻认识到监事会工作的重要性和历史使命。

第二，健全监事会相关法律制度，赋予相应工作职权。依法治国的前提是必须有法可依，监事会工作毕业要做到监督有章。《公司法》应进一步明确规定监督所必须的参会权《国有企业监事会暂行条例》应该尽快修订，增加监事会对企业重要事项决策和领导履行职务的情况监督的内容。增加监事会对董事会和经理层考核评价任免建议的权利和比重，增加企业配合监事会工作的相关约束性制度等。

第三，创新监事会体制机制，积极探索监督新方法。建议监事会成员结构应该采用互补优势的模式，融合财务审计企管法律经济等专业的架构，增强监督力量，适应国资监管发展新要求，同时，建议探索监事会原有体制下的分工合作机制，完善重点联系人制度勉强监事会与国资委、会计师事务所、企业内审等机构的合作，形成不同层次的监督合力，推动监事会工作的新台阶。

第四，健全监事会人员的考核激励机制。监事会是个特殊机构，具有双重属性，监事会的业绩考核与薪酬体系应该有所调整，给予监事会补贴或者奖金等，此外，建立健全监事会与企业和国资委干部交流制度，以激励其提高工作积极性和有效性。

第五篇：《监事会制度的历史沿革》

论监事会制度

摘要：公司监事会制度是公司法人机关权力制衡机制的重要组成部分,是维护公司健康、稳定发展的保证。然而,在现实经济生活中,由于观念、体制和立法等因素的影响,我国公司监事会的功能难以发挥,甚至产生监事会虚化现象。本文在全面分析公司监事会制度产生的理论依据和价值功效的基础上,从比较分析各国监事会制度、以及监事会制度与独立董事制度的差异入手,继而探讨我国监事会制度虚化现象产生的根源,试图提出完善我国公司监事会制度的立法对策,以期能为我国企业公司化改造和建立现代企业制度提供有力的保障。

第1章

公司监事会制度基本理论

一、公司监事会制度产生发展的理论基础

监事和监事会是大陆法系国家“二元制”公司治理结构中的一种传统的制度安排，并由各国公司法明确规定其法律地位。一般认为，监事会是根据公司法的规定而依法设立的对董事会及其成员和经理层行使监督职能的公司专门监督机构。

从我国《公司法》看，监事会是由股东大会或职工大会选举产生的独立行使监督公司业务执行状况、财务状况和其他公司重大事务的权力的股份公司的法定必设专门监督机关。

从监事会的性质来看，监事会是公司内部的监督机构，对对董事会及其成员、经理和其他高级管理人员的职务行为行使监督权；从监事会的权利来源看，监事会是投资者监督权的执行主体之一。

监事在英国称Auditor，德国称Mitgliederddes

aufsichtstrats，日本称为监察人，我国台湾地区称为监察人。它是由股东大会（或职工）选举产生的，以一定的方式行使公司监督权的行为能力者，监事为监事会的成员。

监事一般由股东大会选举产生，但德国、荷兰、奥地利及我国大陆公司法规定监事由公司的职工选举产生。监事行使职权的方式主要有两种，以日本、我国台湾地区为代表的国家和地区的公司法规定监事单独行使监督职权，而以德国、我国大陆为代表的国家和地区的公司法规定监事集体行使监督权，监事组成监事会，以会议的方式集体行使职权。各国家和地区公司法一般对监事不作分类，在司法实践中，一般也不作分类，只有日本等少数国家对监事进行分类

二、监事会制度的法律特征

（1）法定性。股份有限公司必须依法设立监事会，这是公司法的强制性规定。公司监事会的监督权是一种法定职权，监督权有其权力范围，监事会不能超越其权力范围去决定本来属于决策机构或执行机构权力范围的事项，但监督机构有权提出复议和质询等。监督权的行使不以监督对象同意与否为条件，在符合法律规定的情况下，监事会的行为具有法律的强制性质。监事会的监督作用不在于解决纠纷、确认权力或者指定义务，而是对已经存在的法律行为进行鉴定和矫正。监事会的法定性还表现在：监事会有法定的名称，即名称来源有法律依据。

（2）独立性。监事会应当按照法律和章程的规定独立行使自己的权力并排除他人的非法干涉。独立性是监事会行使职权的基本保证，它能够保证监事会以超然的第三者的地位实施客观的公正的监督。从公司内部的权力关系看，“监督权既不依附于股东大会的决策权，也不从属于指挥权（即业务执行权），而保持相对的独立，并且由专门的监督机构来行使，如果监督权融于决策权或指挥权（同上），并由同一的机构来行使，那么就没有任何实际意义”。从内容看，监事会的独立性一般包括身份独立、意志独立以及财产独立。因此过去在公司企业中曾经设置的类似于董、监联席会议的内部机构，是违背监事会独立性特征的。

（3）专门性。监督权是为了保证决策的正确性和执行机构来行使，只能由特定的机构来行使，否则就是自己监督自己。公司监事会正是对董事和经理的经营行为进行专门监督的特定机构，监督是监事会的专门职责，监事会以监督为专职，监事会的专门性能够从时间和精力上确保监督顺利进行，进一步提高监督的有效性。

（4）权威性。监事会应当具有一定的权威性，这是其施行法律监督的重要条件，监事会没有权威，就难以完成法律赋予其对公司经营者的监督任务。因此，“地位、职权和素质是构成法律监督主体权威的三个基本要求。”顾名思义，权威包括权力和威信，一般来说，有权力就有威信，权力和威信是统一的，但是，在有些情况下也可能发生分离，出现有权力而无威信或者有威信而无权力的情形。如果监事会有权力而无威信，那么监督活动的进行就只能依靠主体的强制和压服，监督很难起到应有的作用；如果监事会有威信而无权力，那么监督活动的进行虽然能得到被监督者的配合和社会的支持与帮助，但是，由于缺乏权力手段，监督效果会受到很大的削弱。当然，监事会的权威还离不开监督者的素质。

第2章

各国公司监事会制度比较分析

一、监事会的组成与任免机制的立法规定及评析

（一）监事会的组成设立监事会，是建立健全公司内部约束机制的一项重要措施。监事会是公司的一个重要机构，是依照法律规定和公司章程规定，代表公司股东和职工对公司董事会、执行董事和经理依法履职情况进行监督的机关。有限责任公司设立监事会，并通过监事会的监督活动，维护公司股东的利益和保护职工的合法权益。监事会对股东会负责并报告工作。

公司法规定，有限责任公司设立监事会;股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设l至2名监事，不设立监事会。根据这一规定，有限责任公司原则上应当设立监事会，不设立监事会为例外。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，只有在设l至2名监事的前提下，方可不设立监事会。

监事会成员不得少于3人。因此，监事会必须由3人以上组成，至于具体人数，可由公司根据自身情况，在公司章程中作出具体的规定。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

董事、高级管理人员不得兼任监事。

（二）监事的任免机制

监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

（三）监事的任职资格

1、积极条件

(1)根据《章程指引》，监事由股东代表和公司职工代表担任，公司职工代表担任的监事不得少于监事人数的三分之一;

(2)根据《上市公司治理准则》第60条的规定，监事应具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。监事会的人员和结构应当确保监事会能够独立有效地行使对董事、经理和其他高级管理人员及公司财务的监督和检查。

2、消极条件

(1)根据《公司法》第57条的规定，有下列情形之一的，不得担任公司的监事：1)无民事行为能力或者限制民事行为能力;2)因犯贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾五年;3)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理、并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;4)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。根据《公司法》第58条规定，国家公务员不得兼任公司的监事。另外，被中国证监会确定为市场禁入者，并且禁入尚未解除者，不得担任公司的监事;

(2)董事、经理和其他高级管理人员不得兼任监事

二、监事会会议的立法规定

三、监事会职权的立法规定

由于各国公司法对监事会的地位规定不一，监事会的职权也不一致。总的说来，监事会的职权主要包括监督权、检查和调查权、纠正或停止董事或经理的违法、违章行为、代表公司与董事交涉或者对董事起诉或应诉等。

（一）监事会依法行使以下职权：

1.查公司财务，可在必要时以公司名义另行委托会计师事务所独立审查公司财务；

2.对公司董事、总裁、副总裁、财务总监和董事会秘书执行公司职务时违反法律、法规或《公司章程》的行为进行监督；

3.当公司董事、总裁、副总裁、财务总监、董事会秘书的行为损害公司的利益时，要求前述人员予以纠正；

4.核对董事会拟提交股东大会的财务报告、营业报告和利润分配方案等财务资料，发现疑问的可以公司名义委托注册会计师、执业审计师帮助复审；

5.可对公司聘用会计师事务所发表建议；

6.提议召开临时股东大会，也可以在股东年会上提出临时提案；

7.提议召开临时董事会；

8.代表公司与董事交涉或对董事起诉

（二）监事会的职责

1.决定公司经营方针和投资计划；

2.选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；

3.选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；

4.审议批准董事会的报告；

5.审议批准监事会的报告；

6.审议批准公司的财务预算方案、决算方案；

7.审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

8.对公司增加或者减少注册资本作出决议；

9.对发行公司债券作出决议；

10.对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；

11.修改公司章程；

12.对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；

13.审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他事项。

（三）法律中监事会到相关规定

下面是修订的公司法的相关规定（包括有限责任公司和股份有限公司）

第五十三条

监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。

监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

第五十四条

监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：

（一）检查公司财务；

（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；

（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

（五）向股东会会议提出提案；

（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；

（七）公司章程规定的其他职权。

第一百一十九条

本法第五十四条、第五十五条关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。

四、监事的义务责任

（一）监事的义务

关于监事的义务，许多国家的法律规定准用董事义务的有关规定。如德国《股份公司法》116条规定关于董事会成员尽职尽责的规定，原则上适用于监事会成员，日本公司法也有相关类似的规定。关于这一问题，将在履行职务的义务中探讨。综合各国立法，可以把监事的义务分两种：一种是积极作为义务；一种是消极不作为义务。

1.积极作为义务主要有以下五个方面内容：

（1）忠实义务

各国法律都规定监事都必须忠实义务，只是称谓不同。我国的《公司法》规定监事“忠实履行义务”、“忠实义务”实际上是一个很原则、很宽泛的概念。董事的义务之一是“忠实义务”。学者指出，忠实义务是指董事在经营公司业务时，其自身利益与公司利益一旦存在冲突，董事则必须以公司最大利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上。其内容主要包括：竞业禁止义务、公司交易忠实义务、禁止篡夺公司机会的义务、禁止压抑公司小股东义务等。监事并不从事经营决策，因此竞业禁止义务与公司交易时的忠实义务并不适用监事会。董事还负有善管义务，即要求董事在做出经营决策时，其行为标准必须为了公司利益，以适当的方式并尽合理的注意履行自己的职责。我认为监事的忠实义务包含了董事的忠实义务与善管义务，确切地说，更接近于善管义务。从客观方面，要求监事应该勤勉的履行法律、章程所赋予的各项职权。监事的职权既是监事的权利也是监事的义务所在。权利有两种，一种权利是真正意义上的权利，权利人既可以行使，也可以放弃，完全由自己的意志决定；另一种权利是特殊的权利，它既是权利，又是义务，往往与特定的职位相连，又称职权。监事的权利即属于这种，监事必须履行自己的职权，怠于行使即构成失职。当然这里还有一个如何保证行使的问题。目前，我国许多学者建议对我国监事职权进行修改，加强权利。从主观方面来说，忠实义务要求监事尽自己全力，严谨而公正，不得有疏忽大意或重大过失，可参照董事善管义务判断原则。在这一方面的判断，监事比董事要容易些，因为董事作为经营决策者，面临千变万化的复杂市场。在这种情况下，其作出决策的依据具有很大的不确定性，很难判断董事一项决策失误是由于未尽合理注意还是外界风险因素造成。因此，美国规定了“经营判断原则”，监事的职责是对公司的财务、董事、经理是否有违法、侵害公司利益的行为进行监督，有确定性，因此容易判断。

（2）

股份报告义务

监事是否必须持有公司的股份各国规定不一。从我国立法来看，我国监事由股东和职工代表组成，而职工代表一般不持有公司股份。持有股份的监事，依据我国《公司法》147条规定，应当向公司申报所持有的本公司的股份，并且在任职期间不得转让。

（3）

亲自履行义务

德国《公司法》111条（5）项规定，监事会成员不得让他人来完成自己的任务。我国《公司法》关于此项义务未做规定，但是《上市公司章程指引》中规定“监事连续两次不能亲自公司出席监事会会议视为不能履行职务，股东大会或职工代表大会应当予以解决。”我认为我国公司法在修改时，应该确定这项义务，即监事会成员必须亲自完成自己的义务，非不可抗力不出席会议的，股东大会或职工代表大会应当予以撤换。“目前，我国许多公司要么根本不开监事会，要么开会人员残缺不齐，根本无法发挥监督的作用。

（4）

向检察院举报的义务

澳门《商法典》第243条第2项第3款的规定

监事有向检察院举报所有受刑法处罚之不法行为之义务。监事的职权之一就是监督董事经理是否有违反法律、法规、章程的行为，因此当董事经理有违反刑法的行为时，监事向检察院负有举报义务显然无可非议。但问题在于如何保障这一义务的实现。举一个简单的例子，当董事经理为了公司、股东的利益从事违法行为时，如偷税，监事很难行使监督权。因此有必要设立外部监事制度。

（5）

遵守法律、法规、章程的义务

这是一项概括性义务，无须赘述。

2.消极的义务

（1）

禁止泄露公司秘密的义务

各国法律一般都规定监事不得泄露公司秘密，我国《公司法》也规定，监事不得泄露公司秘密。但何为公司秘密，没有确切的规定，与公司秘密有着密切联系是“商业秘密”的概念。《反不正当竞争法》规定商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息一般指技术诀窍，专利技术以外的技术机密；经营信息包括客户名单、原材料渠道、成本核算方式、销售网络等。公司秘密含义要广于商业秘密，可以用公司章程规定。我认为还应当包括监事出席的重大会议的重要内容。

（2）

禁止兼职义务

这实际上是对监事任职资格的一种限制。监事为了保证有效的行使监督权，就必须处于一种超然、独立的地位，与被监督者之间没有利害关系。我国《公司法》规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事。日本、澳门的公司法也做了类似的规定。同时为防止流弊，还规定了监事不得和董事有血亲和姻亲关系，值得我国借鉴。（日本还规定了“独立监事制”-监事在被选为监事之前一段时间内，不曾担任公司的行政职务或受雇于公司）

（3）不得收受贿赂或侵占公司财产义务

这是我国《公司法》一项规定，其实质已包含在忠实义务内容之中。

（二）监事的责任

监事的责任可分为民事责任、行政责任和刑事责任。我国公司法对监事责任的规定比较简单不全面也不明确。监事的个人责任举足轻重，因此导致监督不利的局面。现结合国内外的立法，从理论上探讨监事的责任。

1.民事责任

从目前国内外立法来看，监事承担民事责任有两种，一种是对公司的责任，另一种是对第三人的责任。

（1）对公司的责任

①责任承担

监事与公司之间的法律关系基础理论同董事一样，也有两种学说。一种是大陆法系的委托代理关系说，另一种是英美法系信托说。无论基于哪种法律关系，监事都负有遵守法律、法规和公司章程，忠实的履行自己的职责和义务。当监事怠于履行自己的职权给公司造成损害时，便应该向公司承担责任。

与前面义务划分相对，监事在对公司承担责任的情形也可分两种：一种是通过积极的行为侵害了公司的利益，一般来说，是违反了上述消极义务，如泄露公司秘密，侵占公司财产行为，在此情况下，给公司造成损害，直接就损害的数额进行赔偿，比较简单容易操作。

另一种是监事通过消极的行为，侵害了公司的利益，换言之，其应该履行上述积极义务而没有履行，最典型的表现就是怠于行使自己的监督权，在这种情况下，给公司造成损害，如何赔偿比较特殊。

因为监督权的核心是对董事会、董事、经理的活动进行监督，防止其有违反法律、法规或公司章程的行为以及损害公司利益的行为。其他检查财务权以及召集股东权无不是以此为中心展开的。当认定监事怠于履行监督职责或有越权行为时，董事、经理的业务执行或财务管理行为已致公司损害，其实质就是董事会、董事、经理的违法行为导致由两方承担责任。因此，许多国家规定，在此种情形下，监事与董事承担连带责任。我国《公司法》63条仅规定，监事执行公司职务时，违反法律行政法规或公司章程规定，给公司造成损害的应当承担赔偿责任。显然，并不与董事、经理承担连带责任。责任比较轻。

②责任的免除

一般法定的情况有两种：一是股东大会对监事审核的财务表册或代表公司与董事发生交往的事项予以承认后可视为公司已解除监事的责任。有的情况下，经过专业人员辅助形成的判断、文件如果出现问题，监事会成员除非有共谋之嫌，否则可以据此免除责任；二是公司对监事所享有的损害赔偿请求权已过诉讼时效期间，当公司法没有规定时，遵从民法以及其他法律规定。有的国家还规定，如果监事能够证明对公司损害之产生并无故意、过失以及违反善良管理人的注意义务，即可免责。

③责任的追究

当监事对公司损害负有赔偿责任时，公司可以通过股东大会形成决议，委托董事长、董事或其他人为公司的代表，对监事提起诉讼。但是在有的情况下，股东会、董事会、监事会均为大股东控制，公司对监事起诉很难实现。因此，应规定股东代表诉讼，参照适用对有关董事提起的代表诉讼的规定。

（2）对第三人的责任

从理论上讲，与公司董事一样，监事与公司人格各自独立，监事对第三人并无直接的法律关系，因此，监事不应对第三人直接承担责任。但是与董事对第三人承担责任的依据一样，股份公司的社会经济地位特殊，若作为公司监督机关的监事以及监事会在履行监督义务时，直接或间接致使第三人受到损害，那么，基于保护第三人权益必要性，公司立法往往加重监事的责任，有时虽无违法行为，亦应对第三人承担损害赔偿责任，如日本商法规定，监察人在监察报告中就应记载的重大事项进行虚假的记载时，监察人对第三人负损害赔偿责任，监察人对公司或第三人应付其责任时，该监事和董事为连带债务人。（参见日本商法第287条）再如我国台湾地区“公司法”第23条规定，监察人在执行其职务时，如有违反法令，致第三人受有损害的，对他人，他应与公司负连带赔偿之责（由监察人自己执行职务酿成之损害），或者由监察人和董事共同负连带赔偿之责。我国《公司法》对于监事是否对第三人承担民事责任无规定，只是《证券法》第63条规定，“发行人、承销的证券公司公告招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、报告、中期报告、临时报告存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人承销的证券公司应当承担赔偿责任。发行人、承销的证券公司的负有责任的董事、监事、经理应当承担连带赔偿责任。”《公司法》在修改时应加以完善。

2.行政责任及刑事责任

我国《公司法》和《刑法》规定了监事的行政责任和刑事责任，《公司法》第212条、213条规定了关于“公司向股东和社会公众提供虚假的或隐瞒重要的财务会计报告的”、“将国有资产低价折股、低价出售或无偿分给个人的”，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分。《刑法》160条、161条规定了对直接主管人员和其他责任人员给予刑事处罚。其中直接主管人员显然包括监事

第3章

我国监事会制度的完善

一、我国监事会制度现存的不足

(一)监事会地位缺乏独立性

监事的选任受到董事的影响过大，往往是造成监事会无法有效行使监督权的主要原因之一。我国公司法未规定董事会对监事人选的提名权，但事实上多数股份公司的监事都由董事会指定，股东大会象征性地通过。在董事会操纵下产生的监事会常常是董监一体，难收监督制衡之实效。

公司法规定要设立监事会，以监督董事会和总经理的经营活动和日常工作。但监事是专职还是兼职?是否到公司领薪金或支取其他形式的报酬?对此，公司法未作进一步规定。这看似小事但却直接影响到监事的独立性和实效性。欲使监事会正常执行职务，必先保证其经费的充足。但公司财务操于经营者之手，监事会经费依赖董事会拨付，必使董事会得以借此对监督活动事事掣肘。事实上，以我国的上市公司为例，大约80%的监事会成员在公司担任不同级别的行政职务，他们都在公司拿薪金，他们的任用和提拔都受到董事会和经理层的约束。这种状况严重影响了监事会的独立性和监督实效。

在我国二元制的公司治理结构下，监事会名义上与董事会平级，实则上是董事会和经理层的附庸，其地位实际上较低，作用更是难以发挥。

(二)监事会成员构成不合理

监事会的人员和组成，应当保证监事会具有足够的经验、能力、专业背景，以独立有效地行使对公司财务的监督和以董事和经理人员履行职务行为的监督。监事必须具有财务、会计、审计、法律等方面的专业知识和工作经验，具有与股东、职工和其他利益相关者进行广泛交流的能力。

目前我国监事会的组成人员中，监事大多来自公司内部，且多数为控股股东委派。由于监事会成员身份和行政关系上不能保持独立，其工薪、职位基本上都由管理层决定。并且其教育背景和业务素质普遍较差，监事会根本无法担当起监督董事会和管理层的职责。至于我国公司法规定监事会中应当包括适当比例的职工代表，立法本意是提高职工在公司经营中的地位，加强对经营者的监督。但公司雇员对拥有人事任免权的经营者能否真正起到监督作用?相反这种地位不独立的内部监事与经营者合谋的可能性倒是很大。

(三)监事会职权不足

由于董事会执行的经营管理职能具有活跃性、日常性和综合性，因而即使是在监事会权力比较强大的德国，董事会也比监事会更有实权。与董事会相比，监事会的弱势地位极大地妨碍了其监督功能的发挥。因此，许多国家近年来都致力于强化监事会的权力，以有效制衡董事会。相比于其他大陆法系国家的公司法，我国公司法对监事会职权的规定尤为不足，且缺乏监督的必要手段。首先，公司法中对于监事会监督董事经理的行为没有提供法律保障，这样不可能发挥监事会的监督作用。如公司法规定监事会有权提议召开临时股东大会。但法律却未能规定，如果董事会怠于或者不同意召开，监事会如何保障自己的监督权的实施。可见此规定并无多大实质意义。再如公司法规定监事会或监事的职权包括“当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以纠正”，却未规定纠正和制止上述行为的请求方式，更未规定对簿公堂的诉讼方式，没有明确监事会或监事相应的起诉权。这样即使发现了问题，由于公司法条文缺乏可诉性，而无法实行有效之监督。其次，公司法中规定的监事会的具体监督行为主要强调的是对公司经营管理方面的监督，缺少人事方面的监督，不能对董事经理进行人事方面的监督，这种对公司的监督本身就是无力的。

(四)有关监事资格的规定存在法律上的缺陷

其一，公司法未对自然人兼任监事的最高数额作出限制，由于个人精力有限，兼职过多势必不利于其监督权的经常、充分和有效行使;其二，未对关联公司董事兼任监事的问题作出调整，不利于确保监事独立行使职权;其三，未对与公司董事具有其他特殊关系的人员担任公司监事予以限制，难以确保监事地位之超然独立

其二，监事会的议事方式与表决程序不够完善

其三，缺乏监事的激励与约束机制

二、我国监事会制度的完善

由于观念和体制属于历史根源的问题，很难在较短时间内促使体制转变和人们观念更新，所以应当从公司立法上弥补监事会的缺陷，逐步加强监事会监督权。又由于监事会制度在我国确立和发展的时间有限，因此，笔者认为，可以借鉴国外相关经验，进一步完善我国的监事会制度。

（一）完善监事会成员的组成1.引入外部监事，提高监事整体素质

《公司法》规定，我国公司监事会成员由股东代表和职工代表组成。该规定有其合理性，股东作为出资者当然要对经营者进行监督以维持投资利益，职工作为利益相关者也应有利益代表。但内部监事存在利益趋同等一系列问题，加上监事履行监督职责，需相应专业知识，而在实践中，监事会中“三不懂”监事居多，即不懂国家政策法规，不懂企业管理，不懂财务会计制度，监事素质令人担忧[④]。因此建议参考国外做法，如德国、日本等，聘请一定数量的银行家、律师、会计师、审计师等专业人员作为外部监事，内部监事由股东代表和职工代表组成，由内部监事和外部监事组成监事会。设立外部监事不仅可以提高监事会的整体素质，而且能增强监事会决策的客观性和独立性。同时，对于那些党政干部和职工代表，也应加强财务、经营和管理方面的培训，以便使监事的监督职能得到真正的发挥。

2.对监事会的任职资格严加限制

我国《公司法》没有对同时担任监事职位数量的限制，也没有考虑到关联公司中监事与董事的任职情况。应该对实践中某一监事同时担任监事职位的数量和关联公司中监事与董事的相互兼职进行限制。可以借鉴德国公司立法的规定，一个人不能同时担任十个以上监事职位；被控股公司不得向控股公司派出监事；两个公司不得相互派遣自己的监事出任对方的监事，而只能是一方派出董事出任另一方的监事[⑤]。这些规定的目的在于避免监事会成员与董事会成员发生身份上的竞合，防止损害第三人利益，确保监事集中精力行使职权。

（二）强化监事会的职权

现行《公司法》虽然赋予监事会一些新增加的职权，但有关规定过于原则、简单，缺乏可操作性。为此应进一步明确并加强监事会的职权。

1.完善财务监督权

我国《公司法》对监事会财务监督权的规定不具可操作性，可以参照国外公司立法进行完善。如日本《商法》和韩国《商法》中规定，监事会有权随时调查公司的业务和财务状况并要求董事、经理报告营业情况，有权调查董事会准备向股东大会提交的议案和文件的合法性和正当性，如果认为有违反法令、规章和显然有不正当的事项时，应当将其意见报告股东大会。德国《股份法》不仅规定监事会可以随时向董事会了解有关本公司或本公司合伙公司的重大事务，而且要求董事会必须定期向监事会报告有关公司的决策、利润、经营、营业额、公司事务等情况。借鉴国外相关经验，笔者认为可作如下完善：第一，监事会可随时查阅或抄写会计帐簿和文件，或要求董事、高级管理人员提交相关会计报告，对董事会向股东大会提交的会计文件进行调查，并向股东大会报告意见；第二，可借鉴日本和台湾的做法，明确规定有关人员阻挠、妨碍监事会行使财务监督权时如何排除妨碍、如何处罚等，从而确保财务监督权有足够的刚性。

2.完善监事会代表公司诉讼的权力

监事会代表公司诉讼是许多国家公司法普遍规定的权力。我国《公司法》修订之前完全没有赋予监事会代表公司诉讼的这一重要权力，新《公司法》也只规定了在特定情况下监事会可代表公司向董事、高级管理人员提起诉讼，但没有赋予监事会在董事向公司提起诉讼时代表公司的权力。应借鉴日本《商法典》第275条第4项规定的监察人代表公司诉讼权，即“公司对董事或董事对公司提起诉讼时，监察人在诉讼中代表公司”。

3.完善股东会的召集权

新《公司法》规定了监事会有提议召开临时股东大会，在董事不履行本法规定的召集和主持股东大会职责时召集和主持股东大会的权力。这一规定过于粗略，笔者认为，公司立法应进一步规定监事会可以为了公司利益而在特殊情况下直接召集临时股东大会的权力，同时，对如何召集股东会，如何处理作为董事会成员的大股东缺席的状况作出具体的规定。

（三）增加关于行使职权的程序性规定

监事会会议是监事会行使职权最重要，也是最主要的方式。公司应在公司章程中规定监事会议事规则，监事会会议应严格按规定程序进行。《公司法》修订前仅规定了股份有限公司监事会的议事方式和表决程序由公司章程规定，新《公司法》对监事会会议制度进行了补充。但与国外公司法相比，我国《公司法》对监事会的议事方式、表决方式等程序性内容的规定仍然较为简略粗疏。实践证明，法律赋予的权力如果没有必要的行使程序，就可能很难实现。监事会权力主要是通过会议决议的方式体现的，因此，我国公司立法应借鉴国外公司法如德国《股份法》、日本《商法典特例法》对监事会议事方式、表决方式等程序性内容作出较为详细的规定，以保证监事会权力的实现。

(四)明确监事的义务和责任

现行《公司法》对监事义务和责任的规定不够全面和明确。为了督促监事会能更好地行使监事职能，我国公司法应当对之加以完善。

1.应该明确监事的注意义务

监事与公司董事、经理一样，与股东和公司之间是一种信托关系，但二者受信托的事务不一样，对于监事而言，它与公司是一种基于信任的经营监督之法定代表关系。笔者认为可以借鉴日本的做法，明确监事的注意义务。日本《商法》第280条、第254条第3款规定监事基于公司的委任契约处于受委任人的地位，从而对公司负有善良管理人之注意义务。该注意义务要求监事像普通谨慎之人在相似的情况下给予合理的注意一样，理智慎重地、克尽勤勉地行使其监督职责。所谓合理的注意程度一般采用客观判断标准，即监事应与社会通常上处于监事地位的人通常被要求的注意履行其义务。

2.健全监事责任

健全监事的责任，包括健全监事对公司和第三人的责任：第一，监事对公司的责任。一定条件下，监事可与董事、经理承担连带责任。公司董事、经理的决策或行为被证明违法或严重损害公司利益，且该决策或行为已向监事报告，而监事未予以劝阻也没提出反对意见，甚至包庇董事、经理，由此造成的损失，监事应与董事、经理承担连带赔偿责任。此外，《公司法》还应赋予股东代位诉讼的权利，建立代表诉讼制度，即由拥有少数股东权的股东代位公司提起追究监事民事赔偿责任的诉讼，以维护公司利益；第二，监事对第三人的责任。从理论上讲，与公司董事一样，公司监事与公司人格各自独立，监事对第三人并无直接法律关系，因此，监事不应该对第三人直接承担责任。但是，与董事对第三人承担责任的依据一样，若监事会以及监事在履行义务时，直接或间接致使第三人受损害，那么，基于保护第三人权益的必要性，公司立法往往加重监事的责任，有时即使无违法行为，也应该对第三人承担损害赔偿责任。如日本《商法》第287条规定，监事在监察报告中就应记载的重大事项进行虚假记载时，监事对第三人负损害赔偿责任；监事对公司或第三人应负责任时，该监事和董事为连带责任。而我国《公司法》偏重于追究公司负责人和直接责任人员的行政责任或刑事责任，少民事责任的规定，即没有规定对第三人承担损害赔偿的责任，这又是立法的一漏洞。它不利于保障交易安全及监督监事切实履行其作为善良监管人所负的注意义务，不利于现代公司中设置监事会这一专门监督机关的精神与价值的充分实现。

(五)明确界定监事会与独立董事的监督职权

独立董事属于董事会的内部控制机构，它侧重于事前事中监督，监事会则是与董事会平行的独立的监督机构，它侧重于事后监督。我国新《公司法》规定了上市公司设立独立董事，但没有明确划分它与监事会的职权，则必然会在公司的组织机构中和监事发生角色和职能冲突。就财务报告而言，独立董事可以对注册会计师的聘任和报酬发表意见；监事会作为公司常设机构，主要是对公司的会计行为进行持续性的监督，也可独立聘任注册会计师进行审计。对于如何协调二者的关系，如何划分职责分工，笔者认为，立法可以明确规定上市公司在保留监事会制度的情况下，引入独立董事制度，二者共同发挥作用，由公司章程确定它们之间的职责分工。

此外，我国《公司法》还应建立监事行使职权的激励机制，完善监事的任期、监事的解任制度，为监事会设置固定的办公地点和独立的经费。

公司监事会制度是公司制度经过数百年的发展而逐步形成的，是公司法人治理结构的重要组成部分。针对我国公司监事会制度存在的缺陷，笔者认为，借鉴及吸收国外的立法经验，在监事会成员的组成、监事会的职权、监事的义务与责任和监事会与独立董事的关系等方面采取措施完善对加强我国的监事会制度有重大意义，有利于监事会监督职能的真正发挥，切实维护公司股东、债权人等相关各方的利益。

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END

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