审美感受的主观随意性

第一篇：审美感受的主观随意性

中国古典文学与主观审美

----审美感受的主观随意性

内容提要：

（1）（2）（3）（4）文化（culture）与美（beauty）

中国古典文化发展中的审美注意力（the attention of beauty appreciation）转移 文学审美的主观动力机制（the mechanism of subjective motive force）主观价值（value）取向与文学审美

参考文献:（1）《时尚美学》 刘清平著

（2）《价值与审美取向研究》 张娅娅著（3）《美学》 朱立元 主编

（4）《美学教程》 张玉能 主编（5）《古代文论与美学研究》 李天道 主编

（6）《西方生命美学局限研究》 王晓华 著（7）《自然美的审美人类学研究》 丁来先 著（8）《美学》 邢建昌 姜文振 主编（9）《美学原理》 杨辛 甘霖 著

（10）《中国古代文学史》 马积高 著（11）《中国文学史》 袁行霈 主编

（12）《历代文学作品》 朱东润 主编（13）《文学的艺术作品》 复旦大学出版社

正文：

我国古典文化渊源而流长，从三皇五帝时“精卫填海”式的神话传说的扑朔迷离，到先秦诸圣的《诗经》，《楚辞》的琅琅上口，到《上林赋》般汉赋的铺叙华美，到魏晋时期建安文学的“慷慨任气”、“五言腾涌”，到南北朝时期骈文巨著华丽恢弘，到唐人“诗中有画画中有诗”的浪漫、“大庇天下寒士俱欢颜“的忧心，到宋词的风花雪月、优哉游哉而又胸怀天下、志在千里，到元曲”断肠人在天涯“的缠绵绮丽，最后到明清小说的匪夷传奇、缠绵悱恻，千年的文化传承，文人骚客代代相传的文采。

文化的美传承了五千年，美的文化也流淌了数十个世纪。这一段记忆对于我们而言，也许并不仅仅只是欣赏那么简单，我们可以很明显地看出除了社会发展的推动力这条明线（thread of bright）外，还有一条暗线（thread of dark）那就是人们对于文化的审美感受注意力的转移，也正是是这种审美主观注意力的转移间接造就了一代代的璀璨斐然的文化的传承与更替。

因为对于自然的敬畏，人们倾向于赞美自然的强大，所以三皇五帝时代神话(mythology)传说成了人们寄托审美情趣最佳的方式。

因为对于平静生活的向往，人们倾向于描绘生活的淡然，所以人们把生活的美好向往寄托于先秦诸子的四言诗章。

因为对于天下一统，国威远扬的心悦诚服，人们开始着力铺叙生活的美好，华美铺叙的汉赋因适应了人们审美主观的需要而风靡全国而长盛不衰。

因为对于生活的珍惜，人们逐渐被务实的新生文学吸引，在人们主观审美感受的推动下建安文学的朴实激荡日渐繁荣。

因为对于歌舞升平的迷恋，逐渐的沉迷于纸醉金迷，于是乎华美取代了朴素，骈文取代了建安文学，人们日趋华丽的主观审美倾向促使骈体走进我们的视野。

因为对于繁荣盛世的顶礼膜拜，对于急转直下的忧心忡忡，五言律诗七言绝句，惊世之作络绎不绝，人们在盛世与乱局中的审美转向造就了五万多首风格各异的诗歌。因为对于重获安宁的欣喜中的生活期待，有诗余之称的词逐渐兴盛起来，从此一发而不可收拾，词一下子占据文化生活的统治地位，人们社会生活的审美倾向又一次成就了文化发展史上的一朵奇葩。

因为对于社会不满而又无处发泄的苦闷，人们注意力逐渐转移到最能表达不满情绪的戏剧上来，久而久之整个社会的审美也就逐渐倾向于曲作，主观审美的倾向转移间接推动了元曲的发展。

因为对于市民阶层的崛起的适应明清小说逐渐走入人们的生活，于是乎志怪传奇一时风头无两，大家大作层出不穷，市民阶层主导的社会审美转型再一次成就了类似《红楼梦》的不朽之作。

仔细分析下，那些古典文化成就的背后，那些璀璨文明的背后，整个社会主观审美倾向（the tendency of subjective beauty appreciation）的改变一直推动着文化的传承，用专业术语来讲就是：审美感受的主观随意性导致了人们审美注意力的转移，接着这种转移又推动了文化的发展。

审美活动作为最具个性化的精神活动，其动力机制大体由以下三点构成：一，审美需要(needs of beauty appreciation)，二，审美理想（ideal of beauty appreciation），三，审美趣味（interests of beauty appreciation）。

审美需要是人的一般需要的重要组成部分，在五千年的文化传承中，随着社会发展的脚步，人们对于审美的需要也各有不同，诸如久乱思定，久治生变，时代变迁下人们的审美需要往往也有不同的变化。

审美理想又称美的理想，它是主体心目中关于完善的美的观念。我国古典文学的理想主体都是由知识分子奠定，而其中文人骚客更是得到社会认同的审美理想的主要缔造者，在这些人眼里审美理想不外乎反映国计民生，探究天人之理，抒发个人感慨，赞美盛世华美等几种。

再者，审美趣味是个人在审美活动（activity）和审美评价（appraise）中所表现出来的主观爱好和倾向。贯穿中国古典文学发展始终，有一条文人理念的线索，在文人眼里始终有这么一种审美趣味的评判标准：达则兼济天下，穷则独善其身。在这种理念的指导下文化审美趣味就不仅仅是就个人而言了，更多的具有了一种群体性质。于是乎大众化的文学审美所代表的也就不仅仅是个人的看法，某种程度上反映的是一个阶层的人的社会主张。

在文人性质主导的社会审美动力机制下，中国古典文化美学经历了五千年的风风雨雨，可以这么来讲：在以知识分子为主力的文人阶层的引导下人们的主观审美感受的变化某种程度上推动乃至决定了文化的发展脉络。

除了审美动力机制以外，主观审美倾向还在很大程度上受到价值观（sense of worth）的影响。时代滚滚向前，文人们价值观也在不断的进化之中。从孔子的礼乐仁人，到董仲舒的天人感应，到李贽的离经叛道，再到明末三大思想家的“天下为主君为客”。随着时代价值体系的变迁，文人的审美价值观也一样在改变，文人在进行文学创作时不管是有意识还是潜意识都将自己的审美思想融入其中，这就为各类文学体裁的兴起奠定了主观基础。

总的看来，不同时代主观审美观点的变迁催生了一代又一代的文化奇迹，可以说正是审美感受的主观随意性在一定程度上推动了我们灿烂文化的发展。

刘华骥20091786 文新学院新闻学一班

2010-6-25

第二篇：新三峡的审美感受

新三峡的审美感受

撑过三峡的湍流，划过千年的华章，带着无数文人墨客的牵挂，载着长江文化源流中最光彩照人的一段记忆，那个惊涛拍岸千堆雪的三峡正缓缓远去。高峡出平湖，一个崭新的三峡在梳妆洗浴后，带着一份神清气爽，从容舒展、盈盈而来。

巧夺天工的自然绝景

“便将万管玲珑笔，难写瞿塘两岸山。”险峻独特的峡谷，湍急奔腾的激流，三峡的山川云水，在运动中交融混响。曾几何时，大自然的鬼斧神工，让芸芸众生惊鸿一瞥，却只能意会，无法言传。

从2003年6月开始，三峡大坝逐步蓄水到135米，暗礁、险滩随之大大减少。从2006年9月开始，库区蓄水水位上升至156米。最终，待三峡工程竣工时，最高蓄水位会达到175米。

曾经有人担心，那个壮丽的三峡，那个文学的三峡是否就此远去?由此，“告别三峡游”曾肆器世间。然而三峡，在她浩浩汤汤奔腾的血脉里，永远挟带着革故鼎新的豪情与侠骨柔肠的诗意。这一次，它带着前世的遗存与今生的尘缘，温柔上路了。

面对新三峡，我们仍可仰视神女峰，体味“旦为朝云，暮为行雨”的诗韵；我们仍可远眺群峰对峙、悬崖绝壁的瞿塘峡，回味“峰与天关接，舟从地窟行”的愉悦；我们仍可近观“西控巴蜀收万壑”的夔门。而今，夔门险滩虽成平湖，但其“天下雄”的气势犹存。唯一遗憾的是，有些古栈道已没入水下，背包客再也不能像以前那样，沿着古栈道徒步三峡了。

在历代中国文人心中，三峡是中华民族的美学辞典。三峡之美，美在千里峡江百里画廊，美在江上雄险，江岸奇幽，美在除却巫山不是云的卓绝，美在惊涛骇浪生死间的悲壮。

而今，涛声远去，奔流湍急变成了平静如镜，不再闻峡江涛声吼，不再见险滩纤夫石。虽然，没有了行船峡江的惊险刺激，但游轮在行驶中那种像抚摸柔软绸缎般的与山水的亲近感，则是另一种享受。

遥远而神秘的悬棺也越来越近，在江中游览时，凭肉眼就可看得很清楚。蓄水后的三峡山水再次激情对撞，繁衍出大量湖泊、岛屿，给三峡增添不少新景致。

巫山湖、大昌湖、高阳湖„„数不胜数；白帝岛、石宝岛、名山岛„„岛岛相连。两岸幽谷深涧中的新景点也陆续粉墨登场：屈原故里乐平里、神农溪里的绵竹峡、小三峡身后的小小三峡、神女峰对面的神女溪、奉节的天坑地缝„„

三峡经历了一番阵痛和洗礼，悠然间华丽转身，向世人展现另一种惊艳风情：那是大自然的逶迤之美、朦胧之美、柔婉之美，那是“千江有水千江月，万里无云万里天”的豁达，那是“明月松间照，清泉石上流”的从容，那是“记得绿罗裙，处处怜芳草”的浪漫„„

新三峡 新景观

神女溪是一块幽静之地。它位于长江巫峡段，在神女峰麓对面的青石镇汇入长江，因与神女峰遥相对应，故被唤作神女溪。

乘舟前行，水流缓平，藤蔓密集。静谧之处，恍若隔世。再往溪流上游寻行，峡涧变得窄挤，水流急啸，岩石磋峨。神女溪上游流为官渡河，河峡更狭，水更急，石更密。顺着净坛电站开发的峡涧栈道，小心翼翼地抵达上游“一线天”。举头环望，可见四周悬崖环抱，中间构建天井状，溪流正从西北处的角落里缓缓涌流。溪流深处水急峡窄，根本无法行船，至今无人企及。也好，这份原生态的美应该是今天最弥足珍贵的吧!

“龙门巴雾连滴翠，奇山秀水胜三峡。”由龙门峡、巴雾峡和滴翠峡组成长江小三峡秀丽别致，精巧典雅，故人们赞誉小三峡“不是三峡，胜似三峡”。

长江之上，后浪推前浪，只有各领风骚，才会生生不息。三峡库区蓄水后，奇秀的小三峡的部分绝世风情，永沉江底。而此时，巫山小小三峡也呼之欲出了。

小小三峡是大宁河小三峡的姊妹峡，位于大宁河的支流马渡河上，因为比大宁河小三峡更小，故名“小小三峡”，分三撑峡、长滩峡、秦王峡三段。如果说三峡是一位成熟少妇、小三峡是一位邻家的姐姐，那么小小三峡就是一位可人的少女。进入小小三峡，水烟氤氤，缥缈朦胧，吐露着少见的柔美和妩媚。小小三峡总体看似浩浩长江边一处玲珑的峡谷盆景，有挡不住的诱惑。

有“天下第一坑”之美誉的奉节小寨天坑，是世界上最大的喀斯特“漏斗”，也是一幅巨大的“国画”。大气的手法，泼墨和渲染，凌厉的线条和笔锋，让人觉得人在画中，画随人动，和自然完全融为一体。长期以来，因为交通的制约，这幅“巨画”一直藏于奉节的深山中。而今天，只需要1个半小时左右，你就可以撩开它神秘的面纱。

而今，到三峡旅游，不在三峡大坝前留影不算到过三峡。三峡大坝，是新三峡中最富震撼力的新景观。来到三峡，如果不游大坝，那还叫什么游三峡呢?

坛子岭，因其顶端观景台形似一个倒扣的坛子而得名。在坛子岭，从模型展示大厅开始，可以饱览浓缩的三峡工程全貌；走进厅外绿如碧毯的草坪，高高耸立的万年江底石，犹如饱经磨难的老者，向人们诉说着历史的沧桑；四面体的巨大截流石，一头扎进大地，告诉人们什么是信念 在刻有毛泽东主席诗词的巨大三峡石前，人们用来自各地的不同声音，朗诵着“神女应无恙，当惊世界殊”。

站在观景台上，鸟瞰三峡工程全貌，高峡乎湖尽在眼底。左看，三峡大坝以雄浑壮伟的姿态，截断长江；右看，壁立千仞的双向五级船闸似阶梯，层层递进。

无论整体还是局部，三峡工程都显示出高超的艺术想象能力和现代、高雅的审美情趣。大到以西陵峡谷为背景的三峡工程全景，三峡大坝整体，小到水轮机的转轮叶片，船闸的人字门，都含有让人震撼的力量之美，浑厚之美，稳重之美，线条之美，节奏之美，能给人以不同的审美感受。

在初升的太阳辉映下，三峡大坝和船闸熠熠生辉。让江风轻轻拂面，让心慢慢安静。看江水奔腾，听浪涛拍岸。以大自然为背景，三峡枢纽建筑，每天都在上演这样激扬奔腾、气象万千的美的韵律，美的节奏„„

埃及金字塔，中国的万里长城，希腊的神庙，法国凡尔赛宫，这些世界上著名的建筑，都展现着各民族建筑艺术的风采，也体现各自文化的感情。而三峡呢?我们更能看到“天行健，君子以自强不息”的美，看到中国人勇于开拓进取、自强不息消灭洪灾的民族感情。

从“悦目”的角度看三峡工程，它带给我们自然、科技、环境的情趣和愉悦。从“赏心”的角度看三峡工程，它则是从情感、气势、精神等方面传达一种意境，一种震动所有人内心的更深刻的美。作为文明的传承载体，三峡工程的美独特而持久。

博大精深的人文佳景

乱石穿空，惊涛拍岸，固然是三峡的山川锦绣之美，而巫山云雨，白帝晨昏，也是三峡的古今叠映之美。

新三峡旅游之变首站在丰都。“鬼都”丰都老城区已整体搬迁，“鬼脸”被江水淹没，鬼都变成鬼岛。除一部分成为水下“地府”，“鬼门关”以上大部分景观完好无损。依山而建的巨型“鬼王”石雕笑傲江岸，“鬼王”似笑非笑的表情清晰可见，让人想起沧海一声笑，滔滔两岸潮，红尘内外胜负谁知晓?

白帝城，奉节最富诗意的名胜古迹。即使蓄水到175米高程时，江水也只不过淹到白帝山的“脚脖子”，原来三面环水的白帝山变成了四面环水的水中孤岛，景色也变得更加迷人，江水丝毫没有减弱白帝城的风采，反让这座孤岛在浩瀚江水中更显雄伟与飘渺。

有“长江第一盆景”的石宝寨，是中国现有最高和层数最多的“穿斗式”木结构建筑。今天，当你爬上石宝寨所在的玉印山俯瞰，由青砖灰瓦搭建、有着浓郁明清风格的石宝镇已经变为平地，石宝寨成为一个岛屿，彩阁立江心，堪称“水上蓬莱”。

白鹤梁，相传唐时尔朱真人在此修炼，后得道，乘鹤仙去。三峡水位上涨到139米时，涪陵的榨菜还在，这座拥有14尾石鱼，三万余字题刻的天然石梁，却已完全没入水中，只隐约露出―脊钢筋水泥筑成的保护壳。今天的白鹤梁内罩着一座巨大的保护壳，游客可由斜坡廊道进到水下，通过玻璃窗口观赏题刻。不仅在中国，在当今世界上，这也是一个新型的博物馆――江河水下博物馆。

船行三峡，张飞庙、夔门题刻等重点景观整体搬迁或异地复建后雄姿依然。为了抢救大昌古镇，文物部门启动了一项胆大而心细的工程：原样搬迁古镇，其中包括三十八幢古民居和完整的古城墙。

今天的三峡，俨然是人类水文明中一幅结构完整的艺术巨作。那些山水清音、骚人唱和的和谐之美，那些宏大精妙、匠心独运的雕琢之美，那些文采风流、情景交融的意蕴之美，都在今人对旧物开拓性的传承中不断扩展，注入新的内涵。

叹为观止的移民新景

新三峡旅游沿线，湖城星罗棋布，每一个城市，都有着不一样的风景。对于游客来说，新三峡的旅游选择更加丰富，不再仅仅是观景，众多漂亮的蓝色湖城，同样是休闲度假之游的好选择。

从秭归、巴东到巫山、奉节，新城和遗留下来的老城一般都相距不远，但看上去如同隔了一两个时代。

如今的三峡，江东还是炊烟袅袅，渔火点点，江西已是座座崛起的现代化的新城镇。随着蓄水成库和航运条件的改善，移民新城镇的建成，三峡大坝和600多公里长的库区已成为长江上新的壮丽景观。

云阳县城，千年繁华梦依稀。而今，这是一座被淹没的城市――三峡蓄水规划中，全城搬迁的城市只有云阳。从云阳老城西行约32公里，就是云阳新县城。城市背靠着翠绿色的山峰，抬眼之间就能感受悠然见南山的清逸；交两元钱可以坐一下午的茶馆，最受当地人欢迎：城里的四十多家网吧，刚刚开业的“外滩广场”也在吸引着行人的目光；见缝插针对边坡、堡坎等空隙地种花形成的一道道美丽的“花墙”。不仅为市民休闲找到了赏心悦目的去处，也使城市构架更具层次感。这个在大江南岸破土而出的小城，给人一种脱胎换骨的感觉。

奉节新县城沿长江绵延28公里，由15座桥梁相连，如同长龙卧江。多个小区组合而成的新县城，首尾可以相顾，使人想起昔日刘备沿江摆下的八百里连营。新县城最引人注目的还有一面又一面高数十米不等的钢筋混凝土岩壁，这些都是预防地质灾害的挡墙和护坡。对于这个有着2300年建县史的古夔州来说，那些“地无三尺平”的记忆已经如翻过一页的唐诗宋词，渐行渐远，湮没在幢幢崛起的高楼大厦的尘嚣之中。

站在三峡坝区制高点坛子岭远眺，高峡平湖，浩渺烟波间，一大片白色的建筑群依山面水展开，与巍巍太坝隔水对望，宛如无数碎玉镶嵌于青山绿水之间。那就是三峡坝上第一城一屈原故里秭归。漫步秭归新城，处处尽现人与自然和谐相处的画卷。中心城区天上无明线，地上无裸土，单位无围墙，房顶无烟囱，雨水排长江，污水严治理，曾获得中国人居环境范例奖。

宽阔整洁的街道，气势磅礴的广场，流光溢彩的灯光，生机勃勃的行道树，生意红火的商铺 古老的神女峰默默地注视着巫山这个古城焕发出的新生光彩。巫山县自上个世纪80年代中期起，对峡中残存猴群定时定点投食，猴子数量由几百只得以繁衍至近万只，“两岸猿声啼不住”的场景再现峡间。去年，巫山县还举办一次红叶节，今年再次筹办，游客可以乘船近看铺天盖地的火红，看猿猴跳跃，或弃舟登岸陶醉于红叶清香!

“夔州府城白帝西，家家楼阁层层梯。”这首明代诗人杨慎描写当时川江城镇民居风格的竹枝词，如今却成了三峡库区一些移民新城的真实写照。在奉节，鳞次栉比的楼群被分割成四五个梯级组团，最下面一层的港口临近江面，而最高一层的楼房已经耸立在山顶。在巫山新城，“千步云梯”也成了城市一景。在云阳城里，一条有着1300多个台阶的“云梯”成了当之无愧的“峡江第一梯”，县里每年都在这个“云梯”上举行攀登比赛。在中国的美学中，一滴水、一朵花、一级台阶，可能是平淡无奇的，但是一旦产生规模效应，就能成就绚烂的花海、雄奇的江河以及“云梯万步”的壮美景观。

不可否认，走进有些城镇，映入眼帘的都是大同小异整齐的楼房，给人崭新而陌生的感觉。对它们来说，特色和风格还需要假以时日，悉心地经营与培育。但是城市的功能已经建构。毕竟，建筑外形再美，功能不善，环境污浊，交通不畅，生活不便，人们又怎能感受到它的美呢?这些城镇虽小，却朴实素净，不是使人倍感亲切吗?

住清新爽人农家小院，尝无公害蔬菜瓜果，摆海阔天空龙门阵，赏新三峡新异美景，已成为众多游客陶醉“采菊东篱下，悠然见三峡”诗意生活的选择。

“无边落木萧萧下，不尽长江滚滚来”，涪陵、万州、云阳、奉节、巫山、巴东、秭归„„三峡工程二期移民涉及到城市和集镇，都和巫山、奉节一样，正在成为三峡旅游的一道全新的美丽风景线。

如今的三峡，江东还是炊烟袅袅，渔火点点，江西已是座座崛起的现代化的新城镇。随着蓄水成库和航运条件的改善，移民新城镇的建成，三峡大坝和600多公里长的库区已成为长江上新的壮丽景观。

“美丽的梦留下美丽的忧伤，人间天上，代代相传。”舒婷这首美丽的诗还在人们的心头惆怅，新的晨曦已经势不可挡。和三峡的过去说再见吧，我们奔向最新的图画„„

第三篇：《蒹葭》的审美感受

关于《蒹葭》的审美感受

《蒹葭》出自《诗经》，顾其记录的多为西周至春秋五百多年的诗歌。初读《蒹葭》，便觉其音律十足，但不同于时下的流行音乐，那种音律倒可以称作韵。朗朗上口，但文字极为简捷。我无幸活在那个将要历经沧桑的时代，听说《诗经》中的诗歌都是谱曲唱出来的，但渐渐失传，其韵律便不得而知了。

首先浏览全篇，虽然其重复内容过多，当然这也像极了歌词，或许那些各地的方言难懂，但是其词非常简明，能在视觉与听觉及幻觉上给人以生动体会。

视觉上的整肃不言而喻，其文“蒹葭”多次呼应，另有“所谓伊人”，“在水”，“白露”等反应出的就是口语的一般折叠。但内容上场景不断变化，情感也是渐进而来，加重了语气同时又给人思考的转换空间。

听觉上虽然听不到编者（们）的原唱，但凭借自己对音律的浅尝与玩味还多少感受到主人公对某女子的思念。这也是人内心的声音，听出的不止是旋律美，更能听出人们对爱情的渴望即真实的追求。

幻觉上可以适度，文采不凡，估计是才子或才子集团，又将现实与幻境结合，可以让人仿佛置身于其境，共同为主人公痴情做衬托。整篇有厚重的朦胧感，仿佛不能判断主题，但又有一种“只可意不可传”的观念，又使文章趋于真实。幻想与现实互映，又仿佛主人公有苦难，使其对爱慕者的情感更好流露，又紧紧握住我们的心，为主人公真情所感，为主人公默默加油。

在我看来，无论你什么心境读《蒹葭》时，你总会有内心的震撼，对体会过的人是多么美好的感触；对未曾体会过的人作出指引与美好的向往。但我反对向主人公一样无所作为，认为梦境不该成为冠冕堂皇的理由，而是要不断追求，行动。

第四篇：中华民族器乐审美感受

中华民族器乐赏析

中华民族音乐指用中国传统乐器以独奏、合奏形式演奏的民间传统音乐。

中华民族器乐的历史悠久。从西周到春秋战国时期民间流行吹笙、吹竽、鼓瑟、击筑、弹琴等器乐演奏形式，那时涌现了师涓、师旷等琴师和著名琴曲《高山》和《流水》等。秦汉时的鼓吹乐，魏晋的清商乐，隋唐时的琵琶音乐，宋代的细乐、清乐，元明时的十番锣鼓、弦索等,演奏形式丰富多样。近代的各种体裁和形式,也基本都是对传统形式的继承和发展。民族器乐有各种乐器的独奏、各种不同乐器组合的重奏与合奏。不同的乐器组合，不同的曲目和演奏风格，形成了多种多样的器乐乐种。各种乐器的独奏是民族器乐的重要组成部分。琴曲《广陵散》、《梅花三弄》；琵琶曲《十面埋伏》、《夕阳箫鼓》；筝曲《渔舟唱晚》、《寒鸦戏水》；唢呐曲《百鸟朝凤》、《小开门》；笛曲《五梆子》、《鹧鸪飞》；二胡曲《二泉映月》、《听宋》等等，都是优秀的独奏曲目。

纯粹用锣鼓等打击乐器合奏的清锣鼓乐，音色丰富，节奏性强，擅长表现热烈红火、活泼轻巧的生活情趣。如《八仙序》（浙东锣鼓）、《十八**二》（苏南吹打）、《鹞子翻身》(陕西打瓜社)、《八哥洗澡》（湘西土家族“打溜子”）等。由各种弦乐器合奏的弦索乐，以优美、抒情、质朴、文雅见长，适宜于室内演奏。如《十六板》（弦索十三套）、《高山》、《流水》（河南板头曲）等。

用吹管乐器与弦乐器合奏的丝竹乐，演奏风格细致，多表现轻快活泼的情绪，如《三六》、《行街》（江南丝竹），《雨打芭蕉》、《走马》（广东音乐），《八骏马》、《梅花操》（福建南音）等。

由吹管乐器和打击乐器合奏的吹打乐，演奏风格粗犷,适宜于室外演奏,擅长表现热烈欢快的情绪。如《将军令》（苏南吹打）、《大辕门》（浙东锣鼓）、《普天乐》（山东鼓吹）、《双咬鹅》（潮州锣鼓）。有不少吹打乐种，在乐队中兼用弦乐器，因而音乐兼具丝竹乐的特点，如《满庭芳》(苏南吹打)、《五凤吟》（福州十番）等。一般说来,北方流行的吹打乐重“吹”,吹奏技巧高；南方流行的吹打乐重“打”，锣鼓在吹打乐中起重要作用。

传统民族器乐演奏多与民间婚丧喜庆、迎神赛会等风俗生活，以及宫廷典礼、宗教仪式等结合在一起，较少采取纯器乐表演的形式。民族器乐的实用性使不少器乐曲牌因用于不同场合而产生变化。

传统民族器乐乐曲都有标题，分标名和标意两类。标名性标题只给乐曲取名以示甲与乙之区别，它和音乐内容无直接联系,如《工尺上》、《四段锦》、《九连环》、《十景锣鼓》等。标意性标题以曲名、分段标目和解题等提示乐曲的内容，如《流水》、《霸王卸甲》、《赛龙夺锦》等。

民族器乐曲按传统习惯分为“单曲”与“套曲”两类。单曲多为单一独立的曲牌。套曲由多个曲牌或独立的段落联缀而成。如南北派十三套琵琶大曲，晋北的八大套等。如按乐曲的曲式结构类型分，主要有变奏体、循环体、联缀体、综合体等，其中以变奏体、联缀体最为多见。

创作中各种变奏技法被广泛运用。民间艺人在一首曲牌反复演奏时，善于用各种演奏技巧对旋律作加花装饰而形成变奏，如《喜相逢》(笛曲)、《婚礼曲》（唢呐曲）等。“放慢加花”也是一种常用的变奏手法，它将“母曲”的结构成倍扩充，同时作加花装饰。如《欢乐歌》（江南丝竹）、《南绣荷包》（二人台牌子曲）、《柳青娘》（潮州弦诗）等乐曲都把“放慢加花”的段落安置在“母曲”之前。另一种变奏手法是采取变化主题的结构，如二胡曲《二泉映月》的主题在其后的五次变奏时作句前、句中或句末的扩充和紧缩。而琵琶曲《阳春白雪》中之《铁策板声》则采取结构次序的倒装，这种结构次序的变更在锣鼓段中更为常见。

20世纪20年代以来，刘天华、聂耳等对民族器乐的继承和发展做过一些工作。中华人民共和国成立后，音乐工作者继续对各种优良传统曲目进行整理、加工、改编，使乐曲原有精神得到更加完美的表现，同时还涌现出大量的新作品如《步步高》、《闲居吟》。乐器改革方面，在统一音律、改良音质、扩大音量、方便转调、增加低音等方面有了很大进展，并产生了大型民族管弦乐队合奏等新品种，在内容和形式方面都有了新的发展。

但是在1840年后，伴随着西方殖民势力的入侵，西方强势文化的渗透，西方音乐也对中华民族音乐产生了深刻的影响。特别是在20世纪80年代以后，中国社会改革开放，全民向西方学习，西方音乐成为流行，而中国传统音乐却逐渐走上了下坡路，学习小提琴的越来越多，会拉二胡的越来越少。虽然在新千年后，这一趋势有所缓解，中华民族音乐有回暖的迹象，但是总的趋势却未缓解，中华民族音乐的颓势仍然让我们担心。

中华民族文化博大精深，底蕴深厚，中华民族传统音乐文化同样也内涵深厚，虽然现在处于不利情况，但依然有着振兴的希望。只要我们重视对传统文化的开发，保护，继承和发展，中华民族音乐的振兴之期很快就会到来。

第五篇：行政法主观

2002-2016年司法考试行政法历年真题解析——主观题

（2015年）

案情：某公司系转制成立的有限责任公司，股东15人。全体股东通过的公司章程规定，董事长为法定代表人。对董事长产生及变更办法，章程未作规定。股东会议选举甲、乙、丙、丁四人担任公司董事并组成董事会，董事会选举甲为董事长。

后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议，会议通过罢免甲董事长职务并解除其董事，选举乙为董事长的决议。乙向区工商分局递交法定代表人变更登记申请，经多次补正后该局受理其申请。其后，该局以乙递交的申请，缺少修改后明确董事长变更办法的公司章程和公司法定代表人签署的变更登记申请书等材料，不符合法律、法规规定为由，作出登记驳回通知书。

乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请，市工商局经复议后认定三人提出的变更登记申请不符合受理条件，分局作出的登记驳回通知错误，决定予以撤销。

三人遂向法院起诉，并向法院提交了公司的章程、经过公证的临时股东会决议。

问题：

1．请分析公司的设立登记和变更登记的法律性质。

2．如市工商局维持了区工商分局的行政行为，请确定本案中的原告和被告，并说明理由。3．如何确定本案的审理和裁判对象？如市工商局在行政复议中维持区工商分局的行为，有何不同？

4．法院接到起诉状决定是否立案时通常面临哪些情况？如何处理？ 5．《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求？

参考答案：

1.公司的设立登记为行政许可。《行政许可法》规定，企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项可以设定行政许可。公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或股份有限公司。不符合规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或股份有限公司。公司的设立登记的法律效力，是使公司取得法人资格，进而取得从事经营活动的合法身份，符合“行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动”，为行政许可。公司的变更登记指公司设立登记事项中的某一项或某几项改变，向公司登记机关申请变更的登记。

对变更登记的性质认识不尽统一，有两种主流看法。一种意见认为是行政许可，理由是未经核准变更登记，公司不得擅自变更登记事项；公司登记事项发生变更时未依法办理变更登记的，需要承担相应法律责任。另一意见认为是行政确认。理由是变更登记并不决定公司的身份或资格，只是对民事权利的确认。2.乙、丙、丁为原告，被告为市工商局和区工商分局。本案中，针对区工商分局的决定，乙、丙、丁申请复议。如市工商局作出维持决定，根据行政诉讼法26条第2款规定，复议机关维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告，故市工商局和区工商分局为共同被告。行政诉讼法第25条第1款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。故乙、丙、丁为原告。

3.本案的审理裁判对象是市工商局撤销区工商分局通知的行为。如果市工商局维持了区工商分局的行为，那么原行政行为（登记驳回通知书）和复议决定（撤销决定）均为案件的审理对象，法院应一并作出裁判。

4.接到起诉状时，对符合法定起诉条件的，应当登记立案。当场不能判定的，应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在7日内决定是否立案；不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定；如起诉状内容欠缺或有其他错误的，应给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。

5.一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在10日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发送判决书。宣判时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。

（2014年）

材料一（案情）：2012年3月，建筑施工企业原野公司股东王某和张某向工商局提出增资扩股变更登记的申请，将注册资本由200万元变更为800万元。工商局根据王某、张某提交的验资报告等材料办理了变更登记。后市公安局向工商局发出10号公函称，王某与张某涉嫌虚报注册资本被采取强制措施，建议工商局吊销原野公司营业执照。工商局经调查发现验资报告有涂改变造嫌疑，向公司发出处罚告知书，拟吊销公司营业执照。王某、张某得知此事后迅速向公司补足了600万元现金，并向工商局提交了证明材料。工商局根据此情形作出责令改正、缴纳罚款的20号处罚决定。公安局向市政府报告，市政府召开协调会，形成3号会议纪要，认为原野公司虚报注册资本情节严重，而工商局处罚过轻，要求工商局撤销原处罚决定。后工商局作出吊销原野公司营业执照的25号处罚决定。原野公司不服，向法院提起诉讼。

材料二：2013年修改的《公司法》，对我国的公司资本制度作了重大修订，主要体现在：一是取消了公司最低注册资本的限额，二是取消公司注册资本实缴制，实行公司注册资本认缴制，三是取消货币出资比例限制，四是公司成立时不需要提交验资报告，公司的认缴出资额、实收资本不再作为公司登记事项。

2014年2月7日，国务院根据上述立法精神批准了《注册资本登记制度改革方案》，进一步明确了注册资本登记制度改革的指导思想、总体目标和基本原则，从放松市场主体准入管制，严格市场主体监督管理和保障措施等方面，提出了推进公司注册资本及其他登记事项改革和配套监管制度改革的具体措施。

问题：

1．材料一中，王某、张某是否构成虚报注册资本骗取公司登记的行为？对在工商局作出20号处罚决定前补足注册资金的行为如何认定？

2．材料一中，市政府能否以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决定？

3．材料一中，工商局做出25号处罚决定应当履行什么程序？

4．结合材料一和材料二，运用行政法基本原理，阐述我国公司注册资本登记制度改革在法治政府建设方面的主要意义。

答题要求：

1．无本人观点或论述、照搬材料原文不得分；

2．观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅；

3．请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于600字。

【法理透析】

本题前三问考查《行政处罚法》的相关规定，第四问要结合《公司法》修改与行政法的基本原则作答。

1.虚报注册资本是指公司在工商部门办理注册、变更登记时使用虚假证明文件等欺诈手段虚报其注册资本以骗取公司登记的违法行为。工商局经调查发现验资报告有涂改变造嫌疑，王某、张某构成虚报注册资本骗取公司登记的行为。

对在工商局作出20号处罚决定前补足注册资金的行为，属于主动减轻违法行为危害后果的行为。《行政处罚法》第二十七条规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：

（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁迫有违法行为的；

（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。

2.市政府不能以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决定。

从合法行政角度：3号会议决定的形成违反了“法律优先”中的“具体行政行为要合法”的原则。

从程序正当角度：违反了法定程序。

从诚实守信角度：行政机关已经作出来了20号处罚决定，但是后来又废除了这个决定，采取新的处罚决定，显然违反了诚实守信原则。

3.工商局作出25号处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。《行政处罚法》第四十二条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。据此可知，适用听证程序的条件有：（1）行政机关将要作出责令停产停业、吊销许可证或者执照和较大数额罚款等行政处罚决定；（2）经当事人依法提出听证要求，由行政机关组织。本案中，25号处罚决定的内容是“吊销原野公司的营业执照”，根据《行政处罚法》第四十二的规定，工商局在作出该种处罚决定之前，应先履行“告知原野公司有要求举行听证的权利”程序，原野公司在被告知该权利后，其有权选择是否要求工商局举行听证，若原野公司要求工商局举行听证的，则工商局应当组织听证。

4.考生可以以行政法的几个基本原则为出发点，分别进行阐述。

行政法的基本原则包括合法行政原则、合理行政原则、程序正当原则、高效便民原则、诚实守信原则、权责统一原则。

（1）合法行政原则

合法行政原则是指，行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。合法行政是行政法的首要原则，其他原则可以理解为这一原则的延伸。实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。

合法行政原则在结构上包括两个方面：对现行法律的遵守和依照法律授权活动。

①行政机关必须遵守现行有效的法律。

行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行，禁止行政机关违反现行有效的立法性规定。第一，行政机关的任何规定和决定都不得与法律相抵触，行政机关不得作出不符合现行法律的规定和决定。行政机关的规定和决定违法，就不能取得法律效力。第二，行政机关有义务积极执行和实施现行有效法律规定的行政义务。行政机关不积极履行法定作为义务，将构成不作为违法。

②行政机关应当依照法律授权活动。

没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。在行政机关与公民、法人和其他组织关系上：第一，行政机关采取行政措施必须有立法性规定的明确授权；第二，没有立法性规定的授权，行政机关不得采取影响公民、法人和其他组织权利义务的行政措施。行政机关不遵守这一不作为义务，将构成行政违法。

（2）合理行政原则

合理行政原则要求行政决定应当具有理性，该原则属于实质行政法治的范畴，尤其适用于裁量性行政活动。具体表现为以下三个原则：第一，公平公正原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。第二，考虑相关因素原则。作出行政决定和进行行政裁量，只能考虑符合立法授权目的的各种因素，不得考虑不相关因素。第三，比例原则。行政机关采取的措施和手段应当必要、适当。行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。

（3）程序正当原则

程序正当是当代行政法的主要原则之一。它包括了以下几个原则：第一，行政公开原则。除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权。第二，公众参与原则。行政机关作出重要规定或者决定，应当听取公民、法人和其他组织的意见。特别是作出对公民、法人和其他组织不利的决定，要听取他们的陈述和申辩。第三，回避原则。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。

（4）高效便民原则

该原则分为两个方面。第一是行政效率原则。基本内容有二：首先是积极履行法定职责，禁止不作为或者不完全作为；其次是遵守法定时限，禁止超越法定时限或者不合理延迟。延迟是行政不公和行政侵权的表现。第二是便利当事人原则。在行政活动中增加当事人程序负担，是法律禁止的行政侵权行为。

（5）诚实守信原则

该原则分为两个方面。第一是行政信息真实原则。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。无论是向普通公众公布的信息，还是向特定人或者组织提供的信息，行政机关都应当对其真实性承担法律责任。第二是保护公民信赖利益原则。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。

（6）权责统一原则

该原则分为两个方面。第一是行政效能原则。行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段，保证政令有效。第二是行政责任原则。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任。这一原则的基本要求是行政权力和法律责任的统一，即执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。

【参考答案】

1.王某、张某构成虚报注册资本骗取公司登记的行为。在工商局作出20号处罚决定前补足注册资金的行为，属于主动减轻违法行为危害后果的行为。

2.市政府不能以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决定。

3.工商局作出吊销原野公司营业执照的25号处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。

4.我国公司注册资本登记制度改革，以“宽进、严管”为政策导向，简化了工商登记制度，放宽了公司设立的行政审批，缩短了公司设立的时间，减少了公司设立需要的人力、物力等方面的成本，降低了市场准入的门槛。

法治政府建设是依法治国对行政权行使的基本要求。法治政府要求做到合法行政、合理行政、权责统一、高效便民、诚实守信、程序正当。

从合法行政角度：《公司法》的修改是法律层面的修改，国务院根据上述立法精神批准了《注册资本登记制度改革方案》，符合法律规定，国务院作为最高行政机关落实法律的精神，没有违反“法律保留”的要求。

从合理行政角度：公司法的修改更加合理，有利于提高市场经济的运作效率，是经济发展对法律改革提出的要求，也将对市场经济发展起到能动作用。

从高效便民角度：市场准入门槛较高、办事难、成本高，一直是企业经营过程中突出的问题。“放松市场主体准入管制”，即以“宽进、严管”为政策导向，简化了工商登记制度，放宽了公司设立的行政审批，缩短了公司设立的时间，减少了公司设立需要的人力、物力等方面的成本，降低了市场准入的门槛。

从权责统一角度：旧的公司法中，市场主体只有义务没有权利，政府部门只有权力没有义务。新的公司法中，“严格市场主体监督管理和保障措施”，即行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，体现了权责统一的要求。

（2012年）

案情：1997年11月，某省政府所在地的市政府决定征收含有某村集体土地在内的地块作为旅游区用地，并划定征用土地的四至界线范围。2007年，市国土局将其中一地块与甲公司签订《国有土地使用权出让合同》。2008年12月16日，甲公司获得市政府发放的第1号《国有土地使用权证》。2009年3月28日，甲公司将此地块转让给乙公司，市政府向乙公司发放第2号《国有土地使用权证》。后，乙公司申请在此地块上动工建设。2010年9月15日，市政府张贴公告，要求在该土地范围内使用土地的单位和个人，限期自行清理农作物和附着物设施，否则强制清理。2010年11月，某村得知市政府给乙公司颁发第2号《国有土地使用权证》后，认为此证涉及的部分土地仍属该村集体所有，向省政府申请复议要求撤销该土地使用权证。省政府维持后，某村向法院起诉。法院通知甲公司与乙公司作为第三人参加诉讼。

在诉讼过程中，市政府组织有关部门强制拆除了征地范围内的附着物设施。某村为收集证据材料，向市国土局申请公开1997年征收时划定的四至界线范围等相关资料，市国土局以涉及商业秘密为由拒绝提供。

问题：

1.市政府共实施了多少个具体行政行为？哪些属于行政诉讼受案范围？

2.如何确定本案的被告、级别管辖、起诉期限？请分别说明理由。

3.甲公司能否提出诉讼主张？如乙公司经合法传唤无正当理由不到庭，法院如何处理？

4.如法院经审理发现市政府发放第1号《国有土地使用权证》的行为明显缺乏事实根据，应如何处理？

5.市政府强制拆除征地范围内的附着物设施应当遵循的主要法定程序和执行原则是什么？

6.如某村对市国土局拒绝公开相关资料的决定不服，向法院起诉，法院应采用何种方式审理？如法院经审理认为市国土局应当公开相关资料，应如何判决？

【参考答案】

1.4个，具体为：征收含有某村集体土地在内的地块的行为，向甲、乙两公司发放《国有土地使用权证》的行为，发布公告要求使用土地的单位和个人自行清理农作物和附着物设施的行为。上述行为均属于行政诉讼受案范围。

2.被告为市政府。根据《行政诉讼法》第25条规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，原机关为被告。复议机关改变原行为的，复议机关为被告。本案中，省政府维持了市政府的决定，故市政府为被告。

中级人民法院管辖。本案的被告为县级以上人民政府，根据 《关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定，应由中级法院管辖

某村应当在收到省政府复议决定书之日15日内向法院起诉。因为本案是经过复议起诉的，应适用复议后起诉期限。同时，《土地管理法》等法律未对此种情形下的起诉期限作出特别规定，故应适用《行政诉讼法》第38条第2款规定的一般起诉期限。

3.作为第三人，甲公司有权提出与本案有关的诉讼主张。乙公司经合法传唤无正当理由不到庭，不影响法院对案件的审理。

4.法院应不予认可。发放第1号《国有土地使用权证》的行为不属于本案的审理裁判对象，但构成本案被诉行政行为的基础性、关联性行政行为，根据《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第7条规定，法院对此行为不予认可。

5.按照《行政强制法》第四章规定，市政府采取强制执行措施应当遵循事先催告当事人履行义务，当事人有权陈述申辩，行政机关应当充分听取当事人意见，书面决定强制执行并送达当事人，与当事人可达成执行协议；不得在夜间或法定节假日实施强制执行，不得对居民生活采取停水、停电、停热、停气等方式迫使当事人执行等程序和执行原则。

6.法院应当视情况采取适当的审理方式，以避免泄露涉及商业秘密的政府信息。法院应当撤销或部分撤销不予公开决定，并判决市国土局在一定期限公开。尚需市国土局调查、裁量的，判决其在一定的期限内重新答复。

（2011年）

六、（本题22分）

案情：经工商局核准，甲公司取得企业法人营业执照，经营范围为木材切片加工。甲公司与乙公司签订合同，由乙公司供应加工木材1万吨。不久，省林业局致函甲公司，告知按照本省地方性法规的规定，新建木材加工企业必须经省林业局办理木材加工许可证后，方能向工商行政管理部门申请企业登记，违者将受到处罚。1个月后，省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片，并处以30万元罚款。期间，省林业公安局曾传唤甲公司人员李某到公安局询问该公司木材加工情况。甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的处罚决定。

因甲公司停产，无法履行与乙公司签订的合同，乙公司要求支付货款并赔偿损失，甲公司表示无力支付和赔偿，乙公司向当地公安局报案。2010年10月8日，公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留，1个月后，张某被批捕。2011年4月1日，检察院以证据不足为由作出不起诉决定，张某被释放。张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求，公安局以未经确认程序为由拒绝张某请求。张某又向检察院提出赔偿请求，检察院以本案应当适用修正前的《国家赔偿法》，此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求。

问题：

1.甲公司向法院提起行政诉讼，如何确定本案的地域管辖？

2.对省林业局的处罚决定，乙公司是否有原告资格？为什么？

3.甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼？为什么？ 4.省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象？为什么？李某能否成为传唤对象？为什么？

5.省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可？地方性法规是否有权创设？

6.对张某被羁押是否应当给予国家赔偿？为什么？

7.公安局拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

8.检察院拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

参考答案：

1.由省林业局所在地的法院管辖。因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚款的行政处罚，且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形，故应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。

2.没有。因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系，对甲公司不履行合同及给乙公司带来的损失，乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得救济。

3.不能。因为致函是一种告知、劝告行为，并未确认、改变或消灭甲公司法律上的权利义务，是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为。根据《行政诉讼法》及最高法院的司法解释，致函不属于行政诉讼受案范围。

4.（1）不能。因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为，传唤行为由省林业公安局采取，与本案诉求无关，不能作为本案审理对象。

（2）不能。因为根据《治安管理处罚法》的规定，治安传唤适用的对象是违反治安管理行为人，李某并未违反治安管理规定，故省林业公安局不得对李某进行治安传唤。

5.属于企业设立的前置性行政许可。根据《行政许可法》的规定，地方性法规不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

6.应当。因为根据《国家赔偿法》的规定，对公民采取逮捕措施后，决定不起诉终止追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。

7.不成立。因为修正后的《国家赔偿法》已经取消了司法赔偿的确认程序，以此为由拒绝赔偿缺乏法律依据。

8.不成立。因为本案侵权行为持续到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解释，应当适用修正后的《国家赔偿法》。

（2010年）

七、（本题25分）

近年来，为妥善化解行政争议，促进公民、法人或者其他组织与行政机关相互理解沟通，维护社会和谐稳定，全国各级法院积极探索运用协调、和解方式解决行政争议。2008年，最高人民法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，从制度层面对行政诉讼的协调、和解工作机制作出规范，为促进行政争议双方和解，通过原告自愿撤诉实现“案结事了”提供了更大的空间。

近日，最高人民法院《人民法院工作报告（2009）》披露，“在2009年审结的行政诉讼案件中，通过加大协调力度，行政相对人与行政机关和解后撤诉的案件达43，280件，占一审行政案件的35.91%.”

总体上看，法院的上述做法取得了较好的社会效果，赢得了公众和社会的认可。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式解决行政争议，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致，也与行政诉讼的功能与作用不完全相符。

问题请对运用协调、和解方式解决行政争议的做法等问题谈谈你的意见。

答题要求1.观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；2.字数不少于500字。

「参考答案」

法治乃合法性与合理性之平衡器「定事实」在材料中，全国各级法院积极探索运用协调、和解方式解决行政争议，取得了较好的社会效果，赢得了公众和社会的认可，但也产生了普遍运用协调、和解方式解决行政争议，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致的争论，引发了“运用协调、和解方式解决行政争议的做法合法性和合理性的分析”的法律难题。

「站立场」我们认为，法院运用协调、和解方式解决行政争议的做法权力的重要性不言而喻，但是本案中就产生了与行政诉讼法规定的合法性审查原则的冲突，最后导致该权力行使的合法性和合理性问题，要求法院在行使权力的同时注意其他的原则，防止权力突破边界。

「说理由一」首先，权力的行使应当符合合法性原则。对于权力主体，合法性原则要求权力行使的主体和权力行使的范围以及种类等预先由法律来规定。因此，对权利的限制上，“法无授权即禁止”。而对于个人而言“法不禁止即自由”。结合材料，2008年，最高人民法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，从制度层面对行政诉讼的协调、和解工作机制作出规范，而最高法院具有一定的法律解释权，故运用协调、和解方式解决行政争议的做法具有合法性。

「说理由二」其次，权力的行使应当坚持合理性原则。所谓合理性原则就是符合社会整体价值观，具体可以概括为目的正当、手段合理以及结果均衡。任何权力的行使，都必须有正当的目的，必须借助合理的手段，必须实现均衡的结果。结合本材料，最高人民法院《人民法院工作报告（2009）》披露，“在2009年审结的行政诉讼案件中，通过加大协调力度，行政相对人与行政机关和解后撤诉的案件达43，280件，占一审行政案件的35.91%.该制度达到了法律效果、社会效果和政治效果的统一，具有合理性。

「说理由三」最后，法治的理想就是实现权利行使的合法和合理的平衡，否则“无合理性的合法性会变为僵化，无合法性的合理性则沦为恣意”。每种权力空间是有限的，界限就在于其他的权利。法律已经为权力主体设定了边界，则任何人都不得超越该界限，否则即为违法。具体到本案，从合法性上讲，法院运用协调、和解方式解决行政争必须有法律的依据，不能朝令夕改，同时，从合理性上说，要加强具体操作过程的公开透明，创造一个足够公开透明、能保证充分公共监督的制度环境，防止行政诉讼的偏离轨道。

「再强调，做评论」综上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始终是法律最基本的内容。因此要求法治国家在“依法治国”的基础上尊重人的权利。但是，合法的行为不一定就是合理的行为，要求法律在具体的制度当中进行权衡，为应对新型的法律现象提供了坚实的基础，实现合法性和合理性的和谐共存。

（2009年）

六、（本题20分）

案情：高某系A省甲县个体工商户，其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工，经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后，将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时，被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由，依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》（该目录规定松香为林产品，应当办理运输证）的规定，将高某无证运输的松香认定为“非法财物”，予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定，法院予以受理。

有关规定：

《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下：除国家统一调拨的木材外，从林区运出木材，必须持有运输证，否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。

A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的，予以没收”。

问题：

1.如何确定本案的管辖法院？如高某经过行政复议再提起诉讼，如何确定管辖法院？

2.如高某在起诉时一并提出行政赔偿请求，法院应如何立案？对该请求可否进行单独审理？

3.省林业厅制定的《林产品目录》的性质是什么？可否适用于本案？理由是什么？ 4.高某运输的松香是否属于“非法财物”？理由是什么？

5.（1）法院审理本案时应如何适用法律、法规？理由是什么？

（2）依《行政处罚法》，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，应当符合什么要求？本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定是否符合该要求？

参考答案：

1.按照《行政诉讼法》的规定，当事人直接提起行政诉讼，由最初作出具体行政行为所在地的法院管辖。本案的被诉行政行为由乙县林业局作出，故乙县法院具有管辖权。如高某经过行政复议提起行政诉讼，复议机关改变原处罚决定的，复议机关所在地的基层法院也有管辖权。

2.根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》，法院应当对撤销没收决定请求与赔偿请求分别立案；可以根据具体情况对行政赔偿的请求进行单独审理或对二项请求合并审理。

3.省林业厅制定的《林产品目录》是根据地方性法规授权制定的规范性文件，在行政诉讼中不属于法院应当依据或者参照适用的规范，但可以作为证明被诉行政行为合法的事实依据之一。

4.高某运输的松香不是“非法财物”。因为高某具有加工、收购、销售松香的主体资格，也向甲县工商局缴纳了松香运销管理费，因此对该批松香享有合法所有权，不能将该批松香认定为“非法财物”予以没收。

5.（1）《森林法》及《森林法实施条例》均未将木材以外的林产品的无证运输行为纳入行政处罚的范围，也未规定对无证运输其他林产品的行为给予没收处罚。A省地方性法规《林业行政处罚条例》的有关规定，扩大了《森林法》及其实施条例关于应受行政处罚行为以及没收行为的范围，不符合上位法。根据行政诉讼法律适用规则，法院应当适用《森林法》及《森林法实施条例》。

（2）按照《行政处罚法》的规定，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定超出了《森林法》及《森林法实施条例》行政处罚行为、种类和幅度的范围，不符合有关要求。

【主要参考法律规定】《行政诉讼法》、《行政处罚法》、《最高法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》

（2008年）

六、（本题20分）

案情：因某市某区花园小区进行旧城改造，区政府作出《关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知》，王某等205户被拆迁户对该通知不服，向区政府申请行政复议，要求撤销该通知。区政府作出《行政复议告知书》，告知王某等被拆迁户向市政府申请复议。市政府作出《行政复议决定书》，认为《通知》是抽象行政行为，裁定不予受理复议申请。王某等205户被拆迁户不服市政府不予受理复议申请的决定，向法院提起诉讼。一审法院认为，在非复议前置前提下，当事人对复议机关不予受理决定不服而起诉，要求法院立案受理缺乏法律依据，裁定驳回原告起诉。

问题：

1.本案是否需要确定诉讼代表人？如何确定？

2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是什么？

4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当如何判决？

5.本案一、二审法院审理的对象是什么？为什么？

6.若本案原告不服一审裁定提起上诉，在二审期间市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人申请撤回上诉，法院是否应予准许？理由是什么？

参考答案：

1.本案需要确定诉讼代表人。按照最高人民法院关于执行《行政诉讼法》若干问题的解释，同案原告为五人以上，应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼，在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。

2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括：

①复议机关改变原行政行为，原告不服复议决定的；

②复议机关在复议期限内未作出复议决定，原告不服的；

③复议机关拒绝受理复议申请或者不予答复，原告不服的。

3.若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是：复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一项具体行为，无论是否属于行政复议前置的情形，只要原告不服该复议决定，均可以起诉，法院应予受理。

4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当作出撤销“不予受理决定书”，判令复议机关受理复议申请。

5.本案一、二审法院审理的对象是市政府不予受理复议申请的决定。因为原告起诉要求撤销的就是该决定，故法院应当以该决定作为合法性审查的对象。

6.若本案原告上诉后市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人可以申请撤回上诉，法院经审查，若认为该市、区政府调整补偿标准的行为不违反法律法规的禁止性规定，不超越或放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益，申请撤回上诉是上诉人的真实意思表示，第三人无异议的，法院应予准许。

（2008年·四川）

六、（本题20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒闹事，砸碎店里玻璃数块。此时某区公安分局太平派出所民警任某、赵某执勤路过酒店，任某等人欲将王某带回派出所处理，王某不从，与任某发生推搡。双方在扭推过程中，王某被推倒，头撞在水泥地上，当时失去知觉，送往医院途中死亡，后被鉴定为颅内出血死亡。2006年12月20日，王某之父申请国家赔偿。

问题：

1.公安机关是否应当对王某的死亡承担国家赔偿责任？为什么？

2.王某的父亲是否有权以自己的名义提出国家赔偿请求？

3.本案请求国家赔偿的时效如何计算？

4.本案国家赔偿义务机关是谁？

5.若本案公安机关需承担赔偿责任，赔偿方式和标准是什么？

6.如果公安机关对受害人赔偿后，对民警如何处理？

7.若王某的父亲获得国家赔偿，他能否再要求民警任某承担刑事附带民事责任？

参考答案：

1.公安机关应当对王某的死亡承担国家赔偿责任。因为公安民警在执行职务过程中与王某发生推搡致王某摔倒死亡，未尽到合理注意义务，其行为构成违法，王某虽也有过错，但不能免除国家赔偿责任，符合国家赔偿责任构成要件，国家应当承担赔偿责任。

2.王某的父亲有权以自己名义提出国家赔偿请求。因为国家赔偿法规定：受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。

3.本案请求国家赔偿的时效应当自民警执行职务的行为被依法确认为违法之日起两年。

4.本案的国家赔偿义务机关是某区公安分局。

5.若公安机关承担国家赔偿，赔偿方式为支付被害人死亡赔偿金和丧葬费，总额为国家上职工年平均工资的20倍；对死者生前抚养的无劳动能力的人还应当支付生活费，标准参照当地民政部门有关生活救济规定办理，被抚养人是未成年人的，支付到18周岁为止，其他无劳动能力的人支付到死亡时止。

6.如果公安机关对受害人赔偿后，若认为民警犯有重大过失，可以责令该民警承担部分或全部赔偿费用。

7.王某的父亲不能再要求民警任某承担刑事附带民事责任。

（2006年）

2002年7月，某港资企业投资2.7 亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营管理办法》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。

2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定回报”项目，违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出“关于废止《污水处理专营管理办法》的决定”，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商”、“妥善处理”，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998年9月国务院通知中已明令禁止审批新的“固定回报”项目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。

请：

1.运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；

2.结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。

答题要求：

1.观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2.不少于600字。

答案：

1.该市政府的行为是违法的，违背了诚信政府的基本品质与对公民信赖利益的保护。港商之所以在合作项目中投入巨资，一个很重要的原因就是相信政府、信赖政府，因为该项目经过各级政府和主管部门同意，手续齐全、程序合法。市政府还专门制定了《污水处理专营管理办法》。应该说，港商对政府文件和与自来水公司签署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤销、废止行政规章是政府的法定职权。特别是当市政府发现自己制定的规章与国家法律、法规不一致时，出于国家法制统一和公共利益的需要，可以废止已经生效的规章和其他规范性文件。但是，我们必须看到，废止文件不只是政府的事情，还是涉及千家万户利益的大事，必须遵照依法行政和信赖保护原则谨慎定夺，而不能倚仗政府权大，或者个人利益必须让位于公共利益的老思路任意妄为。

表面上看，本案市政府是在贯彻上级指示，严格依法行政，纠正不当文件。而实际上，该行为已经侵犯了相对人的信赖利益。

首先，该项目是否属于国务院政策明令禁止要求妥善处理的事项并不清楚；

其次，即使《污水处理专营管理办法》违反了国务院的有关规定，属于必须废止的文件，责任也完全在政府本身，而不是的投资人。

第三，即使该文件确属需要废止的违法不当文件，也要经过正当程序，依法补偿信赖利益遭受损失的投资人，而不能置投资人的合理期待与信赖利益于不顾，随意“废止”自己制定发布的文件，更不能未经对方同意，单方面撕毁合作合同。如果政府为了“依法行政”，废止已经生效的文件，执意收回自己的承诺，改变原来的行政行为，那么就要证明这种做法所获得的公共利益必然大于信守原来承诺给相对人带来的利益。如果能够做到这一点，政府可以改变或者收回其承诺，但也必须对相对人由此遭受的损失承担补偿责任。

2.依法治国的精义在于依法行政。该事件折射出来的就是政府不能依法行政，则依法治国的效果就要大打折扣，公平正义的理念也就无法实现。

依法行政的基本要求与目标在于：

（1）合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。本案中政府随意废止规范性文件而不履行告知和补偿义务，就是在程序和实体上都有违法的情况。

（2）合理行政。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。本案中政府行为应该确保相对方的合理期待得到保证，应该遵守比例原则。

（3）程序正当。行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相时人、利害关系人的知情权、参与权和救济权；行政机关工作人员履行职责，与行政管理相时人存在利害关系时，应当回避。具体到本案，政府废止规范性文件，必须首先履行告知的义务，这是基本的程序正义的要求。

（4）诚实守信。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。对信赖利益的漠视是本案政府最大的违法之处。政府诚信的关键就在于对于相对人的受益不能随意剥夺，以免破坏相对人的合理预期。

（5）权责统一。行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。本案中，政府不能只行使公权力，对于生效的规范性文件一撤了之，而不承担任何补偿责任。《行政许可法》第8条实际上已经明确规定，即使因为合法原因废止相关许可或规范性文件，政府对于公民都必须承担相应的补偿责任。

（2005年）

一、（本题10分）

案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费，在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。

田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关手中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。

问题：

1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？

答案：属于受案范围。本案中《会议纪要》作出的规定不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为。

解析：根据行政诉讼法第11、12条和最高人民法院关于执行若干问题的解释》第1条规定，行政诉讼受案范围是具体行政行为。具体行政行为，是指具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员在实施行政管理活动、行使行政职权中就特定事项对特定的公民、法人和其他组织的权利义务作出的单方行政职权行为。

会议纪要用于记载和传达会议情况和议定事项。会议纪要所记载、传达的会议情况和议定事项，是与会者及其组织领导者的共同意志的体现，是会议成果的结晶，集中反映了会议的精神实质。会议纪要并非标准的法律文书，其是否具有法律上的执行力，还是仅具有指导性，应当具体认定。在本案，《会议纪要》是甲市人民政府下发的，接收该《会议纪要》的单位均为市政府管辖下的部门或公司，它们当然得贯彻执行。据此，该《会议纪要》具有强制执行力。

甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容，针对的对象是特定的，而且只能一次适用，不属于抽象行政行为，构成具体行政行为。

2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？

答案：具有原告资格。甲市人民政府的决定直接影响到了三人的公平竞争权。具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提起行政诉讼。

解析：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第13条第1项，公民法人或者其他组织可以对涉及其公平竞争权的具体行政行为提起行政诉讼。竞争关系的存在乃是公平竞争权存在的基础。在理论上，狭义的竞争关系，是指商品或服务之间具有替代关系（相同或者近似的商品或服务）的经营者之间的相互争夺交易机会的关系。一般认为，在狭义竞争关系中存在《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若于问题的解释》第13条第1项规定的公平竞争权。

在本案，因某、孙某和王某三人运营的钱路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，这意味着该三人与城市公交公司存在狭义竞争关系。市政府《会议纪要》授予城市公交公司免缴交通规费的优惠，使得城市公交公司处于竞争的优势地位，而“公平”要求行政机关行使行政权力遵循合理性的原则，实施行政行为时平等地对待同等条件的竞争者，权衡和比较不同的私益。综上，甲市人民政府《会议纪要》影响到了三人的公平竞争权。

3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？

答案：不属于。该请求涉及到甲市人民敏府对建设局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。

解析：根据行政诉讼法第12条第3项，内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。所谓内部行政行为，是基于上级与下级、组织与个人之间领导与被领导关系或其他的隶属关系，在行政机关内部就内部事务进行的管理活动，比如行政机关就机构建制、工作程序、规章制度、后勤事务进行的管理及对公务员进行的奖惩、任免活动均属于内部行政行为。《会议纪要》关于对城市公交公司违法运营查处权的转移的规定属于内部行政行为。

（2003年）

七、（本题8分）

案情：甲公司于1995年获得国家专利局颁发的9518号实用新型专利权证书，后因未及时缴纳年费被国家专利局公告终止其专利权。1999年3月甲公司提出恢复其专利权的申请，国家知识产权局专利局于同年4月作出恢复其专利的决定。2000年3月，甲公司以专利侵权为由对乙公司提起民事诉讼。诉讼过程中，乙公司向专利复审委员会提出请求，要求宣告9518号专利权无效。2001年3月1日，专利复审委员会作出维持该专利有效的审查决定并通知乙公司。

问题：

1.如乙公司对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，其是否具有原告资格？为什么？

答案：乙公司具有提起行政诉讼的原告资格，或乙公司有权对恢复专利权的行政行为提起行政诉讼（1分）。因为专利局恢复甲公司的专利权对乙公司将要或必然产生损害，乙公司与恢复专利权的行政行为具有法律上的利害关系或法律上的权利义务关系（1分）。

解析：依据《行政诉讼法》2条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。最高法院《最高人民法院关于执行若干问题的解释》13条有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：

（一）被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；

（二）与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；

（三）要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；

（四）与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。

2.如乙公司于2002年4月对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，是否超过行政诉讼的起诉期限？为什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政诉讼已经超过起诉期限（1分）。因为乙公司自从2001年3月1日起已经知道或者应当知道提起行政诉讼的诉权或起诉期限，按照行政诉讼法及最高人民法院司法解释的规定，原告的起诉期限为三个月，从知道或者应当知道具体行政行为作出之日起计算，从知道具体行政行为内容之日起最长不超过两年（1分）。

解析：依据《行政诉讼法》 第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。最高人民法院关于执行若干问题的解释》41条，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。

3.2000年8月25日修正的《专利法》对专利复审委员会的决定的效力是如何规定的？

答案：对专利复审委员会决定不服的，专利申请人或宣告专利权无效请求人可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉（2分）。

解析：《专利法》第四十一条第二款规定，专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

4.1992年9月4日修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，假设被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”，你认为是否成立？为什么？

答案：被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”的观点（说法、主张）不成立（1分）。因为按照依法行政原则中职权法定的要求，行政行为必须有明确的法律授权。由于法律对被告没有恢复专利权的授权，所以其行为不属于合法的行政自由裁量行为（1分）。

解析：依法行政原则包含两层含义：一是法律优越，即禁止行政机关违反现行有效的法律；二是法律保留，即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。本题涉及到法律保留原则。

（2002年）

九、（本题11分）

某县医院根据上级文件的规定和主管部门批准，向县邮电局申请开通“120”急救电话，县邮电局拒绝开通，致使县医院购置的急救车辆和其他设施至今不能正常运转，而遭受损失。县医院遂以县邮电局为被告向县法院提起诉讼，请求判令县邮电局立即履行开通“120”急救电话的职责，并赔偿县医院的经济损失。县邮电局辩称：“120”急救电话属于全社会，不属于县医院。根据文件的规定，县邮电局确对本县开通“120”急救电话承担义务，但是不承担对某一医院开通“120”急救电话的义务。原告申办“120”急救电话，不符合文件的规定，请求法院驳回县医院诉讼请求。县人民法院经审理查明：医疗机构申请开通“120”急救电话的程序是：经当地卫生行政部门指定并提交书面报告，由地、市卫生行政部门审核批准后，到当地邮电部门办理“120”急救电话开通手续。原告县医院是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院，具备设置急救中心的条件。县卫生局曾指定县医院开办急救中心，开通“120”急救电话。县医院向被告县邮电局提交了开通“120”急救专用电话的报告，县邮电局也为县医院安装了“120”急救电话，但是该电话一直未开通。县医院曾数次书面请求县邮电局开通“120”急救电话，县邮电局仍拒不开通。

现问：

1.本案县医院与县邮电局之间的争议属于民事争议还是行政争议，为什么？

答案：是行政争议。邮电局在本案中属于经授权而成为行政主体的被告，本案中的争议涉及公共利益，邮电局对120电话的管理具有行政管理性质。

2.原告的赔偿请求应否得到支持？为什么？

答案：否。法律规定安装120电话的目的是实现一种公共利益，而不是为医院设定一种财产权，邮电局安装120电话的义务所对应的权利并非医院的财产权，因而医院不可因邮电局违背此法定义务而要求赔偿。

3.如果法院判令县邮电局自判决生效之日起15天内为原告开通“120”急救电话，县邮电局拒不开通，法院可以采取哪些措施？

答案：

（1）从期满之日起，对该邮电局按日处以50元至100元的罚款。

（2）向邮电局上一级机关或者监察、人事机关提出司法建议，并要求将处理情况告知人民法院。

（3）参照《民事诉讼法》第102条的有关规定，对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。

（4）拒不履行判决，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。