论破产管理人的资格

第一篇：论破产管理人的资格

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目 录

一、破产管理人概述 ···························· 1

（一）破产管理人的内涵 ························· 1 1.破产管理人的概念 ························· 1 2.破产管理人的特征 ························· 1 3.设立破产管理人的重要性 ······················ 2

（二）破产管理人的职责和义务 ······················ 2 1.破产管理人的职责 ························· 2 2.破产管理人的义务 ························· 4

二、破产管理人资格概述 ··························· 4

（一）破产管理人资格分类 ························ 4 1.积极资格 ····························· 4 2.消极资格 ····························· 4

（二）《企业破产法》管理人的选任资格 ·················· 5 1.管理人的积极资格 ························· 5 2.管理人的消极资格 ························· 5

三、我国《破产法》中管理人资格的缺陷及成因 ················· 5

（一）存在的缺陷 ···························· 5

（二）形成的原因 ···························· 6

（三）破产管理人的其他资格条件 ····················· 6

四、完善我国破产管理人资格规定的建议 ···················· 6

（一）破产管理人执业资格制度的完善 ··················· 6

（二）提高破产管理人名册编制的民主化程度 ················ 7

（三）取消清算组制度 ·························· 7 结束语 ··································· 8 参考文献 ·································· 8

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论破产管理人的资格

刘维娥

【摘要】破产管理人是“负责实施对债务人财产的管理、处分、清算、重组与和解方案的拟定和执行等事务的专门机构”。如何定位破产管理人的地位，如何确定破产管理人的职权来源，如何规定破产管理人的职权内容，如何监督破产管理人的职权，如何保障管理人行使职权等，都是破产管理人的职权问题。这已经从一个理论上探索的问题转化为实践即将面临的问题。破产管理人职权是一个体系问题，从最初定位破产管理人的地位一直到最终的破产管理人职权的行使都是统一贯穿，缺一不可的。任何一环出现问题，就有可能导致整个破产管理人职权形同虚设，也可能使得整个破产管理人制度名存实亡。本文正是沿着这种思路对破产管理人的地位、职权来源、职权内容、职权监督、职权行使等一系列问题进行讨论，通过这种讨论期望能对我国破产管理人职权在现实中会遇到的问题做一预测和解决。

【关键词】内涵，拟制性，职责和义务，破产管理人资格，缺陷及成因。

一、破产管理人概述

（一）破产管理人的内涵

1.破产管理人概念

破产管理人是“负责实施对债务人财产的管理、处分、清算、重组与和解方案的拟定和执行等事务的专门机构”。1破产管理人是破产程序中最重要的主体之一，负责管理破产程序中的各项破产事务，其行为直接关系到破产程序能否公开的问题。

2.破产管理人的特征

（1）主体资格的拟制性

由破产管理人的概念可知，破产管理人是负责管理破产事务的专门机构。实际上破产管理人由多人组成，内部有相应的分工，有一系列的议事、决策、执行制度和组织结构。法律允许它们对外以破产管理人这个统一的名义与其他民事主体发生关系，因而破产管理人是一种拟制的法律主体。

（2）立场的中立性

破产事务涉及债权人利益、债务人利益、雇员利益、公共利益等多方利益，在破产这个特定情形下，这些利益之间一般情况下都是此消彼长的关系，因而极难协调。但是其只能围绕破产财产进行工作，争取将破产财产的价值最大化，从而维护各个利益主体的合法权益，并且严格按照法律的规定对破产财产进行合理分配。这就决定了破产管理人必须具有中立性。“需要维护其利益的法律主体的多元化和利益之间的排斥性，决定了破产管理人的法律地位须具有中立性，在破产程序中能站在客观公正的立场处理破产事务”。2

付翠英.破产法比较研究.[M].北京：中国人民公安大学出版社2004年版，第34页。

杜超明.我国破产管理人选任制度研究[D].上海：复旦大学, 2010.（3）：65-89

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（3）执行破产事务的有偿性

破产事务管理的工作内容极为繁重复杂，且要求较高，所耗费的精力、时间等都比较大，对相关人员的素质要求也较高，根据公平原则破产管理人应该获得报酬。另外，作为破产程序中最重要的机构，“破产管理人负责管理破产中的各项事务，是所有利益冲突的焦点，破产程序能否在公正、公平和高效的基础上顺利进行，与破产管理人密切相关”。而破产管理人管理破产事务的主要动机在于追逐利益，为保证破产管理人能够忠实地履行职责，破产管理人执行事务必然有偿。

3.设立破产管理人的重要性

破产管理人的设立具有其必要性。破产企业在被破产宣告后，原则须停止进行清算范围以外的民事活动。如果由破产企业对自己的财产进行清理、估价、处理和分配，难免会影响清偿的公正性和合理性，损害债权人的合法权益，破产程序也会因此而失去其固有的意义。管理和清算破产财产的机构应当是独立于债权人和债务人之外的，且与破产财产、破产企业没有直接利害关系的组织，只有这样才能保证破产程序公正合理的进行3。法院作为我国的司法机关，虽具有独立性，但它本身的审判任务非常繁重，故不能直接对破产企业的财产进行清算和管理。

（二）破产管理人的职责和义务

1.破产管理人的职责(1)接管职责

在法院进行破产宣告后，破产管理人需要接管：债务人财产以及与破产财产相关的印章和帐薄、文书。另外如企业的营业执照、房地产证等。

破产程序的进行始终是围绕债务人财产展开的，如果没有可分配财产，破产程序的进行就是无的放矢，毫无意义。破产管理人的接管职责就是尽可能的控制所有应当归属于破产财团的财产4。破产管理人履行接管职责是其参与破产程序的基础。不管是实行破产程序受理开始主义还是破产程序宣告开始主义，破产程序一经开始，债务人就失去对其财产的管理处分权，这样做的目的也是防止债务人为达到其逃避债务的目的，作出转移、隐匿财产等有碍破产程序进行的行为。未经破产管理人同意，任何人都不得管理和处分债务人财产，即使是取回权人也必须经由破产管理人才能对破产管理人所接管的财产行使取回权。

（2）管理职责

第一，清理债务人财产并制作财产状况报告。根据我国《破产法》第三十条的规定，债务人财产的范围主要包括以下两个方面：第一，破产申请受理时债务人的全部财产；第 3

4何洁.破产管理人制度研究[D].江苏：苏州大学, 2007.（5）：45-46

吕东.破产管理人制度探析[D].山东：山东大学, 2006.（7）：23-25

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二，在破产申请受理后到破产程序终结前取得的财产。“通过清理，破产管理人要将债务人财产诸项内容登记造册，记明债务人财产的种类、原价值、估价、坐落地点等”。另外，破产管理人还需要根据这些信息制作财产状况报告5。

第二，继续经营。破产程序中的企业往往处于难以继续维持的困境，但是这并不意味着进入破产程序以后企业的一切营业都必须停止，静态的等待将要到来的破产分配。如果不留余地直接停止企业的所有营业，势必造成债务人财产的减损。事实上在有利于增加债务人财产和保护相关利益主体利益的前提下，破产管理人应当在必要的范围内继续维持企业的经营以维持或者增加其财产收益。言外之意是说，有利于增加债务人财产和保护相关利益主体利益是破产管理人决定是否继续经营的实质性因素。但是，“破产管理人继续经营债务人的事业必须经债权人会议或法院的允许”。

第三，处分债务人财产。根据《破产法》第十六条和第六十九条的规定，管理人有权实施下列财产的处分行为但应当及时报告人民法院或债权人委员会：涉及土地、房屋等不动产权益的转让；探矿权，采矿权、知识产权等财产权的转让；全部库存或者营业的转让；债权和有权证券的转让；借款及设定财产担保；放弃权利；担保物的取回；履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；其他对债权人利益有重大影响的财产处分行为6。

(3)参诉职责

代表债务人参加有关的诉讼、仲裁或其他法律程序也是管理人的职责之一。我国采取的是破产受理开始主义，即破产案件一经受理就意味着破产程序的开始。一为了防止债务人恶意损害破产债权人的利益，在破产程序开始后，与破产债务相关的一切诉讼程序全部中止。选任破产管理人后，原债务人的诉讼地位由破产管理人继受，诉讼程序继续进行。另外，在管理破产事务过程中，为追回债务人被他人占有的财产，或者为实现破产债务人对他人的债权，管理人可以自己的名义提起诉讼或者仲裁。“但是破产管理人的这类行为，一般须经法院或债权人会议的允许”。

（4）分配职责

分配破产财产是破产清算工作的核心，是债权人的债权得到公平清偿的关键。分配职责是破产管理人一项非常重要的职责。在现实中，破产财产的成分十分复杂，对破产财产进行分配之前，首先要制定合理的方案，对破产财产进行估价、变价以及出售破产财产。出售破产财产一般通过拍卖进行，但是债权人会议另有决议的，依债权人会议的决议办理。在上述工作完成后，应当及时制定破产财产分配方案，提交债权人会议讨论通过后或法院裁定认可后予以执行7.567

沈贵明.论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正[J].河南：郑州大学学报(社会科学版), 2000,(06):12-2

3朱俊伟.论破产管理人制度[D].江苏：苏州大学, 2003.23-26

魏莉,雷道茂.论破产管理人的性质和任职条件[J].海南：海南大学学报(人文社会科学版), 2004,(03):18-25

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2.破产管理人的义务

破产管理人的基本义务主要包括破产管理人勤勉义务、注意义务、忠实义务，我国新破产法将第二十七条规定了相应的内容：“管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。”

(1)忠实义务

忠实义务要求破产管理人在执行破产事务过程中：①不得利用职权为自身谋取不正当利益；②不得接收来源于破产事务相关人员的馈赠及其他好处；③不得进行自我交易或关联交易；④不得利用、泄漏或买卖任何与破产事务相关的商业信息和商业秘密8。

(2)注意义务

商法领域对注意义务的研究主要集中于对公司董事注意义务，较之破产管理人注意义务，董事注意义务的理论成果更加成熟，法律规定也更加完善。如前所述，自介入破产法律关系开始，破产管理人就成为了破产企业法律上实际的管理者和支配者。“与董事注意义务相同，此时破产管理人的注意义务本质上也是一种管理性的义务，即在管理破产财产活动时应依法运用自己的管理才能、技能、知识、判断和经验并达到某种标准的义务”。因此对破产管理人注意义务的研究完全可以参照董事注意义务。

二、破产管理人资格概述

（一）破产管理人资格分类

1.积极资格

所谓积极资格，是指担任破产管理人所必须具备的资格条件。破产事务是一项十分复杂、实践性很强的综合性业务，融社会、经济、法律问题于一体。因此破产管理人必须具备专门知识和技能。基于此，各国破产法均要求破产管理人具备相应积极资格。如德国破产法对破产管理人的积极资格仅仅作了原则的规定，以“就所面临的情况而言为合适的、特别是在行并独立于债权人及债务人”即可。我国台湾地区破产法相关规定，破产管理人的积极资格为“会计师或其他适于管理该破产财团之人”。

2.消极资格

消极资格，是指不能担任破产管理人的限制条件。破产管理人除了应当具备专业资格外，还必须具备能获社会信赖的独立性及中立性，各国破产法多通过设置消极资格的方法来确保破产管理人的道德素质和中立性。对此，有的国家和地区作了明确规定，有的国家和地区未作明确规定9。部分大陆法系国家及多数英美法系国家和地区破产法对破产管理人的消极资格作了明确的规定。未对破产管理人的消极资格作明确规定的国家和地区，实际上实践中均有相应的限制性规定。

冯兵,朱俊伟.论我国破产管理人制度的构建[J].重庆：西南政法大学学报, 2004,(05):25-29

陈杭城.论对破产管理人的规制[D].北京：中国政法大学, 2010.(8):78-89

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（二）《企业破产法》管理人的选任资格 1.管理人的积极资格

破产清算事务所在性质上应属于商业性中介组织，它是我国破产实践中的产物，在国外实践中比较少见。目前一些破产清算事务所在长期破产实践中积累一定经验，比一些未办理过破产案件的律师事务所和会计事务所更具优势。正因如此，新破产法规定破产清算事务所可以担任管理人。目前对破产清算事务所担任管理人的资格条件需进一步明确。

新破产法规定人民法院可根据债务人实际情况，可征询有关社会中介机构意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。据此，能够担任管理人的个人只是律师或者注册会计师，因为破产清算事务所中的个人目前未设执业资格。

2.管理人的消极资格

（1）因故意犯罪受过刑事处罚

管理人仅具有专业资格是不够的，还必须具有良好的道德操守。从品德方面讲，应没有犯罪记录。这强调是因故意犯罪而受刑事处罚。过失犯罪除外。

(2)曾被吊销相关职业证书

只要曾经被吊销过执业资格证书，就不能担任管理人。曾被吊销执业证书说明有违法行为不良记录。如注册会计师违反注册会计师法有关规定，明知委托人的财务会计处理会直接损害报告使用人或者其他利害关系人的利益，而有予以隐瞒或者作不实的报告的等的行为，情节严重可以由省级以上人民政府财政部门吊销注册会计师证书，虽然满五年以后可以再取得注册会计师证书，但是按照本条规定不得担任管理人10。如是与管理人执业无相关性的执业证书被吊销，不影响管理人的任职资格。

三、我国《破产法》中管理人资格的缺陷及成因

（一）存在的缺陷

从我国现行破产法及相关司法解释的规定上可知道，清算组身份的问题。首先破产财产管理是一项繁杂而专业的工作，破产管理人执行职务需全力投入，方尽到“善良管理人的注意”，而政府官员或公务员身为国家工作人员，均有自己份内工作，客观上不能全力投入。其次从政府各部门指定人员组成的清算组，使得清算组成员各自都具有相应的政府职能，如果没有更高一级更有权威的行政机关进行协调，清算组的工作无序化就无法避免。虽然破产法中规定清算组组长由人民法院指定，但是在破产法的实施中清算组组长只能形同虚设，实际上也只能由法院主持清算工作，这样，行使行政管理权的国家机关与行使审判权的人民法院结合在一起，清算组的性质被扭曲，并更加复杂化。清算组工作的无序化也是导破产成本过高的重要原因之一。而且，当政府官员充当清算组成员而又确实未 10

黄小华.破产管理人问题研究[D].四川：四川大学, 2005.(6):15-25

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能尽到善良管理人义务时，也往往难以追究其责任。最后，政府官员或公务员充当破产管理人如何取得报酬，也是一个十分敏感的问题。

（二）形成的原因

这些都说明我国破产管理人制度选任资格方面的重大缺陷，这种缺陷也有特定历史原因。首先，法律价值的错位。现行的破产法制定之时是为适应社会主义有计划的商品经济和经济发展体制改革需要。长期的计划经济体制形成的经济管理思维方式仍盘存于人们的脑海中，由此而使国家的行政干预涉及有计划的商品经济的各个角落。使其资源得到重新配置，破产制度的价值正在于此，而在这一过程中，过多的行政干预必将使这一市场机制的渠道堵塞11。其次，在于理论准备不足。现行破产法制定之时，我国大陆对破产法的理论研究不够深入，当时国内也没有一部关于破产法的专著，没有一部专门关于外国破产法的译著，甚至关于破产法的文章也只限于简单的介绍，这就使得我国的破产立法没有借鉴和参照，许多参加破产立法的人对于破产法缺少系统的了解，所具有的只是需要和热情。可见，理论准备的不足亦导致了现行破产法的先天不足。

（三）破产管理人的其他资格条件

应当明确破产企业负责人能否担任重整程序中的管理人。现在的做法是，往往将破产企业的原负责人视为企业破产的罪魁祸首，实际上是一个错误的观念。企业的破产有很多原因，虽然不排除有些企业管理者确实存在损公肥私、欺诈损害公司和股东利益的行为，但大多数情况下，破产并不是企业家故意造成的。在一个法人治理结构比较完善的企业中，企业家往往是一笔财富，即便这个企业现在出现了一些问题。当企业破产面临重组时，指定企业现有负责人担任破产管理人，利用其丰富的经验和对企业状况的熟悉，将减少破产重组的成本，最大限度地保护债权人利益。

四、完善我国破产管理人资格规定的建议

（一）破产管理人执业资格制度的完善

个人要取得破产管理人执业资格，首先必须通过考试取得资格证书；其次，取得破产管理人资格证书的律师或会计师必须在各自业务领域内开展工作，积累经验，通过公平竞争，规范自己的管理体制，不断提升自身的执业水准，加强职业道德建设；最后，取得破产管理人执业资格。中介机构必须拥有一定数量的具有执业资格的个人破产管理人，方可获准进入破产管理人市场12。

杨蓓蕾.论破产管理人的选任制度[D].上海：华东政法大学, 2010.(5):12-16

禹颖.中美破产管理人的制度比较研究[D].上海：华东政法大学, 2009,(04):45-52

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（二）提高破产管理人名册编制的民主化程度

破产管理人的名册不应仅仅由法院一家决定，而应该听取各方面的意见，由法院、管理破产管理人的行政机关、行业协会的代表以及各方面的专家组成评议组，将评审标准具体化，共同讨论并决定破产管理人名册的人选。这样可以使破产管理人名册的编制民主化、科学化，避免了破产管理人指定工作中的盲目性、随意性。

（三）取消清算组制度

我国旧破产法使用的清算组概念，源于企业和公司法中对企业解散后之清算机构的称谓。但在破产法中沿用清算组的概念，仅强调其清算活动，不仅不能充分体现出这一机构在破产法上广泛的功能与职责，反而可能易使人将破产程序与企业和公司法上的普通清算程序产生混淆。所以在选任破产管理人时应当充分尊重监管部门意见，接受监管部门推荐的破产管理人。但完全以所有制为标准而规定采用不同的选任方式是不妥的，必须割断国家对国有企业“父爱式”的不正当干预。考虑到新旧破产法的衔接，暂时保留清算组制度具有一定的合理性和现实意义。但今后，我国破产法应该取消清算组制度。

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结束语

对于中国这样一个初步建立市场经济体制的、刚刚建立破产管理人制度的国家来说，如何设计和完善管理人制度，尤其是破产管理人的职权问题，比如如何定位破产管理人的地位，如何确定破产管理人的职权来源，如何规定破产管理人的职权内容，如何监督破产管理人的职权，如何保障管理人行使职权等，这已经从一个理论上探索的问题转化为实践即将面临的问题。破产管理人职权是一个体系问题，从最初定位破产管理人的地位一直到最终的破产管理人职权的行使都是统一贯穿，缺一不可的。任何一环出现问题，就有可能导致整个破产管理人职权形同虚设，也可能使得整个破产管理人制度名存实亡。本文正是沿着这种思路对破产管理人的地位、职权来源、职权内容、职权监督、职权行使等一系列问题进行讨论，通过这种讨论期望能对我国破产管理人职权在现实中会遇到的问题做一预测和解决。本文探索只是一个很小的开始，对于很多问题仍然需要做进一步的努力和研究。

参考文献

[1]何洁.破产管理人制度研究[D].江苏:苏州大学,2007.[2]吕东.破产管理人制度探析[D].山东:山东大学,2006.[3]沈贵明.论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正[J].郑州大学学报(社会科学版),2000.[4]朱俊伟.论破产管理人制度[D].江苏:苏州大学,2003.贵州警官职业学院毕业论文

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第二篇：破产管理人模拟考试二

破产管理人模拟考试二

考试时间：1小时 满分：100分

一、单项选择题（每题2分）

1.下列各项中，根据企业破产法律制度的有关规定，对企业破产有管辖权的是（）。A.债务人所在地人民法院 B.债权人所在地人民法院

B.破产财产所在地人民法院 C.债务合同履行地人民法院

2.申请人对人民法院驳回破产申请的裁定不服的，有权向上一级人民法院提起上诉，上诉期限为（）。

A.裁定送达之日起10日内 B.裁定送达之日起15日内 C.裁定送达之日起7日内 D.裁定送达之日起1个月内

3.根据《破产法》的规定，在破产程序中，当事人对人民法院作出的下列裁定，有权提出上诉的是（）。A.驳回破产申请的裁定 B.破产宣告的裁定

C.撤销债权人会议决议的裁定

D.终结破产程序的裁定

4.根据企业破产法律制度的规定，在人民法院受理破产案件并通知债权人和发布公告后，债权人应当在法定期限内向人民法院申报债权，逾期未申报债权的，视为自动放弃债权，在破产程序中不再予以清偿。债权人向人民法院申报债权的法定期限为（）。A.收到通知后的10日内，未收到通知的自公告之日起1个月内 B.收到通知后的15日内，未收到通知的自公告之日起1个月内 C.收到通知后的1个月内，未收到通知的自公告之日起3个月内 D.收到通知后的1个月内，未收到通知的自公告之日起6个月内

5.根据破产法的有关规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序所带来的法律后果是（）。A.中止执行 B.继续执行 C.终结执行

D.与破产程序合并执行

6.法院受理破产案件后，以破产企业为债务人的，尚未审结且另有连带责任人的经济纠纷案件应当（）。A.中止执行 B.中止诉讼 C.终结诉讼 D.终结执行

7.第一次债权人会议应当在债权申报届满后15日内召开，由（）召集和主持。A.人民法院 B.清算组

C.债权人会议主席

D.债务人上级主管部门

8.债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权总额的（）的债权人要求时召开。A.1/3以上 B.1/5以上 C.1/4以上 D.半数以上

9.某破产企业有12位债权人，债权总额为1500万元。其中债权人甲、乙的债权额为500万元，有破产企业的房产作抵押，现债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案。下列（）情形不能通过。

A.有7位债权人同意，其代表的债权额为700万元 B.有7位债权人同意，其代表的债权额为800万元 C.有6位债权人同意，其代表的债权额为550万元 D.有4位债权人同意，其代表的债权额为600万元

10.债权人会议通过和解协议草案的决议时，出席会议并表决通过的债权人所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的一定比例，该比例为（）。A.1/2以上 B.2/3以上 C.3/4以上 D.1/3以上

11.人民法院应当自宣告债务人破产之日起（）内成立清算组。A．7日 B．15日 C．20日 D．30日

12.根据有关规定，下列债权中，属于破产债权的是（）。A.破产宣告前成立的有财产担保的债权 B.破产宣告后的债务利息

C.债权人参加破产程序所支出的费用

D.破产宣告前成立的放弃优先受偿权利的有财产担保的债权 13.根据《破产法》规定，破产财产的、清偿顺序应当是（）。A．破产企业所欠税款——破产债权——破产企业所欠职工工资 B．破产企业所欠税款——破产甲企业所欠职工工资——破产债权 C．破产债权——破产企业所欠税款——破产企业所欠职工工资 D．破产企业所欠职工工资——破产企业所欠税款——破产债权

二、多项选择题（每题3分）

1.根据我国《破产法》的规定，破产界限的实质标准是债务人不能清偿到期债务。下列情形中，可以界定为债务人不能清偿到期债务的有（）。

A.债务人不能以财产、信用或能力等任何方式清偿债务 B.债务人停止支付到期债务并呈连续状况 C.债务人资不抵债

D.债务人对主要债务在可预见的相当长时间内持续不能偿还

2.企业由债权人申请破产，有（）情形之一的，不予宣告破产。A．公用企业和与国计民生有重大关系的企业 B．取得担保的企业

C．政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的公用企业和与国计民生有重大关系的企业

D．取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的

3.债务人不能清偿到期债务时，（）有权提出破产申请。A．债权人 B．债务人

C．债权人上级主管部门 D．债务人上级主管部门

4.根据我国《破产法》的规定，债权人兼有财产担保和无财产担保债权人双重身份时，下列关于其在债权人会议表决权的表述中，不正确的有（）。A.不享有表决权

B.享有表决权，并且表决时所代表的债权额为无财产担保债权额和有财产担保债权额的总和

C.享有表决权，但表决时所代表的债权额仅限于有财产担保的债权额 D.享有表决权，但表决时所代表的债权额仅限于无财产担保的债权额

5.根据《中华人民共和国破产法(试行)》的规定，在人民法院召开第一次债权人会议后，出现下列情形时，应当召开债权人会议的有（）。A.人民法院认为必要时

B.债权人会议主席认为必要时 C.1/2以上的债权人要求时

D.占无财产担保债权总额的1/4以上的债权人要求时

6.根据《中华人民共和国企业破产法(试行)》的规定，下列事项中，属于债权人会议职权的有（）。

A.讨论通过和解协议草案

B.讨论决定破产宣告前维持债务人正常生产经营所必需费用的支付 C.对破产企业未履行的合同，决定解除或继续履行 D.讨论通过破产财产的处理方案

7.根据企业破产法律制度的规定，下列债权人中，可以在债权人会议上享有表决权的有（）。

A.担保物价款不足以清偿其担保债权的有财产担保债权人

B.兼有有财产担保债权人和无财产担保债权人双重身份的债权人 C.代替破产企业清偿债务后的保证人 D.无财产担保的债权人

8.根据我国《破产法》的规定，整顿期间，债务人企业有下列（）情形时，应经人民法院裁定，终结企业整顿，宣告其破产。

A.对原来没有财产担保的债务提供担保，严重损害债权人利益的 B.无偿转让财产，严重损害债权人利益的

C.财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的 D.不执行和解协议

9.某国有企业被依法宣告破产，该企业的下列财产中，属于破产财产的有（）。A.破产企业工会所有的财产

B.特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对家的特定物 C.破产企业在与他人合资组成的法人型联营企业中的投资 D.破产企业在破产宣告至破产程序终结前所取得的财产

10.人民法院于2000年9月10日受理某国有企业破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，清算组可依法行使撤销权的有（）。A.该企业于2000年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿

B.该企业上级主管部门于2000年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套

C.该企业于2000年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权 D.该企业于2000年7月10日将人价值25万元的车辆作价8万元转让他人

11.列费用属于破产费用的有（）。A.破产财产的管理费用 B.破产案件的受理费 C.催收债务所需费用 D.债权人会议费用

12.甲企业向乙银行借款100万元，丙企业为担保人。人民法院受理丙企业破产申请后，乙银行申报了债权。根据企业破产法律制度的规定，下列表述正确的有（）。A.丙企业的担保义务从申请破产之日起终止 B.乙银行以丙企业承担的担保债额为破产债权

C.乙银行在参加破产分配后可就其未受清偿的债权向甲企业要求清偿

D.丙企业可要求甲企业补偿其向乙银行已清偿的担保债额，用于破产分配

三、判断题（每题2分）

1.企业由债权人申请破产，取得担保，自破门申请之日起6个月内清偿债务的，不予宣告破产。（）

2.人民法院收到申请人提出的破产申请后，应当依照破产法的有关规定进行审查，并在10日内决定是否立案受理。（）

3.被申请破产的债务人未他人担任保证人的，保证责任因保证人被宣告破产而免除。（）

4.以破产企业未债务人的、尚未审结且另有连带责任人的经济纠纷案件，应当终结诉讼，由债权人向受理破产案件的人民法院申报债权，依破产程序受偿。（）

5.在企业破产程序中，经人民法院认可的和解协议确定的债权人对债务减免债务的约定，对债务人的保证人无效。（）

6.企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件后3个月内，被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不得超过2年。（）

7.破产财产就是破产宣告时在破产企业内的财产。（）

8.在整个破产案件审理过程中，人民法院对各种问题均以裁定方式解决。当事人对裁定有异议时，可以上诉。（）

9.破产法贯彻对债权人公平清偿的原则，破产财产在优先拨付破产费用后，对所欠职工工资和税款，均按同一比例予以清偿。（）

10.在破产宣告后，破产债权人对破产企业发生的债务，不得抵销。（）

11.破产宣告时对破产企业未到期的债权，应扣除未到期的利息后，作为已到期债权。在破产程序中予以清偿。（）

12.破产企业有《破产法》所列的“隐匿、私分或者无偿转让财产”等违法行为，自破产程序终结之日起1年内被查出的，由清算组追回财产，依法对破产债权人追加分配。（）

四、综合题。（14分）

2010年3月，某工商银行与四海公司签订一份借款合同，由银行贷给四海公司50万元，期限为1年。期满后，四海公司以无力还贷为由拒绝偿还。银行遂于2011年6月向法院起诉，法院一审判决四海公司立即偿还银行贷款50万元及利息、滞纳金4万元。四海公司在上诉期内没有上诉，但仍未履行。银行只好向法院申请强制执行，法院查封了四海公司机器设备。正在执行过程中，四海公司的其他几个债权人于2011年10月1日向法院申请其破产，法院受理了此案。经查，四海公司总资产200万元（变现价值），其中：法院查封的机器设备价值40万元；一处厂房价值10万元，因欠大华公司货款8万元（履行期为2011年1月），双方于2011年4月20日经补办担保手续，抵押给大华公司。总负债300万元，其中：欠职工工资和劳动保险费用60万元，欠国家税款10万元。

请问：

（1）法院受理破产案件后，工商银行要求法院继续执行已查封的财产，法院能否继续执行？为什么？（4分）

（2）四海公司欠大华公司的8万元贷款是否属于破产债权？（4分）

（3）如破产费用为5万元，假设四海公司有一债权人的破产债权为2万元，那么该债权人能分配到的财产有多少？（6分）

第三篇：破产管理人内部管理方案

破产管理人内部管理方案

××律师事务所依据《中华人民共和国律师法》和《中华人民共和国企业破产法》的有关规定，接受××人民法院的指定，担任××公司破产案件的破产管理人。现依据法律和债务人的实际情况，对破产管理人聘用的人员除要求定员定岗，在破产案件处理期间应履行岗位责任制外，特做出如下规定，以便遵照执行：

一、对财务人员的规定

1．现金管理。现金收入应于当日存入银行，库存备用金为××元；财务人员须严格遵守《现金管理暂行条例》，定期清查。

2．支票管理。严格遵守支票管理的有关规定；严格履行请领、签发、保管、核销、及时报账等制度；不得签发空头支票、远期支票、空白支票。

3．会计核算管理。严格按照《中华人民共和国会计法》的有关规章制度建立会计账册，做到：根据审核无误的原始凭证填制记账凭证；登记会计账簿应连续，不得跳行、隔页，定期结账、对账，保证账证相符、账账相符、账实相符。

4．认真履行会计监督职责。会计人员对不真实、不合法的原始凭证不予受理，对于伪造、编造、故意毁坏会计账簿或者账外设账的行为，应及时纠正，必要时向破产管理人负责人反映。

财务人员定期向破产管理人负责人汇报财务管理人状况。

二、对行政人员的管理规定

1． 接、收、发文件必须进行统一记录。2． 对聘用人员出勤情况负责考核。3． 负责债务人日常办公管理。

4． 车辆使用必须填写请示单，并监督及时返还。5． 监督和实施财产管理人员岗位责任考核。

三、对合同的管理规定

1． 合同管理由行政秘书负责。

2． 对聘用人员的合同实行单独管理。

3． 对合同履行、终止等问题必须经破产管理人同意后，方可执行。4． 未经破产管理人同意，不得自行对外签订任何合同。

四、对财产的管理规定

1． 财产管理应确定岗位责任制。

2． 除夜间值守外，财产管理人员应制定巡视制度，每次巡视的人数应为两人。3． 密切关注天气变化，并且根据天气变化对财产提供相应的保护措施。4． 严格遵守防火制度。

以上岗位应严格按照本方案的内容执行，违反规定，将严格按照双方签订的聘用合同处理。

××律师事务所

××××年××月××日

第四篇：浅析破产管理人的诚信义务

浅析破产管理人的诚信义务

诚信原则是民法的基本原则，但对破产管理人来讲，又是项具体的法律义务。新《破产法》第27条明确规定:“管理人应当勤勉尽责, 忠实执行职务。”如何理解破产管理人这一义务的内容，是实施破产管理人制度的起点。本文试析之。

一、诚信义务的依据

1、诚信义务体现了破产管理人制度的立法目的。管理人制度是破产法建立的一项新制度，放到了比较显眼、重要的地位，设专章作了规定。这项制度设置的目的是企盼通过以诚信为本的中介组织即破产管理人取代《企业破产法（试行）》中以政府为主导的清算组制度，使企业破产这一项关乎所有债权人、企业员工、投资人乃至公共利益的事件，由各方均认可的组织或个人进行管理，改变过去清算组过分代表政府和企业利益的倾向，遏制“假破产、真逃债”、破产欺诈等不良行为，使破产财产的管理、清算、分配、使用均公开、透明，依法满足每一位利益主体的知情权，最大限度地维护债权人的权利，并通过市场化、专业化、法治化的动作，最大限度地平衡各方利益，消解各方矛盾，使企业法人及其他商事组织的市场退出机制更公平，使企业的破产风险不再由政府大包大揽，而交给市场去解决。

二、诚信义务的基本内容

近现代各国民法典对诚实信用原则多有规定，虽立法角度有所不同，但其基本内容均是要求民事主体在行使民事权利，与他人之间设立、变更或消灭民事法律关系均应当诚实，不作假，不欺诈，不损害他人利益和社会公共利益。要求民事主体在民事活动中维持双方利益、以及当事人利益与社会利益的平衡，以对待自己事务的注意对待他人事务，保证利害关系人和当事人都能得到自己应得的利益，不损人利己。以诚信义务为已任的破产管理人，在破产法律关系中，其内容包括：一是勤勉尽责的义务，二是忠实执行职务的义务，三是衡平义务。

1、勤勉尽责的注意义务 注意义务是指履行一个普通谨慎的人在相似情况下将付出的注意与勤奋的义务，即破产管理人必须尽到一个拥有特别的技能与知识的“普通人”所具备的注意与技能，依据法律规定对债务人财产与破产事务负有善良管理人勤勉尽责的注意义务。所谓勤勉尽责义务即要求管理人要辛勤勉力尽职尽责地对债务人财产进行管理和处理破产事务，它要求管理人对所托之事必须履行一个善良管理人应尽的注意, 即以诚实的方式、以拥有特别的技能与知识的普通谨慎之人应有的注意从事活动, 不得怠于履行职责，不得为自己谋取不正当利益, 亦不得疏于注意导致破产财产遭受损害。从总体上说，管理人在管理破产财产活动时应依法运用自己的才能、技能、知识、判断和经验并达到某种标准的义务，按照当时情况下在管理人相信适当的范围内了解与判断事项相关的信息，合理相信该判断是为了实现破产债务人利益的最大化。

在实践中, 管理人勤勉尽责的注意义务应该表现为: 其一，因占有破产财产而生的职责。主要包括：及时请求破产人提出财产状况说明书及其债权人、债务人清册；谨慎接受破产人移交的财产及与财产有关的一切簿册文件；依法询问破产人关于破产人财产及业务的状况，破产人对此有答复义务；责令未足额缴纳所认缴出资的股东缴纳出资等。其二，因管理破产财产而生的职责。包括：在第一次债权人会议前，经法院许可，清理的必要范围内，继续破产人的营业；申报债权期满后，应即编造债权表，并将已收集及可收集的破产人资产编造资产表；为管理破产财团之必要，可申请法院召开债权人会议；债权人会议的决议与债权人利益相反时，可向法院申请禁止该决议的执行；审查破产人提出的调协计划，提交债权人会议，并就调协计划向法院陈述意见；经监查人或法院同意，可清偿财团费用和财团债务，可借款，取回专托之货币、有价证券及其他贵重物品，请求履行双务契约，抛弃权利，承认取回权、别除权，并得通过清偿债务收回别除权标的物；就破产人财产上的争议进行和解及仲裁，并可就应收回的破产财团的财产提起诉讼或进行其他法律程序。其三，因变价、分配破产财产而生的职责。包括：将财产进行变价，应依拍卖方法为之，债权人会议另有决议指示的，依其指示；经监查人同意或法院核定，为不动产物权的让予，矿业权、渔业权、著作权、专利权的让与，存货全部或营业的让予，债权及有价证券的让与；第一次债权人会议后破产财产分配前，作成分配表，记载分配的比例及方法，经法院认可并公告，于公告后15日内将钱平均分配给债权人；于破产财产不敷清偿财团费用和财团债务时，向法院申请宣告破产废止。

2、忠实执行职务的义务

忠实执行职务的义务，简称忠实义务，指管理人对破产案件中的所有利害关系人绝对忠诚，绝对忠实是管理人最基本的义务，这破产管理人的一种道德性义务。相对于管理人的勤勉尽责的注意义务而言, 管理人所承担的忠实义务居于首要位置, 是管理人职责的核心内容。其内容主要包括：其一，忠实的对象包括债权人、其他利害关系人，还包括破产人的职工、投资人、政府等。破产管理人的忠实义务不是单方面的，不单独忠实于哪一方，而是忠实于全体利害关系人。因此，破产管理人不单独是哪一方的利益代言人，而是一个忠于职守、不偏不倚的中间人。其二，忠实义务的标准是强调破产管理人实施的与债权人和其他利害关系人利益有关的行为必须具有公正性。破产管理人必须对受益人绝对忠实,必须为受益人的利益服务,而排除任何其他利益。管理人的忠实义务要求破产管理人不得以损害债权人和其他利害关系人利益的方式行为,不得将自己或与自己有关联的人的个人利益置于债权人利益和其他利害关系人利益之上。忠实义务的核心在于管理人不应当利用自己作为受托人的身份获得个人利益。其二，在实践中,管理人的忠实义务表现为不作为：管理人不得利用职务之便为自己牟取私利，不得收受贿赂；不得利用破产财产中可能会有一些稀缺资源,如某业绩良好的公司的股权、特殊行业经营权、商标权、专利权以及土地使用权收取中介佣金。不得利用管理人的身份擅自将本应属于破产财团的董事费据为己有；不得进行自我交易，不允许其以破产管理人的名义向破产企业出卖自己的财产，或者破坏破产财产之独立性原则,将自己的财产和账目与破产财产混为一体；也不得进行关联交易，不允许其利用职务之便使破产管理人的亲属或姻亲、对破产管理人持有重要权益的第三人、破产管理人持有大量股份的公司、企业或其他组织成为破产人的交易对象，非经允许不得泄漏破产业务的商业秘密等。

3、衡平义务

所谓衡平义务，即是破产管理人受法院的委托，以中间人的公正立场，从社会正义的角度，公正平等地对待信托的所有受益人，使个别正义和社会正义相结合，既维护所有受益人的个人利益，又维护社会公共利益。这一职责本应当由法院履行，但法院将这一职责委托给破产管理人承担，使破产管理人依法承担这一社会责任。衡平义务的内容有：其一，公平分配破产财产。《破产法》第43条规定:债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的,按照比例清偿。当一项破产财产有两个或两个以上的受益人时,管理人有义务公正地对待他们。破产管理人有这样的义务,但是破产法同时规定了优先权与分配先后的体系。破产法上的公正义务并不是要求全体受益人之间的绝对平等,而是在破产法框架内的程序与机会的平等。当受益人享有性质相同并且平等的利益时,法院适用这一标准是很轻松的。任何使一个受益人的利益受损并让另一个受益人的利益增加的行为都违反了这一义务。但是,当受益人的利益性质不同,发生的先后顺序也不同时,确定破产管理人的这一义务是有一定难度的。破产法要求管理人考虑被管理破产财产的性质, 尽可能平等地解决不同受益人间的利益冲突。其二，以特别的技能与知识的善良管理人的特有谨慎、注意和技巧，使债权人的利益最大化，例如破产管理人撤销向部分债权人作出的优惠性清偿、欺诈性转移,拒绝对部分债权人的待履行合同等等。这些都是要求破产管理人公正地对待全体受益人。其三，维护社会公共利益，维护劳动者和政府的利益，在破产事件出现难题时，及时与法院沟通，维护大局，利用法治手段，化解风险，维护社会稳定。

第五篇：破产管理人履职工作报告（定稿）

破产管理人履职工作报告

尊敬的上海市高级人民法院：

国浩律师事务所（以下简称“国浩”）系于一九九八年，经司法部批准在北京、上海、深圳三家当地著名律师事务所基础上，通过合并方式设立的全国第一家跨地区的集团制综合性律师事务所。

国浩律师（上海）事务所（以下简称“国浩上海”）作为国浩在上海设立的执业机构，系上海市高级人民法院编制的破产管理人名册中光荣的一员，国浩上海既感到十分的荣幸，亦感到肩上的责任重大。现特就国浩上海作为管理人的工作汇报如下：

一、管理人团队基本情况

国浩上海对于参与在贵院组织下开展的清算工作包括破产清算及强制清算工作，特组成了以合伙人沈波律师为领导的清算团队。成立之初，团队成员共有四名，包括合伙人沈波律师、合伙人张泽传律师、王卫东律师及团队秘书朱丹宏，随之破产案件数量的增加，为了能更加高效地履行管理人职责，国浩整合团队资源，逐步扩大破产清算团队规模，目前，先后分别有8位律师加入破产管理人团队。

上述成员中，除团队秘书朱丹宏外，其他成员均具有中华人民共和国司法部授予的律师执业资格。

附现有成员名单及相关执业证书号如下：略（人员信息不公示）国浩上海在承办破产案件过程中，为规范操作流程及提高执业质量，结合破产案件实务经验，先后制作了涉及债权申报的系列格式，包括债权申报表、债权申报须知、债权申报文件清单、债权人地址及 联系方式确认书等申报材料。在此基础上，本所针对具体破产清算或强制清算案件，国浩律师先后起草制订了《××清算组议事规则》、《××清算组工作规程》等清算规章制度，为本所承办破产案件实现规范化及流程化提供制度保障。另外，为建立破产清算案件防火墙制度，本所指派专人管理债务人财产、破产费用，实行破产管理费用实时记账、凭证报销的管理制度。

二、重大事项信息披露

国浩律师集团事务所1998年6月成立后，在2011年3月更名为国浩律师事务所。国浩为能打造规模化、专业化的国内一流大所，近二年来在乌鲁木齐、贵阳、苏州等地新设了分支机构，现在国内外共设有分支机构26个。

国浩上海近年来不存在机构合并、分立和解散等情况。同时，作为贵院破产管理人名册中的一员，一直恪尽职守，严格依照《公司法》、《企业破产法》及贵院颁发的《企业破产管理人管理办法》等相关法律法规的规定，严格履行管理人工作职责。国浩上海的破产清算团队成员不存在相关违规情况。

三、参加高院随机摇号情况

国浩上海自成为贵院破产管理人名册中的一员以来，一直保证积极准时地参与贵院开展的摇号工作。通过参与贵院的摇号，国浩上海近年来共承接到企业破产案件及公司强制清算案件近20件。

四、承接的企业破产案件及公司强制清算案件

截止目前，国浩上海承接的企业破产案件及公司强制清算案件共23件，其中，企业破产案件11件，公司强制清算案件12件，具体案件明细详见附表《承办企业破产案件情况表》及《承接强制清算案件情况表》。

对于上述国浩上海承接的23件案件，其中18件系根据贵院摇号指定，另外5家系因上述5家清算案件衍生而由具体办理案件的基层法院指定，主要情况如下：国浩上海在承办上海畜产业丰进出口有限公司破产清算一案中，根据上海市静安区人民法院的指定承办了上海畜产业丰进出口有限公司的两家长期股权投资上海汇丰畜产品有限公司及上海业丰新汇绒毛制品厂的强制清算工作；国浩上海在承办上海东华能国际贸易有限公司破产清算一案中，根据上海市浦东新区人民法院的指定承办了上海东华能国际贸易有限公司的长期股权投资上海沁原实业有限公司的强制清算工作；国浩上海在承办上海东华能国际贸易有限公司强制清算一案中，因上海东华能国际贸易有限公司资不抵债，根据上海市浦东新区人民法院的指定继续承办了上海东华能国际贸易有限公司的破产清算工作；国浩上海在承办上海申福纺织制衣有限公司强制清算一案中，因上海申福纺织制衣有限公司资不抵债，根据上海市徐汇区人民法院的指定继续承办了上海申福纺织制衣有限公司的破产清算工作。

五、执行职务及执业纪律情况

无论是企业破产案件，还是公司强制清算案件，国浩上海都能严格依照《公司法》、《企业破产法》及贵院颁发的《企业破产管理人管理办法》等法律法规的规定，严格履行管理人工作职责，认真把握好清算工作的每一个环节，工作中遇到难题及时与法院沟通，争取做到程序合法、实体合法两不误。截止目前，国浩上海承接的企业破产案件及公司强制清算案件进展都较为顺利。

作为国内较大的综合性律师事务所，作为破产管理人名册中的律师事务所成员，国浩不仅仅在具体承办案件上接受贵院及各具体办理案件法院的指导，更在执业工作的各个环节接受上海市司法局、上海市律师协会的指导与监督。执业过程中，国浩要求每一位清算团队成员时刻牢记法律至上的准则，坚持以事实为根据，以法律为准绳，严格依照律师行业的执业规则、执业纪律依法执业。截止目前，国浩上海清算团队的每一位成员都能按照上述标准严格要求自己。

六、工作特色与存在的问题(一)国浩上海的工作特色

1.对于承接的每一个具体案件，国浩上海都采取专人负责、分工协作的原则，在让清算团队每一位成员的优势得到充分发挥的情况下，保证案件的顺利有序开展。如每一个案件都有一个专人负责，其他成员予以协作，协作包括印章、财务的管理、诉讼专人负责等。2.结合国浩上海在资本市场、并购市场的专业优势，国浩上海可将相关债权债务重组的方法在破产债权的清偿方案中加以运用。如，在相关债务人一次性较难清偿破产企业全部债务的情况下，通过与破产企业相关债权人的沟通确认，采取债权债务重组的方式解决上述收款难、清偿难的的两难窘境。

3.国浩上海在工作中积极与法院沟通，争取得到人民法院的支持与帮助。企业破产案件及公司清算案件系在法院主导下开展的清算工作，涉及到破产企业、清算公司的方方面面，在某些事项管理人无法自身独立完成的情况下，管理人则积极借助人民法院的帮助，如通过人民法院开具的调查令查询公司资产情况、通过法院执行系统查询公司名下账户开户情况等。同时，对于清算工作的进展，管理人也积极保证向法院汇报。

(二)经典案例：上海里纳泰斯时装有限公司强制清算案件 1.基本情况

根据该公司股东徐正琪的申请，上海市青浦区人民法院于2010年6月23日出具了（2010）青民二（商）清字第8号受理通知书（之一），并于2010年6月30日立案受理了上海里纳泰斯时装有限公司清算一案。2010年10月8日上海市青浦区人民法院（2010）青民二（商）清字第8号决定书决定成立上海里纳泰斯时装有限公司清算组，由国浩律师（上海）事务所担任清算组组长，对上海里纳泰斯时装有限公司开展清算工作。2.难点及效果

上海里纳泰斯时装有限公司破产清算案件的主要难点：（1）在处置企业自有房产时，因涉及抵押权益，处置难度较大；（2）债权债务较多，尤其是涉及公司实际控制人与关联企业的债务纠纷。（3）企业债权人自身涉及破产清算。

对于上述难点，破产管理人积极与抵押权人，人民法院协调沟通，在合法合规的前提下，以维护各债权人权益为目标，处置抵押房产；涉及众多企业实际控制人或关联企业债务纠纷通过诉讼等方式进行确认。在上海市青浦人民法院的指导下，本案最终实行了债权分配，普通债权人的清偿比率达到近40%。

(三)国浩上海存在的问题

截止目前，根据国浩上海承办的企业破产案件及公司强制清算案件，国浩上海存在的问题主要在于因某些破产企业或清算公司的相关利害关系人的因素，如公司股东长期不和、公司经营管理人员个人或实际控制企业与公司往来款项数额较大、复杂且不清晰、员工不满企业破产等等阻挠因素，企业破产或公司清算较难顺利推进，破产进程较为缓慢。对此，国浩上海正致力于积极改进。

以上即是国浩上海作为管理人的履职工作报告，请贵院指正！国浩律师（上海）事务所 2017年6月13日