工伤保险实务中的若干问题

第一篇：工伤保险实务中的若干问题

工伤保险实务中的若干问题

1、工伤员工借故拒绝复工，如何处理？ 答：该行为分两种情况进行应对：

第一、如果不能提供具备治疗工伤资格医院的病假条，可以直接通知工伤员工上班。如不按通知要求上班的，按旷工处理。

第二、如果能够提供病假条，应参照人身伤害受伤人员误工损失日规定核实其具体的误工时间，如明显超过规定期限的应通知受伤员工，如需要继续请假需到指定医院在公司人员陪同下进行复查，复查后根据结果确定请假的时间。如员工拒绝复查或者在医院检查时扩大自己病情状况的，则申请劳动能力鉴定确定停工留薪期。

2、工伤员工借故拒绝配合做伤残鉴定，如何处理？

答：该行为属于拒不接受劳动能力鉴定的情形之一，公司有权自员工拒绝之日起停止承担工伤保险待遇，直至其同意接受劳动能力鉴定。

3、职工在外地出差期间发生伤亡事故，企业应如何处理？ 答：企业可采取下列措施：

一、接到员工电话应首先了解发生事故的经过，如初步判断为工伤的，应要求工伤职工提供相关证明。如意外事故的为公安机关及有关机关的证明；在出差单位发生安全事故的，由出差单位出具相关证明。

二、如接到有关部门或者医院的电话，应了解事情发生的经过，并通知工伤职工的家属。如初步判断为工伤的，应派人到公安部门及相关部门收集材料，为下一步工伤认定作准备。

4、已认定为工伤的职工严重违纪，企业能否解除合同？

答：工伤职工如严重违规，达到解除劳动合同条件，将不受员工是否为工伤的限制立即解除劳动合同。

5、已认定为工伤的职工，企业倒闭了如何处理？

答：应由用人单位承担的工伤待遇在破产清算时依法予以支付，如破产财产无法或者不足支付的，社保机构将不代替用人单位支付上述费用。

6、企业能否追究工伤职工的过失赔偿责任？

答：工伤无过错责任原则只适应于工伤认定，对于工伤职工在发生工伤过程中给用人单位造成的经济损失，用人单位有权要求工伤职工赔偿。

7、企业能否以商业保险理赔项替代职工的工伤待遇？

答：不能。由于两个保险的性质不同，工伤保险属于强制险，商业保险属于补充保险。企业为职工办理的商业保险在发生理赔事故后，保险公司理赔款的受益人是员工而不是用人单位（医药费除外），在这种情况下用人单位不能用本属于员工的理赔款据为己有用来支付员工的工伤待遇。

8、无照驾驶与驾驶无照车辆受伤，能否认定为工伤？

答：无证驾驶、驾驶无牌机动车、酒后驾驶发生事故导致伤亡的，根据最高法院2010年12月司法解释将不认定为工伤。

在2011年1月1日新工伤保险条例实施后，上述行为如在交通事故责任认定中没有认定为主要责任，则可认定为工伤。

在2011年7月1日《社会保险法》实施后，由于《社会保险法》不认定工伤情形包括法律、法规规定的其他情况，上述行为是否还认定为工伤有待有关部门作出专门解释。

9、职工从事第二职业发生的事故能否认定为工伤，怎么处理？

答：有可能认定为工伤。但现实中一般从事第二职业或者发生双重劳动关系的第二个用人单位，不会也不可能缴纳或者单独缴纳工伤保险（个别省市除外）。在这种情况下只能由工伤职工从事第二职业的用人单位支付工伤保险待遇。

10、文体活动和娱乐到底有什么区别，篮球赛和唱卡拉OK的区别在哪？部门组织的活动能否认定是单位组织的，包括由部门领导私下组织的，比如部门人聚餐？+ ?

答：单位组织的文体活动视为工作上的延伸，而娱乐被认为是自我消遣，与工作无关。篮球赛和唱卡拉OK如都是单位组织的文体活动视为工作上的延伸，而不是则不会认定。两种对比关键是单位是否组织，活动单位是否认可！

即使是部门领导私下组织的活动，出了工伤，要与工伤职工（或者家属）讲明白是不可能的。但活动的范围是明确的，限于文体活动，应不包括部门人员聚餐。"

11、停工留薪期间的待遇如何支付？

答：原则上原工资福利待遇不变。但现实中存在绩效工资（奖金）如何发放的问题，由于绩效工资（奖金）是根据员工的工作业绩进行发放。工伤员工在停工留薪期间没有工作业绩，其绩效工资、奖金的发放，笔者认为可参照行政人员标准进行发放，这一办法应在规章制度中明确规定。

12、工伤复发的，怎样确定是否需要继续治疗，治疗费用如何处理？

答：工伤复发是否需要继续治疗，由治疗工伤职工的医疗机构提出建议。如存在争议的由劳动能力鉴定委员会进行鉴定，鉴定后工伤复发的医疗费用按规定报销。

13、发生工伤事故后，企业与劳动者私下和解，签订的补偿协议是否有效？如果想和解、调解，应该怎样做，才确保无风险？

答：（1）协议是否有效，关键在于协议的内容是否符合法律的规定，以及工伤职工及其家属是否会申请劳动仲裁。

（2）补偿协议要做到无风险，要做好两个方面的准备：第一、协议内容要有保留条款，即工伤职工及其家属后悔后对工伤保险待遇如何计算加以明确。第二、对工伤职工的伤情可能达到的伤残等级加以了解，同时要考虑实际获得赔偿款与应得赔偿款的差额（即差距不能过10-15%，如超过这个限度容易引起纠纷）、劳动者家庭经济情况、用人单位的经济实力、协议签订当时的客观情况（如劳动者急需医疗费，而用人单位要求必须先签协议再支付医疗费）等因素。

14、对于第三人造成的工伤事故，如因第三人引发的交通事故中，我方司机受伤，如何处理？受害人司机能否要求工伤待遇又要求第三方的人身伤害赔偿？ 答：（1）用人单位应与家属积极配合，要求第三人支付医药费及其它费用。在第三人不支付或者无法确认第三人的情况下，用人单位代垫上述费用，之后由社保机构支付后再向第三人追偿。

（2）在实务中社保机构一般会要求工伤职工先进行人身伤害赔偿，之后再按规定支付工伤保险待遇或者补差额。

15、怎样控制“上下班途中”的风险？

答：用人单位要控制上下班途中的风险，要做到四点：

第一、要了解员工的实际居住地与用人单位的车距，并确定员工上班需要的大概时间和路线。

第二、公司内禁止用早餐或者报到后再外出用早餐。

第三、员工下班后禁止在公司上网或者从事与工作我关的事务，严格控制员工主动加班。

第四、明确日常加班时间、延至下班后的开会及培训时间。超过三小时以上，应预先提供晚餐，避免员工下班后外出聚餐造成不必要的工伤事故。

16、非法用工一次性赔偿的特点？

答：（1）用工单位无法人资格，即使事后补办营业执照也不改变非法用工的事实。

（2）赔偿方式为一次性赔偿，一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用、一次性赔偿金、支付死亡职工或童工的一次性支付丧葬补助等其他赔偿金。

（3）受到事故伤害或者患职业病造成死亡的职工（童工），其一次性赔偿金与一次性工亡补助金标准相同。

（4）无需进行工伤认定，一次性赔偿金数额在劳动能力鉴定后确定。

17、非全日制员工发生工伤后是否享受工伤待遇？ 答：发生工伤后享受工伤待遇的前提是用人单位依法为其缴纳了工伤保险。到目前为止除北京外，其他省市均不能为非全日制员工单独缴纳工伤保险，因而非全日制员工发生工伤后，其享受的工伤待遇由用人单位全额承担。

18、工作中受到的伤害没有认定为职业病，是否可认定为工伤？

答：由于职业病受职业病目录的限制，在工作中受到的伤害没有认定为职业病的，应按一般工伤提出申请。

19、公司缴纳工伤保险的工资与职工实际工资不符的处理？

答：用人单位缴纳工伤保险的工资与职工实际工资不符的，差额部分由用人单位承担。但职工实际工资超过统筹地区职工平均工资300%部分，用人单位不承担补偿责任。

20、工伤职工医药费社保机构只报销90%，另外10%是否由用人单位承担？ 答：由于工伤职工的医药费按规定由工伤保险基金支付，对未报销10%应由工伤职工与社保机构进行交涉，确定不报销的原因。

21、用人单位不承认与工伤职工存在劳动关系怎么办？

答：一方面工伤职工可以申请劳动仲裁确认与用人单位存在劳动关系。另一方面社保行政部门依据工伤职工提交的相关材料（如劳动合同、工作证等），确认工伤职工与用人单位存在劳动关系。

22、“事故伤害发生之日”如何认定？申请工伤认定时效是否可以中止、中断？如超过申请工伤认定时效是否就不能享受工伤待遇？ 答：1）“事故伤害发生之日”在理解上应当分为两种情况：

（1）事故伤害明显的，自工伤事故发生之日开始计算。

（2）事故伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由工伤事故引起的，自伤害确诊之日开始计算。2）申请工伤认定时效同申请劳动仲裁一样可以中止、中断，如发生不可抗力申请工伤认定时效可以中止；向用人单位主张工伤权利而中断。

3）工伤职工应申请劳动仲裁主张权利，但是否享受工伤待遇关键看当地社会保险行政部门规定及有关法院的司法解释。

23、工伤职工申请工伤认定是否需要用人单位同意或盖章？

答：由于工伤职工以个人名义申请工伤认定有具体规定，用人单位是否同意或盖章均不影响工伤职工申请工伤认定。

24、申请工伤认定的特定材料有关行政部门拒绝出具怎么办？

答：应积极提出申请并说明理由，在行政机关拒绝出具证明后可以行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益为由申请行政复议或者提起行政诉讼。

25、是否所有工伤都要申请劳动能力鉴定？

答：在工伤职工经治疗伤情相对稳定或者终结后，存在残疾并影响劳动能力的情况下，才进行劳动能力鉴定。其他情形无需申请劳动能力鉴定。

26、生活自理障碍鉴定适用于哪些工伤职工？

答：生活自理障碍主要发生在三级以上伤残职工，经鉴定根据级别不同每月支付生活护理费。

27、劳动能力鉴定能否重复申请复查，复查结果高于或者低于原伤残等级如何处理？

答：对劳动能力鉴定结论不服可以每隔1年申请复查一次。复查结果高于原伤残等级的，按新待遇标准补差额；，复查结果低于原伤残等级的，已发放待遇不返还。

28、车辆挂靠其他单位经营，车辆实际所有人聘用的司机在工作中发生伤亡，能否认定为工伤？

答：个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应按规定进行工伤认定。

29、申请劳动能力鉴定有无时间上的限制？

答：应在工伤职工经治疗伤情相对稳定或者终结后提出申请，原则上没有严格的时间限制，但应在双方劳动关系存续期间提出。

30、如何认定“核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资”？

答：核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资是社保机构第一次核定抚恤金待遇的标准，之后进行调整不受该条件的限制。

31、伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准是否包含社会保险个人承担部分？

答：按当地最低工资标准是否包含社会保险个人承担部分分为两种情况： 1）不包含社会保险个人承担部分：

一至四级伤残职工在承担医疗保险（有的地方要求缴纳养老保险）个人承担部分后，低于当地最低工资标准部分由社保机构补差额。

五至六级伤残职工在承担社会保险个人承担部分后，低于当地最低工资标准部分由用人单位补差额。

2）包含社会保险个人承担部分：

一至四级伤残职工在承担医疗保险（有的地方要求缴纳养老保险）个人承担部分后，低于特定数额（当地最低工资标准减社会保险个人承担部分）部分由社保机构补差额。

五至六级伤残职工在承担社会保险个人承担部分后，低于特定数额（当地最低工资标准减社会保险个人承担部分）部分由用人单位补差额。

32、一至四级伤残职工达到退休年龄后是否享受基本养老金？

答：按规定职工达到退休年龄，累计缴纳养老保险15年以上（含视同缴费年限）才能享受基本养老金。如不具备上述条件即使为一至四级伤残职工也不享受基本养老金，只有将缴纳养老保险年限一次性补足至15年，才能在退休时享受基本养老金。

33、伤残职工严重违纪被用人单位解除劳动合同是否享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金？

答：按规定员工提出解除劳动合同才能享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。如伤残职工严重违纪被用人单位解除劳动合同，将不能享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

34、工伤待遇是否缴纳个人所得税？

答：除停工留薪期间的工资外，其他工伤保险待遇不缴纳个人所得税（包括五至六级伤残职工由用人单位支付的伤残津贴）。

35、工伤职工能否同时享受工伤保险、人身损害赔偿双重待遇？

答：从世界各国工伤保险相关规定看，没有一个国家规定两者兼得的方式。国际劳工公约普遍认可的原则是，工伤者（如上下班交通）已受到其它赔偿保护时，可以不必在列入工伤补偿。从这一原则可以看出这两者之间属于互补性质，两种请求所得数额不得超过工伤职工实际受到的损失。

36、超过法定退休年龄的人员在工作中发生工伤，是否进行工伤认定享受工伤待遇？

答：根据最高法院在2010年3月司法解释：用人单位聘用的超过法定退休年龄人员在工作时间内因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定，待认定后按规定享受工伤待遇。

37、曾在几家公司工作，在现单位被诊断患有职业病，由谁承担职业病待遇？ 答：原则上由现单位承担工伤待遇。如现单位有证据证明该职业危害是由先前单位造成的，则由先前单位承担工伤待遇。

如经组织调动，职工在新单位后被诊断患有职业病，新发现的职业病不论是与现工作有关，其工伤待遇由新单位负责。

38、劳动合同制工人终止或解除劳动合同，失业期间发现职业病怎么办？ 答：劳动合同制工人终止或解除劳动合同后，在失业期间新发现的职业病与上一个劳动合同期有关的，其职业病待遇由原终止或解除劳动合同的单位负责；如原单位与其他单位合并，由合并后的单位负责；如原单位已撤销的，由原单位的上级主管机关负责

39、招聘从事职业病岗位的劳动者，如何防范法律风险？

答：

1、首先了解劳动者在之前的工作单位是否有职业危害或者是否从事过职业病目录所涉及的工作岗位。

2、在入职前全面进行体检，确定其身体状况是否符合逾从事的职业病岗位。

40、（可能）发生职业病的劳动者，劳动关系的解除或终止需注意哪些问题？ 答：

1、全面进行体检确认其不存在职业病或者排除疑似职业病的基础上，办理离职的相关手续。

2、将其职业健康监护档案复印件盖章后交付劳动者。

注：如您想了解工伤保险的其他问题，可查阅：

1、http://blog.sina.com.cn/s/blog_5114f3100100q7v3.html

2、http://blog.sina.com.cn/s/blog_5114f3100100qe1r.html

作者声明：本文未经本人书面许可，不得以任何形式的刊登、转载，否则追究版权责任。

作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师

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第二篇：关于工伤保险问题总结

关于工伤保险问题总结

为进一步加强工伤保险工作，保障工伤职工的合法权益，维护社会稳定，根据《中华人民共和国劳动法》、国务院《工伤保险条例》（第375号令）和省政府《关于全面推进工伤保险的通知》（浙政发〔2006〕44号）精神，现就进一步加强工伤保险工作有关问题通知如下：

一、目标任务

通过2—3年的努力，到2008年，全市工伤保险参保人数达到26万人，实现工伤保险基本全覆盖。

二、范围和对象

凡我市境内所有企业、事业单位（参照或者依照公务员管理的单位除外）、民间非营利组织及有雇工的个体工商户，都必须按照《工伤保险条例》及相关配套政策的规定，依法为其全部职工或者雇工按实名制办理工伤保险参保手续，并按规定缴纳工伤保险费。

三、工作要求

（一）提高认识，营造氛围。全面推进工伤保险，是维护工伤职工合法权益，分散用人单位的工伤待遇支付风险的重要举措，也是用人单位履行法律义务应尽的责任。各县（市、区）人民政府要进一步统一思想，提高认识，加强领导，加大宣传，营造良好的社会氛围，扎实推进工伤保险制

度改革的深化和完善。人劳社保、财政、地税、卫生、民政、安监、建设、工会等部门，要认真履行职责，加强沟通联系，积极协调配合，共同做好全面推进工伤保险制度各项工作。

（二）积极探索，分步推进。各县（市）要在2007年6月底前把应纳入工伤保险的所有企业、事业单位、民间非营利组织及其职工纳入工伤保险范围；2007年要认真研究探索有雇工的个体工商户纳入工伤保险工作，争取到2008年各县（市）有雇工的个体工商户都依法参加工伤保险。

（三）突出重点，积极扩面。加大高风险行业企业和农民工数量多的企业的工伤保险扩面力度。建筑施工、矿山开采等高风险行业企业必须依法参加工伤保险。建设、安监部门要严格执行生产许可证制度，在颁发许可证或者办理许可证延期手续前，应认真审查申请单位提供的《工伤保险参保证明》，对不能提供社会保险经办机构出具的《工伤保险参保证明》的，暂停颁发相关许可证。对建筑、交通工程等外来施工企业，雇用的农民工应全部参加工伤保险，并由地税部门核定和征收工伤保险费。对农民工数量多的企业，应优先为职工参加工伤保险，并按时足额缴纳工伤保险费。

（四）加快推进“五费合征”工作。已参加基本养老保险的单位和职工，在2007年6月底前必须统一纳入工伤保险实施范围，并由地税部门负责向用人单位按月征收工伤保险费。2007年底前，各县

（市）都要出台“五费合征”

办法。从2008年开始全面推行社会保险费“五费合征”，并将工伤保险率先实现基本全覆盖作为“五费合征”的重要内容。

第三篇：有限公司清算注销中的若干实务问题

有限公司清算注销中的若干实务问题

因为金融危机的持续发展，不管是内资企业还是外资企业都面临者前所未有的困境，一些企业的股东从缩减开支，减少亏损的角度出发决定提前解散公司，将公司注销。笔者就近期办理的公司注销实务以及诉讼实务中遇到的问题，进行了简单梳理和思考，总结出以下几个方面的问题。

一、股东会、股东或董事会决定

有限责任公司和一人有限责任公司决定提前终止公司经营的，应由股东会或股东作出决定。国有独资公司的，则由国有资产监督管理机构决定。但中外合资企业，则由董事会作出决定。股份有限公司则应由股东大会作出决议。

二、清算组成员

1、清算组成员应适格

根据公司法的规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或股东股东大会确定的人员组成。根据中外合资企业法实施条例的规定，清算组（清算委员会）的成员一般应在董事中选任。董事不能或不适合担任时，可以聘请中国的注册会计师、律师担任。

因此根据前述的规定，清算组成员中只可能是股东、董事或注册会计师、律师。但在实务操作中，尤其是遇到有限责任公司的股东是非自然人时，清算组的成员中出现了非前述的人员，如原公司的员工或其他自然人。

另外一种特殊情况是有限责任的股东为非自然人，实务中，有一种观点认为，清算组成员应由自然人组成，非自然人的股东无法进行清算活动，不能作为清算组成员，因此应由非自然人委派自然人担任清算组的成员。笔者认为：首先，此种观点缺乏法律依据，因为公司法已明确规定了，有限公司的清算组由股东组成。不管股东是自然人还是非自然人。其次，非自然人股东作为清算组的成员，在履行清算事务时，没有法律和事实障碍。因为非自然人的股东，可以委派代表具体履行清算事务。正如非自然人的股东在参加股东会会议时，由非自然人的股东委派代表一样。再次，如果由股东之外的自然人而不是由非自然人的股东组成清算组，如果该自然人故意或重大过失，损害债权人利益的。根据公司法的规定，债权人只能向该自然人要求赔偿，而躲在清算组背后的股东却得到了非法利益，显然不利于保护债权人的利益。因此笔者认为非自然人的股东也可以而且应该担任清算组成员。

2、清算组成员人数的要求

已废止的外商投资企业清算办法规定，清算委员会的成员不少于3人。除此之外，没有法律对清算组成员的人数作出明确规定。根据公司法的规定，有限责任的清算组由股东组成。可以推定清算组的成员可以是1人（一人有限公司），可以是2人（2个股东的有限责任公司），2个人以上50人以下（2个股东以上50个股东以下的有限责任公司）。但在实务中，通常公司登记机关要求清算组成员不少于3人。笔者认为，公司登记机关可能认为清算组是一个组织，需要通过会议作出决议，而作出决议时，需要表决，如果少于3人，1人甚至不能称为组织，2人意见不一致时，无法作出决议，因此应不能少于3人。笔者认为公司登记机关的担心是多余的。因为清算组成员的清算职责都是事务性的，是具体的操作，而操作的依据是法律、法规、财务会计制度等明确的规定，因此没有需要清算组作出决议的事项，自然不存在前述的问题。因此笔者认为清算组成员按照现行法律没有人数的限制和要求。

3、清算组成员的备案时间

根据公司登记管理条例的规定，清算组应该自成立之日起十日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。笔者碰到的一例公司注销案中，清算组成立的日期为2007年6月20日，但向公司登记机关备案的时间却是2008年6月10日，近一年之久，明显的违反了公司登记管理条例的规定。因此在近一年的时间之内，在公司登记机关的档案资料中，还会反映公司在正常经营，但实际上公司已经处于清算期间了。对于涉及诉讼的案件，诉讼的另一方当事人以为该公司依然在正常经营，没有发现对方的清算行为，待法院判决生效后，而对方已经注销了，无疑将导致诉讼活动进一步复杂化，况且在进入清算程序后，公司的法定代表人是无权代表公司进行诉讼的，只能由清算组代表公司参与诉讼活动。

4、备案应提供的资料

在笔者经办的注销实务中，工商部门并不要求提供清算组成员的基本信息，如身份证复印件、住址、电话、工作单位、职业等信息。笔者认为此种做法欠妥。首先，根据前述的清算组成员资格的分析，除股东、董事之外的人，除非是律师或注册会计师才可以担任清算组成员，其他的人员不能担任。没有此相关的信息，不符合条件的人员将进入清算组，此对工商部门备案的效力将产生不利影响。其次，如果在备案时不提供清算组成员的基本信息，在清算组成员故意或重大过失的情况下损害债权人的利益，债权人向法院起诉将面临着不可逾越的障碍，因为工商部门的档案资料中没有清算组成员除姓名之外的其他信息，法院将以没有明确的被告为由不予受理。因此工商部门在清算组成员备案时应要求提供成员的基本信息。

5、清算组行使清算职责的方式

清算组在清算期间行使下列职责：

（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

（二）通知、公告债权人；

（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；

（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；

（五）清理债权、债务；

（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；

（七）代表公司参与民事诉讼活动。从公司法的规定可以看出，清算组的职责或工作都是事务性的工作，不是决策性的工作，不需要清算组对有关方案进行表决取舍。因此会议体并非清算组履行职责的方式。清算组成员只需按照法定条件和程序分工合作办理具体事项。

三、通知与公告

根据公司法的制度设计，公司为股东提供有限责任的保护的同时，把债权人的利益保护放在了第一位。因此在公司清算注销时，要给予公司债权人充分的时间和机会申报债权，参与公司剩余资产的分配。在此制度理念之下，公司法规定了清算组的通知和公告义务。首先通知与公告的时间

公司法第186条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。其次公告不能取代通知

笔者认为对于公司的已知的确认的债权人以及未决诉讼、或有负债的债权人，清算组都应当给予通知。通知是法定义务，不能以已在报纸上公告了清算申报债权事宜而免除其通知义务。因为债权人恰好读到报纸上的公告是一件概率非常小的事件，如果仅仅以公告为准，无疑会给拟注销公司逃避债务提供了极大的便利，十分不利于保护债权人的利益。试想，拟注销公司通过公告注销了公司后，股东还分得剩余财产，而债权人的债权却落空，将明显地违反了公司法的立法意图。另外根据最高法院关于公司法的解释

（二），明确规定清算组应书面通知已知的全体债权人。因此在清算组没有通知已知的债权人的情况下，应视为清算组存在重大过错，应对债权人承担赔偿责任。

四、清算期间

清算期间是指从成立清算组到清算报告经股东会、股东大会或人民法院确认的期间。清算期间的确定在多个方面都具有重要的意义。首先清算期内不能从事与清算无关的清算活动；其次清算期间所产生的清算所得应缴纳企业所得税；再次清算程序终结前补充申报债权的，清算组应予登记；反言之，清算程序终结后，申报债权的，清算组不再登记。因此每一个具体的公司清算案件中清算期间的确定都具有重要的意义。

五、审计报告

在公司清算注销的程序中，多个政府主管部门要求提供公司清算的审计报告，各主管部门根据审计报告的内容，确定是否可以通过本部门的审批。首先需要明确的是清算资产负债表会记载清算期初数和清算期末数的两组数据。在两组数据中，所有者权益会计科目尤为重要。如果所有者权益小于“0”，则意味着公司财产不足清偿债务；清算组应该依法向人民法院申请破产。如果所有者权益等于“0”，则意味着公司的负债和资产正好相抵，可以通过清算组清算注销登记。若所有者权益大于“0”，则意味着公司股东有取得剩余财产，涉及到清算所得税。其次在清算资产负债表中的负债类项目，都应该是“0”，如果不是“0”，则表明公司的债务，尚未处理完结，不能注销。

六、诉讼事务

在公司成立清算组开始清算后，涉及到对公司已有未决诉讼的处理和清算期间新产生的诉讼的处理。根据公司法以及最高法院的司法解释，在清算期间直到公司注销登记前，公司存续，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行，即不得以清算组为被告或将清算组作为原告提起诉讼。但代表公司参加诉讼的不应再是法定代表人而是清算组负责人。对于已有的未决诉讼，应由法定代表人变更为清算组负责人参加诉讼；对于清算期间产生的新的诉讼，则在原告起诉时，应直接在诉状中列明清算组负责人的姓名，而不是法定代表人的姓名。

七、税收实务

企业清算时应当以清算期间作为一个独立的纳税单独计算，并履行申报和纳税义务。具体的计算公式如下：

资产净值或剩余财产=清算时的全部资产或财产-（各项负债+损失）清算所得或亏损=净值或剩余财产-（未分配利润+各项基金+清算费用+实缴资本）

应纳税额=清算所得×适用税率。（现行税率为25％）

八、注销程序

公司最高权力机构作出解散公司的决定，决定作出后15日内成立清算组。清算组在成立后10日内通知已知债权人，并在10日内将清算组成员向公司登记机关备案；60日内在报纸上公告。清算组成立后还需要进行如下工作：清理债权、债务、清缴税款办理税务注销登记，清缴关税办理海关注销登记；办理外汇注销登记；向股东分配剩余财产；清算结束后由会计师事务所对清算期间进行审计出具审计报告。在商务部门办理注销批复交回外资企业的批准证书（内资企业不涉及），最后向工商部门申请注销登记，工商部门核准注销，并登报公告。至此公司注销完成。

九、清算责任追究

清算组的职责从根本上讲就是要对公司的债权债务进行清理，对公司剩余资产进行分配。如果清算组成员在清算期间，故意或重大过失，损害债权人的利益，如对已知的债权人故意不予通知，以达到逃避债务的目的。在此情况下，应追究清算组成员的责任。公司法以及相关的司法解释对此都有明确的规定。

但清算组成员是承担连带责任还是承担按份责任，则法律没有明确约定。笔者认为连带责任只有法律明确规定的情况下，才可适用。因此在法无明确规定的情形之下，清算组成员应该按份承担责任。

另外笔者认为此项有关清算组成员责任的规定尚存在缺憾和不足。因为如果清算组成员不是股东时，清算组成员通常不会出于自身利益的需要而故意或重大过失导致债权人损失，在故意或重大过失的背后，往往是由于股东的授意和主张，且获得非法利益的也是清算组背后的股东，因此不能将获益的股东置于事外。笔者认为在对清算组成员提起赔偿诉讼时，宜将股东列为第三人，在法院确认清算组成员应承担责任时，应首先由股东在分配的剩余财产的范围内承担赔偿责任，不足部分，再由清算组成员分担。这样才能从根本上杜绝通过违法注销公司，逃避债务的根源。另外，从委托代理的民事法律关系的角度考虑，非股东担任清算组成员，应该是受股东的委托，作为受托人的清算组成员的行为产生的后果也应由委托人的股东承担。

十、不宜撤销公司注销登记

现在通常认为，工商部门在公司设立、变更以及注销程序中只是履行形式审查义务，不是履行实质审查义务。如果清算组在注销登记时提供虚假资料，而此虚假资料在工商部门施以普通的注意力的情况下仍不能从表面上发现申报材料的虚假性的，工商部门不承担任何法律责任。当然如果公司登记机关工作人员明显的工作失误，导致公司注销登记的，公司登记机关应承担相关的责任。另外一个问题是清算组在注销公司时提供虚假资料的，是否可以撤销公司登记呢？公司法及公司登记管理条例都没有相关的法律规定。笔者认为撤销已经注销的公司，将对通过注销已经确定的社会法律关系，造成及其不利的影响，不利于社会关系的稳定。因此在公司法上不宜规定撤销注销公司登记，但相关公司登记机关应承担相应的赔偿责任。

转自江苏华峡律师所张建良律师博客

第四篇：关于工伤保险工作中有关问题的处理意见

关于工伤保险工作中有关问题的处理意见

京劳社工发[2004]86号

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颁布时间：2004.07.05

各区、县劳动保障局，各局、总公司，计划单列企业：

为全面贯彻《工伤保险条例》，保障职工合法利益，规范工伤认定、劳动能力鉴定、工伤待遇核准等项工作，做好工伤保险政策的衔接，现就工伤保险工作中有关问题提出如下处理意见，请遵照执行。

1.有雇工的个体工商户应当为雇工缴纳工伤保险费，雇主本人参加工伤保险，缴纳工伤保险费的，雇主可以享受工伤保险待遇。

2.企业法人营业执照注册的经营范围为农业，林业，畜牧业，渔业，农、林、牧、渔服务业的，其行业划分按《关于工伤保险费率问题的通知》（劳社部发[2003]29号）的规定划分类别，并根据行业类别对应北京市《工伤保险行业基准费率和浮动档次表》确定缴费费率。《条例》实施前已参加工伤保险的企业，缴费费率按照《关于印发〈关于已参加工伤保险的企业费率调整的意见〉的通知》（京劳社工发[2003]194号）规定核定。

3.供养亲属完全丧失劳动能力的鉴定，应由工亡职工单位所在区县劳动能力鉴定委员会鉴定，在外省市居住的，区县劳动能力鉴定委员会可以委托当地劳动能力鉴定委员会鉴定。

4.企业依法破产、解散，工伤职工停工留薪期未满的，可以提前进行劳动能力鉴定。

5.工伤职工所在单位属于常驻外省市的，工伤职工可以在当地选择一家乡级（含）以上基本医疗保险定点医疗机构和本市一家工伤医疗服务机构作为本人工伤就医的医疗机构。工伤保险基金支付费用的范围按北京市工伤保险有关规定执行。6.企业职工退休后被诊断为职业病的，应当自诊断之日起一年内办理工伤认定手续。认定工伤后进行劳动能力鉴定，达到伤残等级的按照工伤保险规定享受工伤保险待遇。

7.终止或解除劳动关系后被确诊为职业病的无业人员，应由《职业病诊断书》中明确的单位承担工伤保险责任，自诊断之日起一年内，可由该单位委托区县劳动能力鉴定委员会对其进行劳动能力鉴定，鉴定结论为伤残1至4级的人员，劳动保障行政部门核发《工伤证》。自核发《工伤证》的次月享受工伤保险待遇。未达到退休年龄的，核定伤残津贴以终止或解除劳动关系时的本人工资为基数，本人工资低于当年本市上一职工月平均工资60%的，以本市上一职工月平均工资60%核定，单位参加工伤保险的由工伤保险基金支付。未参加工伤保险的，各项工伤保险待遇由单位支付。鉴定结论为伤残5至10级的人员，由《职业病诊断书》中明确的单位按照工伤保险规定给予一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后终止工伤保险关系。

8.持有因战、因公负伤致残革命伤残军人证的复转军人，在企业已办理退休手续后旧伤复发的，可按照工伤保险的有关规定申请工伤认定，办理申请工伤认定手续时应持《革命伤残军人证》和《退休证》及医疗机构的诊断证明。自劳动保障部门核发《工伤证》之日起，享受工伤医疗待遇。

9.1至4级的工伤职工，复查鉴定伤残等级发生变化的，伤残津贴进行调整，伤残等级每变化一级，在其复查鉴定前领取伤残津贴的基础上，增加或减少本人原工资的5%。复查鉴定后伤残等级由1至4级变化为5-10级的，从鉴定结论次月起停发伤残津贴。

10.1至4级的工伤职工到达退休年龄时停发伤残津贴，办理退休手续时，伤残津贴高于养老保险金的，由用人单位持退休审批表到社保经办机构办理补差手续。

11.1至4级的工伤职工缴纳基本医疗保险费的基数低于本市上一职工月平均工资60%的，以本市上一职工月平均工资60%进行核定。

12.5至10级的工伤职工，旧伤复发后伤残等级发生变化的，一次性伤残补助金不再重新核定和补发，伤残等级达到1至4级的，应退出生产岗位，从鉴定结论的次月起开始享受伤残津贴待遇。核定伤残津贴应以本人复查鉴定结论前十二个月的平均工资为基数，本人工资低于本市上一职工月平均工资60%的，以本市上一职工月平均工资60%进行核定，高于本市上一职工月平均工资300%的，以本市上一职工月平均工资300%进行核定。13.工伤职工旧伤复发后需要继续治疗的，凭工伤医疗机构出具的休假证明休假，休假时间一般不超过3个月。职工休假时间超过3个月且用人单位提出异议的，可参照停工留薪期争议处理办法办理，休假期间应当照发工资。

14.工伤职工再次发生工伤的，应当享受一次性伤残补助金待遇。工伤评残时应首先对新工伤伤害部位评定等级，而后再综合考虑原有工伤致残程度进行劳动能力鉴定。

新伤害部位的劳动能力鉴定等级作为享受一次性伤残补助金待遇的依据，多次伤残综合评定的等级作为享受除一次性伤残补助金以外工伤保险待遇的依据。

15.以本市上一职工月平均工资作基数核定工伤保险待遇时，若上一职工月平均工资尚未公布，可暂按上上职工月平均工资核定和计发，待上一职工月平均工资公布后再重新核定，多退少补。

16.《工伤保险条例》实施前，按照享受或比照工伤待遇处理的人员，用人单位向劳动能力鉴定委员会提出委托鉴定的，应当有书面委托材料，并经本人签字，鉴定费用由用人单位负责支付。

17.《关于贯彻执行〈北京市企业劳动者工伤保险规定〉若干问题的意见》（京劳社工发[2000]136号）、《关于工伤保险工作若干问题处理意见的通知》（京劳社工发[2001]127号）、《关于妥善处理工伤认定和工伤保险待遇有关问题的意见》（京劳社工发[2003]14号）文废止。

北京市劳动和社会保障局 二OO四年七月五日

主题词：工伤保险 处理意见

北京市劳动和社会保障局办公室 2004年7月5日

第五篇：基金会审计实务中应关注的问题

北京注册会计师协会专家委员会专家提示第3号--基金会审计实务中应关注的问题

2012年7月，民政部印发了《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》(民发[2012]124号)；2012年11月，中注协印发了《基金会财务报表审计指引》，并于2013年1月1日起施行。北京注册会计师协会民间非营利组织审计专家委员会为帮助会计师事务所和相关业务人员执行民间非营利组织审计业务，提出如下建议。

本提示仅供各事务所及相关业务人员在执行财务报表审计业务时参考，不能替代相关法律法规、注册会计师执业准则以及注册会计师个人的职业判断。提示中所涉及的专业事项，事务所在执业中应结合项目实际情况、风险导向原则以及注册会计师的职业判断确定，不应照搬照抄。

民间非营利组织审计专家委员会针对2012基金会财务报表审计实务，做如下提示供参考。

一、加强风险意识

2011年12月26日，财政部、民政部联合发布了《关于进一步加强和完善基金会注册会计师审计制度的通知》。通知强化了基金会注册会计师审计制度，为注册会计师拓展了新的业务领域。但随着社会公众对公益事业关注度的不断提高，对基金会信息公开透明的呼声日渐高涨，也加大了对注册会计师行业的关注力度。

注册会计师开展基金会财务报表审计等业务，是进一步提升注册会计师公信力和发挥专业优势参与社会管理创新的有益契机。事务所要把握机遇，以高度负责的工作态度、严谨娴熟的专业技术，通过高质量的专业服务，树立行业形象。

目前，部分基金会存在财务管理不规范等情况，基金会难以建立有效的内部控制来保证财务信息的准确和完整，对会计师事务所的审计工作造成很大的影响。而基金会公开的信息大多为财务信息或与财务信息相关的有关信息，因此，会计师事务所和注册会计师要高度重视，保持应有的职业怀疑态度充分估计审计风险，以高质量的审计服务，促进基金会财务信息披露的规范和完善。

二、制定有针对性的审计程序并认真执行

首先，制定有针对性的审计程序。根据《基金会财务报表审计指引》的要求，结合《中国注册会计师执业准则》、《财务报表审计工作底稿指南》，并参考北京注协编辑出版的《民间非营利组织审计实务操作指南》，在认真研究基金会相关法律法规、业务运作模式和运营特点的基础上，识别和评估基金会财务报表层次和认定层次的重大错报风险，制定有针对性的总体审计策略和具体审计计划。

其次，统一底稿模板。设计相应的基金会财务报表审计和专项信息审核工作底稿，统一底稿要求。工作底稿应当内容完整、格式规范、标示统一、记录清晰。

第三，加强培训，配备合格人员。配备熟悉基金会运作特点的审计人员，并加强专业培训，使审计人员具备相应的专业胜任能力、保持高度的职业敏感性，确保审计工作质量。

三、具体关注事项

1.限定性捐赠收入的确认是否合规

基金会通常有较大比重的限定性捐赠收入，但基金会在日常管理中往往过分强调捐赠人的意愿和要求，而忽视了这些要求是否符合国家法规和基金会章程的有关规定，造成部分基金会在限定性捐赠协议中附加了对捐赠人给予一定利益回报等不符合公益性捐赠规定的条款。

审计时，注册会计师应通过对基金会捐赠协议具体条款的审核，检查捐赠事项是否符合公益性捐赠的界定。对于符合公益性界定的捐赠，应检查基金会是否按照捐赠协议约定使用受赠财产，若改变用途，是否征得捐赠人同意且仍用于公益性事业。对于附加对捐赠人构成利益回报条件的赠与和不符合公益性目的的赠与，不应确认为公益捐赠，不得开具捐赠票据。

同时，由于部分基金会不能正确区分限定性捐赠收入和受托代理资产，将受托代理资产记为捐赠收入，造成虚增捐赠收入和支出。因此，注册会计师审计时应加强对此类事项的关注。

2.接受捐赠的非现金资产交接手续是否齐全、价值是否公允

基金会接受的非现金资产捐赠，有的一年可达几亿、甚至几十亿，对于这部分捐赠建议重点关注两方面问题：一是交接手续，二是资产价值。

基金会接受的非现金资产捐赠，存在由捐赠方直接交付受助人的情况。根据《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》，受赠财产未经基金会验收确认，由捐赠人直接转移给受助人或者其他第三方的，不得作为基金会的捐赠收入，不得开具捐赠票据。因此，注册会计师应关注基金会对这类非现金资产捐赠是否履行了必要的验收或交接程序，是否对其种类、数量、质量和所有权状况等进行检查等情况。

对于非现金捐赠资产的价值，很多基金会在接受捐赠过程中，并未对所接受的非现金资产价值是否公允进行验证和判断，有的仅凭捐赠方提供的说明就将大额的非现金资产入账，造成捐赠收入及资产价值的确认依据不足。

根据《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》，基金会接受非现金捐赠，应当按照以下方法确定入账价值：

(1)捐赠人提供了发票、报关单等凭据的，应当以相关凭据作为确认入账价值的依据；捐赠方不能提供凭据的，应当以其他确认捐赠财产的证明，作为确认入账价值的依据；

(2)捐赠人提供的凭据或其他能够确认受赠资产价值的证明上标明的金额与受赠资产公允价值相差较大的，应当以其公允价值作为入账价值。

捐赠人捐赠固定资产、股权、无形资产、文物文化资产，应当以具有合法资质的第三方机构的评估作为确认入账价值的依据。无法评估或经评估无法确认价格的，基金会不得计入捐赠收入，不得开具捐赠票据，应当另外造册登记。

3.公益项目执行方和受益人的选择是否履行相应的选择程序

《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》要求，基金会选定公益项目执行方、受益人，应当遵循公开、公正、公平和诚实信用的原则，保护社会公共利益和与项目有关的当事人的合法权益。

公益项目执行方的确定需要对项目执行方的信誉、项目执行能力、经济实力、财务管理水平等进行考察和评价。执行方选定后，应由基金会与执行方签订委托协议书，对项目运作方式、资金的使用范围、财务管理要求等予以明确。

实际工作中，存在基金会并未履行必要的程序，甚至存在由捐赠人(或资金募集者)单方指定的情况。审计时，注册会计师应对基金会的项目执行人是否履行了选择程序、是否签订了委托协议、项目资金是否在规定的范围内使用，是否存在侵占公益款项或将公益资源挪作他用的情况、是否存在以公益的名义行经营之道、是否存在利益输送等情况予以重点关注。

对于公益项目受益人，注册会计师应对受益人的选择是否履行了必要的程序，是否存在使特定自然人、法人或者其他组织受益等情况予以重点关注。

4.物资的采购和购买服务手续是否齐全

《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》要求，为保证基金会自身和社会公众的合法权益，基金会在购买物资或服务时应履行必要的比价或招标程序，以确保购买价格的公允。

审计时，注册会计师应对基金会购买物资或服务时是否履行必要的比价或招标程序、对购买物资或服务的价格是否公允进行检查、是否存在利益输送行为等情况予以重点关注。

5.资金拨付和物资发放程序是否合规

《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》要求，基金会要严格资金拨付和物资发放程序，对资金拨付应做到按进度付款，有必要的措施确保款物拨付或发放到受助人或用于公益活动。

审计时，注册会计师应关注基金会是否建立严格的资金拨付管理，是否做到按项目进度使用和拨付资金，是否将项目资金直接拨付受益人或为公益项目提供服务、出售商品的单位或组织，是否存在项目资金滞留在项目执行方的情况，是否存在违反国家有关现金和银行结算的管理规定出现大额支付现金、超范围支付现金、公款私存等情况。必要时，应抽取受益人进行回访和确认，以确保款物拨付或发放到受助人或用于公益活动。

6.资金增值的管理和运作

基金会应依据《基金会管理条例》和民政部《关于规范基金会行为的若干规定(试行)》的规定，应遵循合法、安全、有效的原则开展增值活动，经理事会批准或授权后，规范运作，正确核算和披露相关信息。

审计时，注册会计师应关注被审计基金会开展的增值活动是否符合《基金会管理条例》和国家其他有关法规的规定，是否遵守与捐赠人和受助人的约定，是否经理事会批准或授权，是否取得相应的投资收益，取得的投资收益是否按规定纳税，如果进行委托投资，是否委托银行或其他金融机构进行等情况。

四、大力宣传和推广重大公益项目专项审计

《关于进一步加强和完善基金会注册会计师审计制度的通知》中要求“符合条件的重大公益项目应进行专项审计”，但就如何开展专项审计、审计的内容和重点、审计报告、审计费用等问题均未明确，现实中基金会对于是否进行重大公益项目的专项审计尚处于观望之中。

重大公益项目专项审计是对项目的全过程审计，包括项目立项情况、执行情况、后续监督和评估情况，既要关注项目收支是否真实合法，也要对项目的内部控制进行评价。通过重大公益项目专项审计的开展，了解项目运作过程中是否存在问题，为财务报表审计打下良好的基础。因此，注册会计师在执业过程中要加大对专项审计的宣传，促进基金会管理层对专项审计作用和目的的认识，促进专项审计工作的尽快开展。