医生或将合法取得加班费？（最终五篇）

第一篇：医生或将合法取得加班费？

医生或将合法取得加班费？

近日，国务院公布《事业单位人事管理条例》，提出国家建立事业单位工作人员工资的正常增长机制。那么，此法规一旦执行，对医院和医生到底有什么影响？医务人员最关心的“加班是否得到正常加班费”等问题将能否得到解决？

5月15日，国务院发布《事业单位人事管理条例》（以下简称“《条例》”）。《条例》是我国事业单位人事管理走向法制化轨道的标志。然而，《条例》有些规定也很笼统，甚至在具体操作中仍然会有一些麻烦，这里面涉及四大方面的问题。

一：谁是人事管理的主导者？

《条例》第三条规定，县级以上地方各级事业单位人事综合管理部门负责本辖区事业单位人事综合管理工作。事业单位主管部门具体负责所属事业单位人事管理工作。

但人事部门的“综合管理”与事业单位主管部门的“人事管理”具体权限怎么界定，谁是主导者，似乎很模糊，甚至可能成为权力争夺的焦点。

二：岗位设置备案是否意味着无需经过审批？

《条例》第七条规定，事业单位拟订岗位设置方案，应当报人事综合管理部门备案。

岗位设置备案与审批存在着很大区别，对医院的约束程度也不一样。备案是指申请人按照规定，向行政审批机关报送有关材料，行政审批机关在规定时间内未有异议，申请人即获批准。审批是指行政审批机关对申请人报批的事项进行审查，决定批准或者不批准的行为，申请人即使符合规定，也不一定获得批准。

上述第七条规定是否意味着，今后事业单位可自主拟定本单位“岗位设置方案”，而无需人事部门审批？

三：当“上级任命”遇上“内部产生岗位人选”怎么办？

《条例》第八条规定，事业单位新聘用工作人员，应当面向社会公开招聘。但是，国家政策性安置、按照人事管理权限由上级任命、涉密岗位等人员除外。

《条例》第十条规定，事业单位内部产生岗位人选，需要竞聘上岗的，应该制定竞聘上岗方案；在本单位公布竞聘岗位、资格条件、聘期等信息；审查竞聘人员资格条件；考评；在本单位公示拟聘人员名单；办理聘任手续。

两者相对照，这里就出现了一个问题：假设一所县级医院需要聘用一名副院长，行政级别为副科级干部，现在一般“按照人事管理权限由上级任命”，如果从医院内部产生，是否就可以不按照上述程序？如果从外部调入，又怎么办？医院完全去行政化，又该怎么办？

四：建立符合卫生行业特点的薪酬体系有了法规保障。延伸问题是，医院员工加班，是否可以按照《劳动法》获得报酬？

2013年，十八届三中全会指出，要“建立科学的医疗绩效评价机制和适应行业特点的人才培养、人事薪酬制度”。此次出台的《条例》第三十二条也规定，国家建立激励与约束相结合的事业单位工资制度。事业单位工作人员工资包括基本工资、绩效工资和津贴补贴。事业单位工资分配应当结合不同行业事业单位特点，体现岗位职责、工作业绩、实际贡献等因素。

这部《条例》实际上进一步将“建立符合卫生行业特点的薪酬体系”纳入法规保障范畴。

此外，该《条例》第四章主要讲述“聘用合同”，聘用合同实际上也是一种劳动合同。而且，《条例》第三十七条规定，事业单位工作人员与所在单位发生人事争议的，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等有关规定处理。

而《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：

（一）因确认劳动关系发生的争议；

（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

此外，《条例》第三十四条也规定，事业单位工作人员享受国家规定的福利待遇。事业单位执行国家规定的工时制度和休假制度。

放在一块，这些条款是否意味着医院员工可以按照《劳动法》规定的上班时间上班？加班是否可以按照《劳动法》规定获得1~3倍的加班费？

医生的工作强度高是众所周知的事，一天加班几小时更是常见，有时候一个手术就要10个小时才能完成。但是医务人员这样无休无止地加班，却难以获得轮休，难以拿到合理的薪酬！即使有了法律，恐怕对医务人员也没有多大意义。当下，医务人员最关注的恐怕还是希望加班能够获得应有的报酬。《条例》什么时候可以执行到位，这些都还需要一些时日。

（环球医学编辑：常路）

最近宿豫区一家企业49名员工把用人单位告到当地劳动部门，要求这家企业支付共计四百多万元加班费。加班费是劳动者和用人单位发生劳动争议中最为常见的纠纷之一，也是用人单位头痛的问题。用人单位面临竞争环境的不确定性，客户订单急缓程度不同，加班情况是经常发生的，这对于用人单位提出很现实的问题：如何合法的减少用人单位加班费的支出，避免加班费争议？结合实务经验，为用人单位在日常管理中如何在法律的框架下控制加班费的法律风险，实现劳资的和谐，提出以下方法：

一、用人单位特殊岗位实行特殊工时制。

有效运用特殊工时制，采用符合用人单位实际的工时制度。宿迁市目前大多数用人单位实行的是标准工时制度，即每周工作5天，每天工作不得超过8小时。实行标准工时的，每天劳动者工作超过8个小时的或者休息日、节假日工作的，都属于加班，用人单位应当支付加班费。用人单位内某些特殊岗位，比如高级管理人员、司机、内勤、门岗、夜勤值班人员等，可以向劳动保障部门申请综合计算工时制或不定时工作制，并得到批准。这样可以有效降低特殊岗位的加班费支出。此时要注意，在劳动合同里也要相应的约定特殊工时制。实行不定时工作制的，按照江苏省的相关规定，是不需要支付加班工资的。实行综合计算工时制的，在一定周期内总的工作时间超过规定标准的，同样计算为加班时间，但是可以降低加班费支出。

二、调整每周工时制度

劳动法规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”因此，每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度在实践中可以变通成每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天的工时制度，即每天工作时间控制在6.66小时以内，每周可以安排劳动者上班6天，这样每周工作时间仍然不超过40小时，符合法律规定。这种调整适用于一些用人单位必须实行每周工作6天，但每天工作时间可以压缩的情况，避免了双休日加班需计算200%加班工资的情况。

三、采用调休取代支付加班费。

根据相关法律法规的规定，如果用人单位在休息日安排劳动者加班工作的，应当优先在六个月之内安排补休，补休时间应等同于加班时间。上述情况下，休息日安排劳动者工作，在六个月以内安排了补休可以不再支付加班工资。安排补休的，可以放在生产或销售淡季，但要完善书面手续，需要劳动者的签字确认。另外需要提醒用人单位注意的是：在法定节假日安排劳动者工作，不能以安排补休代替加班工资。法定节假日休假是劳动者享有的权利，劳动者在法定节假日加班，用人单位应当按照法律的规定支付不低于工资的300%的工资报酬。比如用人单位在国庆节1、2、3号安排加班的，不能以调休为由拒付加班工资，这三天是必须支付加班工资的。4、5、6、7号则可以以调休为由不支付加班工资。

四、加班申请与审批程序的规定

用人单位安排劳动者延长工作时间才叫做加班，劳动者自愿的延

长工作时间不算加班。但是用人单位必须有一定的制度、一定的证据来证明劳动者延长工作时间并非用人单位的安排，并未履行相应的手续。任何计划加班的部门和员工必须在事前履行申请和审批手续，如有特殊情况事前来不及办理，也要事后补批，同时有证明人签字，并规定申请和审批的权限和流程。另外用人单位在劳动合同与规章制度中要规定加班审批制度。

五、调整工资结构。

要把工资划分为正常工资与加班工资，这个既要在劳动合同中写明，又在工资条项目中列明。而实践中相当多的单位因为加班时间比较固定，便与员工口头约定在工资里面包括一定的加班费，或是在工资条上列了比如考核奖、高温补贴等费用作为加班费来发放，但就是没有单独列明加班费。由于该加班费并没有在劳动合同中体现，也没有在工资条里单独列明。如果一旦发生争议，劳动者完全可以主张单位没有支付加班费，用人单位虽然实际支付了加班费，还是很可能败诉。上述这家宿豫企业实行计件工资制，工作时间的延长必然增加了产量，用人单位认为，产量增加了，工资提高了，也就实际支付了相应加班费。但是在工资表中，只能反映工资总数和工作时间，没有列明加班工资的数额。劳动者主张加班工资仍然应当以工资总额来重新计算加班费。从劳动法律师角度分析，劳动者主张加班费是于法有据的。这就说明用人单位在制作工资表的时候，要将加班费单独列明。

另外，有些用人单位安排劳动者在法定节假日加班，并向劳动者额外支付一些费用，名为“节日补助”，“节日福利”，“过节费”等等，但却没有另外支付加班费，这些费用都不能视为加班费。还有一些企业发放了话费补贴、餐饮补贴、交通补贴等各种津贴，这些项目均不是工资的法定组成部分，而这些费用的发放，提高了企业加班费、经济补偿金的计算基数。所以，作为专业律师，提醒企业要重视工资表的制作。

六、做好考勤记录。

实践中，加班费争议的难点不在于如何计算加班工资，而在于确认劳动者是否存在加班的事实。因此，问题的关键就是谁应该承担这项事实的举证责任。目前，在加班费诉讼中，如果用人单位主张不拖欠员工在两年内的加班费，则需要承担举证责任。用人单位对劳动者的工作负有管理之责，用人单位要提交考勤记录，以证明没有存在加班。

因此，用人单位应当做好考勤工作。建议用人单位制作书面的考勤表。考勤表通常情况下包括工作天数和各种假期的天数，最好精确到小时，并让劳动者签名。签名既可以每次考勤时让劳动者签名确认，也可以放在与领取工资时一起，一并让劳动者签字。

第三篇：违反规定发放加班费的合法吗

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违反规定发放加班费的合法吗

因为加班费而导致的纠纷案件，也是非常常见的事件之一，所以我们要去了解一些情况，才可以更好的维护我们的利益问题。那么违反规定发放加班费的合法吗?赢了网小编总结了关于这个问题的相关知识，一起来看看吧。

违反规定发放加班费的合法吗

违反规定发放加班费是不合法的。

违规发放津贴补贴行为处分规定

第一条为维护收入分配秩序，严肃财经纪律，规范津贴补贴政策执行，根据《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》、《行政机关公务员处分条例》及其他有关法律、行政法规，制定本规定。

第二条本规定所称津贴补贴包括国家统一规定的津贴补贴和工作性

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津贴、生活性补贴、离退休人员补贴、改革性补贴以及奖金、实物、有价证券等。

第三条有违规发放津贴补贴行为的单位，其负有责任的领导人员和直接责任人员，以及有违规发放津贴补贴行为的个人，应当承担纪律责任。属于下列人员的，由任免机关或者监察机关按照管理权限依法给予处分：

(一)行政机关公务员;

(二)法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中经批准参照《中华人民共和国公务员法》管理的工作人员。法律、行政法规对违规发放津贴补贴行为的处分另有规定的，从其规定。

第四条有下列行为之一的，给予警告处分;情节较重的，给予记过或者记大过处分;情节严重的，给予降级或者撤职处分：

(一)违反规定自行新设项目或者继续发放已经明令取消的津贴补贴的;

(二)超过规定标准、范围发放津贴补贴的;

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(三)违反中共中央组织部、人力资源社会保障部有关公务员奖励的规定，以各种名义向职工普遍发放各类奖金的;

(四)在实施职务消费和福利待遇货币化改革并发放补贴后，继续开支相关职务消费和福利费用的;

(五)违反规定发放加班费、值班费和未休年休假补贴的;

(六)违反《中共中央纪委、中共中央组织部、监察部、财政部、人事部、审计署关于规范公务员津贴补贴问题的通知》(中纪发〔2015〕17号)等规定，擅自提高标准发放改革性补贴的;

(七)超标准缴存住房公积金的;

(八)以有价证券、支付凭证、商业预付卡、实物等形式发放津贴补贴的;

(九)违反规定使用工会会费、福利费及其他专项经费发放津贴补贴的;

(十)借重大活动筹备或者节日庆祝之机，变相向职工普遍发放现金、有价证券或者与活动无关的实物的;

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(十一)违反规定向关联单位(企业)转移好处，再由关联单位(企业)以各种名目给机关职工发放津贴补贴的;

(十二)其他违反规定发放津贴补贴的。

第五条将执收执罚工作与津贴补贴挂钩，使用行政事业性收费、罚没收入发放津贴补贴的，给予记大过处分;情节严重的，给予降级或者撤职处分。

第六条以发放津贴补贴的形式，变相将国有资产集体私分给个人的，给予记大过处分;情节较重的，给予降级或者撤职处分;情节严重的，给予开除处分。

第七条违反财政部关于行政事业单位工资津贴补贴有关会计核算的规定核算津贴补贴的，给予警告处分;情节较重的，给予记过或者记大过处分;情节严重的，给予降级或者撤职处分。

第八条使用“小金库”款项发放津贴补贴的，给予警告处分;情节较重的，给予记过或者记大过处分;情节严重的，给予降级或者撤职处分。

第九条利用职务上的便利或者职务影响，违反规定在其他单位领取津

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贴补贴的，给予记过或者记大过处分;情节较重的，给予降级或者撤职处分;情节严重的，给予开除处分。

第十条以虚报、冒领等手段骗取财政资金发放津贴补贴的，给予记大过处分;情节较重的，给予降级或者撤职处分;情节严重的，给予开除处分。以虚报、冒领等手段骗取财政资金，并以发放津贴补贴的形式合伙私分的，依照前款规定从重处分。

第十一条在执行津贴补贴政策中不负责任，导致本地区、本部门、本系统和本单位发生严重违规发放津贴补贴行为的，给予记过或者记大过处分;情节较重的，给予降级或者撤职处分;情节严重的，给予开除处分。

第十二条不制止、不查处本地区、本部门、本系统和本单位发生的严重违规发放津贴补贴行为的，给予记过或者记大过处分;情节较重的，给予降级或者撤职处分;情节严重的，给予开除处分。

第十三条对违规发放的津贴补贴，应当按有关规定责令整改，并清退收回。

第十四条经费来源由财政补助的事业单位工作人员有本规定所列行为的，参照本规定第四条至第十二条规定的违纪情节，依照《事业单

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位工作人员处分暂行规定》处理。

第十五条处分的程序和不服处分的申诉，依照《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》、《行政机关公务员处分条例》等有关法律法规的规定办理。

第十六条有违规发放津贴补贴行为，应当给予党纪处分的，移送党的纪律检查机关处理;涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。

第十七条本规定由监察部、人力资源社会保障部、财政部、审计署负责解释。

以上就是赢了网小编为您介绍的关于“违反规定发放加班费的合法吗”的相关知识。国家强制企业给员工发加班费，到底是为了什么?其实，加班费的发放，是国家在强制保护劳动者的休息权如果您情况比较复杂，本网站也提供律师在线咨询服务，欢迎您进行法律咨询。

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第四篇：房地产开发企业应取得的合法发票

房地产开发企业应取得的合法发票

一、房地产企业开发成本票据规范管理

1.土地出让金，应取得国土资源部门开具的“国有土地有偿使用收费专用收据”，与此相关的契税应取得“中华人民共和国契税完税证”； 2.具有拆迁资格的房地产开发企业向搬迁个人支付的拆迁补偿费，可以凭与搬迁户签订的拆迁补偿协议和付款记录.；

3.委托有拆迁资格的单位进行拆迁的情况下，房地产开发企业向对方支付拆迁费用时应取得地税部门监制的“服务业发票”；

4.直接向行政事业单位支付相关费用时，应取得行政事业性收费收据； 5.向企业、事业单位支付勘察、设计、测绘、监理、验收、咨询等营利性费用时，应取得地税部门监制的“服务业发票”；

6.支付对象为个人的销售佣金，应以支付凭证（或支付清单）和个人所得税的扣缴证明为合法的入账凭证；

7.支付对象为销售公司的销售佣金，应取得地税部门监制的“服务业发票”；

8.支付对象为金融机构的利息支出，应取得金融机构开具的付息凭证； 9.支付对象为非金融机构的利息支出，应取得地税部门监制的“服务业发票”；

10.其他费用发票应按支付对象属于增值税或营业税纳税人的不同身份来定；

11.工程费支出应区分以下情况取得发票：

1）施工方为建筑安装企业，应取得地税部门监制的“建筑安装业发票”；

2）施工方为生产建筑设施、设备的增值税纳税人，应取得国税部门监制的“工业企业专用发票”；

3）施工方为经销建筑设施、设备的增值税纳税人，应取得国税部门监制的“商业企业专用发票”。

二、房地产企业费用报销票据规范管理

1、办公费

1）、各部门发生的各种办公用品及耗材费：增值税普通发票。2）、各种搬运费和文件资料的邮寄费：搬运费应取得运输单位机构所在地运输发票，如果是个人提供搬运劳务，应由个人到地税机关申请开具《税务机关代开统一发票（地税）》。3IT软件硬件维护费、维修费：根据财税[2005]165号文件，如果是购买软件的同时向软件公司支付的后期维护费、维修费，应取得增值税发票（与软件开在同一张发票上）。如果是购买软件后再签订维护、维修协议，应取得软件公司机构所在地的营业税发票（服务业发票）。4）、印刷费等。：应取得增值税普通发票。

5）、购买购物卡以办公费发票入账：需要附清单明细。

2、通讯费

1）、各部门发生的通讯设施开通费用：发票抬头必须为公司，可以入账。

2）、办公固定电话、手机的月租费、网络使用费：发票抬头必须为公司，可以入账。

3、差旅费

1）、因公出差、实际发生的车、船、飞机、交通费、住宿费；：可以入账，作差旅费处理。注明出差即可。

2）、因公出差发生的补助费、误餐补助、司机出车补助和单位核定的差旅费包干费用等；各种补贴、津贴均应通过应付职工薪酬或应付工资核算，无需发票。需要缴纳个人所得税的。其中有差旅费发票的，应据实列支，不计入应付职工薪酬。

4、交际应酬费

1）、企业为开发经营活动发生的合理需要支付的招待费用；凭餐饮发票入账。

2）、其他项目部支援我项目所发生的住宿、路费等；：因为不是本单位人员出差发生的费用，而且招待其他单位发生的消费，应列入交际应酬费处理。

3）、邀请政府相关部门考察、调研集团公司有关项目；凭发票入账。

5、会议费

企业召开的专业工作会议费用，包括会议期间租用场地的费用、车辆使用费、资料印刷费等；需要附会议通知，即可凭发票入帐。

6、市内交通费

各部门人员办理公司业务而在本市发生的交通费用即可凭发票入帐

7、租赁费各部门租用的设备（不含汽车）、办公场所或建筑而支付的租金；：应取得地税开具的发票。

8、物业管理费

各部门支付给外部公司的费用，包括物业费、保安服务费、保洁费；：应取得营业税（服务业）发票。

9、水电费

各部门使用水、电所发生的费用；取得水电部门开具的增值税发票。

10、咨询费

企业向有关咨询机构进行科学、技术、经营管理等方面咨询所支付的费用，以及聘请技术、会计、税务和法律顾问待支付的费用；：应由提供服务的单位和个人，在其（提供服务的单位）机构所在地地税机关申请开具发票。如为咨询公司可以向税务机关申请领购发票自开。

11、广告费

公司为达到推销产品、树立公司形象等目的，而在电视台、电台、报纸、杂志等传媒机构做广告，包括：户外媒体、电视媒体、平面媒体等；：应取得服务业或广告业（属于服务业）发票。

12、业务宣传费

企业开展对外业务宣传活动所支付的费用，主要是指未通过媒体的广告性支出，以及举行各类信息发布会、新闻发布会、展示会发生的各项费用，1）、活动服务费：地税服务业发票。2）、活动展览展台费：地税服务业发票。3）、活动发布会招待媒体记者的各项费用：餐费入业务招待费。现金无法入账，必须取得发票（准确地讲，应由记者到地税机关开具）入账。4）、活动需宣传资料费：增值税普通发票。

5）、为宣传活动发放给客户的小礼品：应取得增值税发票。6）、抽奖活动奖励给客户的金额较大礼品，应取得增值税普通发票。7）、活动现场演出费等：应取得服务业发票。

13、劳动保护费

各部门发生的劳动保护用品的购置费等，如购置员工工装，工牌、工程用安全帽等。直接凭增值税普通发票入账。

14、销售佣金

聘请销售代理公司支付的代理手续费，应取得销售代理公司开具的地税发票。向本单位员工支付的奖励，属于奖金性质，通过应付工资核算，无需发票。

15、人员招聘费

企业为招聘到合格人才，通过人才交流中心、报纸、网络等途径进行招聘活动所发生各项费用，凭地税发票记入管理费用。

16、临时用工劳务费

指管理部门临时雇佣的劳务工所支付的费用；由个人到地税机关开具发票。

三、常见的未按规定取得发票的行为

在实际核算过程中，房地产开发企业往往不能按照以下的要求取得发票：（1）.以行政事业性收费收据或自制收据作为土地拆迁补偿费用的凭证。

（2）.自制收据不能作为合法的入账凭证，应按照税法有关规定，及时到所属税收机关办理相应手续，领购和开具由税务机关监制的发票”的规定。

(3).发票的种类与所开具的内容不符。如用商业企业发票开具“工程费”或“咨询费”，用服务业发票开具“工程费”等。还有的开票单位，单位性质与所开发票不符。如建筑公司开的商业企业发票等。混合行为的纳税人，发票的项目内容与真实不一致。施工方为生产、销售设施、设备的增值税纳税人时，发票开具只写“工程费”或“施工费”，这些纳税人一般属于混合销售并以销售行为为主。因此，这类发票的项目内容一般应为设施、设备的名称而不是营业劳务的种类。(4).超限额开具发票。如有的10万元版发票开为数百万，百万元版发票开为数千万元等。

(5).发票内容不真实。大量开具“办公用品”“会议费”内容的发票充斥在成本、费用支出项目中，这些发票开具方有的是商场、超市、高档的礼品商店，有的是高级酒店、洗浴中心、高尔夫球场等高级娱乐场所等。

第五篇：从案例看合法取得商业秘密的方式

商业秘密可以合法取得

北京舒尔科技有限公司诉张某等侵犯商业秘密纠纷案

案件要旨：《反不正当竞争法》仅列举了四种构成商业秘密侵权的行为，且该四种行为均强调了手段的非正当性及行为人主观上的故意。因此，只要行为人的行为不涉及到上述四种行为，其可通过包括参阅、分析与商业秘密有关的相关文献；通过反向工程的方法等对权利人的商业秘密信息获取而不构成侵权。

编者注：本文摘自北京唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社出版）。唐湘凌律师毕业于中国人民大学法学院，法学硕士，北京专业商业秘密律师，主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘密领域，唐律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累了丰富的经验。唐律师曾代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐律师为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。

一、案件来源

北京市第二中级人民法院（2003）二中民初字第03708号、北京市高级人民法院(2003)高民终字第981号判决书。

二、基本案情

原告舒尔公司的法定代表人郭某自1997年开始从事美国“润索”牌原装家用饮水机在中国大陆的代理业务。2001年，郭某离开了其与他人共同成立的可利尔家用饮水机公司，开始筹备成立舒尔公司。2001年5月，舒尔公司正式成立。其后，在进行饮水机相关技术国产化开发的基础上，舒尔公司于2002年2月生产出“舒尔家用中央水调”产品，售价每台4860元。

在研制、生产“舒尔家用中央水调”产品期间，舒尔公司曾于2001年8月至11月，分别与北京宣武区光大模具厂、北京金马模具制品公司、宁波签订声光电机厂签订加工合同，其中均订有保密条款。同时，舒尔公司在其规章制度中亦要求所有员工须保守商业秘密；2002年1月，舒尔公司还制定了《关于保守公司商业秘密的若干规定》，划定了商业秘密范围并规定了侵犯商业秘密的法律责任。

本文摘自北京唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社）。唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。

2002年5月，被告于某自舒尔公司购买舒尔家用中央水调产品一套，此后多次向舒尔公司报修，由舒尔公司的被告张某等负责维修。张某于2001年6月进入舒尔公司，曾担任总经理助理，参与了舒尔家用中央水调的委托加工、控制、安装等工作。2002年8月张某离开舒尔公司。

2002年9月27日，被告杨某、于某共同出资成立了天水来公司，于某任法定代表人。天水来公司的经营范围包括水处理设备的制造、销售、维修。天水来公司称该公司在参考可利尔软水机美国原装5600SE控制阀塑料样品以及舒尔水调的基础上，研制成功了天水来牌软水机的核心技术——组合分流阀。2002年12月9日，被告杨某就“组合分流阀“向国家知识产权局提出实用新型专利申请并已予受理。

2003年初，被告张某到天水来公司工作。同月，天水来公司生产的TSL－286A型家用饮水机通过北京市疾病预防控制中心的检测，并在《北京晚报》上宣传推广其“天水来”牌家用“傻瓜”中央饮水机。此后，由于天水来公司低价之争，舒尔公司的代销商纷纷退货。2003年3月26日舒尔公司以天水来公司、张某、于某、杨某侵害其商业秘密从事不正当竞争为由，向北京市第二中级人民法院提起民事诉讼。

在本案审理过程中，原告主张其有关软水机的技术信息和经营信息于2001年底形成。其主要内容包括自动控制阀中的流量计涡轮轴套、主板设计程序、活塞阀等技术信息；产品成本和利润率、模具加工厂家、模具开发成本及各项加工与实验数据、零部件供应厂家等经营信息。

经比对，被告天水来公司生产的软水机产品自动控制阀所使用的流量计的涡轮轴套使用铜材与舒尔公司的产品相同，但形状与原告舒尔公司所使用的有所不同；主板设计程序与原告所用主板设计程序在添加背光、主要步骤等处亦有区别；活塞阀所使用的材料为金属，与原告使用的塑料材料不同；再生桶未使用原告产品中的吸盐柱、以软管代替原告产品中的硬管等。

原告主张被告生产的涉案产品使用了原告的模具加工厂家和零部件加工厂家，但其未就此提供证据予以证明。原告还主张被告不可能通过对原告产品的分解研究生产出自己的产品，但其未能提供证据予以证明。

三、法院审理

北京市第二中级人民法院认为：本案焦点问题有二：

一、关于与舒尔软水机有关的技术信息和经营信息是否构成舒尔公司的商业秘密问题。

根据法律的规定和法院已经查明的事实，原告舒尔公司自行设计的软水机自动控制阀中的流量计涡轮轴套、主板设计程序、活塞阀等技术信息以及其产品成本和利润率等经营信息，具备一定的创新性，不能从公开渠道直接获取，且该技术信息能为原告带来相应的经济利益，具有一定的实用性；同时，原告通过制定保密规定及有关规章制度等形式采取了合理的保密措施，因此上述技术信息和经营信息符合商业秘密构成要件，应受法律保护。但原告主张其模具加工厂家、零部件加工厂家等经营信息以及产品名称、产品零件名称等技术信息属于其商业秘密，由于原告并未提供充分证据证明上述模具加工厂家与原告形成了特定的业务关系，系原告付出相应代价，能够为原告带来相应市场优势的特定客户，且原告亦未能证明上述其他信息内容属于原告特有的技术信息，故上述信息内容不具备商业秘密的构成条件，对原告的这些主张，法院不予支持。

二、关于四被告的行为是否侵犯了原告的商业秘密问题。依据已查明事实，被告张某曾在原告舒尔公司工作过，但鉴于张某到被告天水来公司工作时，天水来公司已研制生产出涉案天水来牌软水机，且原告未有证据证明张某具有披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为，故原告认为张某侵犯其商业秘密的主张，不予支持。根据天水来公司提供的相关证据，其是在参考可利尔软水机美国原装5600SE控制阀塑料样品以及所购买的舒尔中央水调的基础上，以反向工程的方式进行研究，并通过与有关模具加工厂家的合作，最终研制出以组合分流阀为核心技术的天水来牌软水机，且由于不能认定张某有披露原告涉案商业秘密的行为，故亦不能认定被告天水来公司存在接触原告涉案商业秘密的事实。因此，虽然天水来公司涉案产品与原告的涉案产品在技术内容上有相同之处，但应当认定其所使用的技术信息具有合法来源，并未侵犯原告的商业秘密。原告主张被告天水来公司侵犯了其商业秘密，但未能提供充分证据证明其主张，因此，法院对其上述主张不予支持。

被告于某、被告杨某虽为天水来公司的董事长和股东，但原告无证据证明被告于某、杨某曾接触过其有关的商业秘密并有不当获取和使用其商业秘密的行为，因此不能认定上述两被告侵犯了原告的商业秘密。原告指控上述二被告侵犯了其商业秘密主张，证据不足，法院亦不予支持。

综上，北京市二中院判决：驳回舒尔公司的诉讼请求。

判决后，舒尔公司不服，向北京市高院提出上诉，其理由为：原判认定张某到天水来公司工作时，该公司已研制出软水机与事实不符；原判认定天水来公司系采用反向工程方法获取技术也违背事实；原审法院对举证责任分配不当；原审本文摘自北京唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社）。唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。

判决在适用法律上有重大遗漏导致错判：原审判决还应当适用《中关村科技园区条例》、《北京市反不正当竞争条例》、国家工商局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》等法规，而依据上述法规，被上诉人侵害了上诉人的商业秘密，违反了竞业禁止的有关规定。据此，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人在一审中提出的诉讼请求。

张某、天水来公司、于某、杨某服从原审判决。

北京市高院经审理，对案件事实的认定与一审法院基本相同。针对上诉人舒尔公司的上诉理由，法院认为：

一、原审判决对事实的认定、对举证责任的分配是否正确的问题。依据本案事实，张某于2003年初到天水来公司工作，此前天水来公司已于2002年10月25日与他人签订TSL－2002A控制主板加工合同，又于2002年12月3日与他人签订塑料件加工合同，并且天水来公司股东杨某于2002年12月9日向国家知识产权局申请了“组合分流阀”实用新型专利，故一审判决认定张某到天水来公司工作时，该公司已研制出天水来牌饮水机并无不当。舒尔公司若认为张某参与了天水来牌饮水机的研制工作，则应提供相应证据予以证明，否则应承担不利的后果。舒尔公司作为本案原审原告指控他人侵犯其商业秘密，应当首先提供证据证明他人实施了侵权行为，即张某非法获取了舒尔公司的商业秘密并向天水来公司非法披露了该商业秘密以及天水来公司非法使用了该商业秘密。本案中，在舒尔公司未能证明上述侵权行为并且天水来公司已提供证据初步证明其所使用的技术具有合法来源的情况下，一审法院判令舒尔公司承担举证不能的不利后果是正确的，并不存在举证责任分配不当的问题。

二、原审判决在适用法律上是否有重大遗漏导致错判的问题。

舒尔公司认为，张某原系其公司职工，对其应当适用《中关村科技园区条例》等法规中有关竞业禁止的规定，但舒尔公司不能证明在其与张某之间存在竞业禁止的约定且其已就竞业禁止问题专门向张某支付了有关补偿费用，故舒尔公司无权主张对张某及天水来公司适用竞业禁止的有关规定。

综上，舒尔公司主张权利的技术信息和经营信息中，虽有部分构成商业秘密，但其既不能证明张某非法获取并向天水来公司披露了该商业秘密，又不能证明天水来公司非法使用了该商业秘密，故法院认定张某、天水来公司等四被告并未侵害舒尔公司的商业秘密。舒尔公司与张某之间并无竞业禁止的约定，其关于张某违反了竞业禁止的有关规定的主张亦不能成立。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。

综上所述，北京市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

四、律师点评

本案中，被告天水来公司是在参考可利尔软水机美国原装5600SE控制阀塑料样品以及所购买的舒尔中央水调的基础上，以反向工程的方式进行研究，最终研制出以组合分流阀为核心技术的天水来牌软水机。该产品的技术虽然部分与原告舒尔公司相同，但在本案的一审、二审阶段法院均不认为其行为侵犯了原告的商业秘密。故本案中，我们主要探讨的就是如何在不侵犯他人商业秘密权的前提下，对各种商业秘密信息进行搜集甚至利用。

根据《反不正当竞争法》第十条的规定，构成商业秘密侵权的行为仅为四种，且该四种行为均强调了手段的非正当性及行为人主观上的故意。因此，只要行为人的行为不涉及到上述四种行为，其对权利人商业秘密信息进行搜集或利用均不构成侵权。以下仅列举两种合法获取商业秘密的方法（以下以企业作为商业秘密权利人为例）：

一、参阅、分析与商业秘密有关的相关文献。企业作为一个社会主体，总是与外界发生着各种联系，也必然将与其生产经营有关的诸多信息公之于众。如进行广告宣传的各种资料，向工商等行政部门所提交的报告、报表，企业网站上所发布的各种行政、宣传信息等，在这些材料中，或有意或无意，往往隐含着许多企业的商业秘密信息。故可通过对企业相关文献进行整体性的分析，对零散的信息进行整合、分类、提炼，从中找出对自己有用的信息。

二、通过反向工程的方法获取。本案中的天水来公司即是采取了以反向工程的方式，对舒尔公司的产品进行拆解、分析、研究，从而获取了配件型号、生产工艺、装配技艺等信息。由于反向工程所利用的产品具有合法来源（以非法方式获取的产品进行反向工程是侵权行为），进行拆解、分析等手段也为合法，故以此方法获取的商业秘密是完全合法的。但同时，为防止今后被商业秘密权利人追诉，在进行反向工程时，应保留好获取产品来源合法的证据，在整个拆解、分析研究过程中的实验记录、数据，以及通过反向工程所取得的成果，以便在发生诉讼时能够很好的举证。

另外，根据河南省高级人民法院《业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》中的有关规定，在发生下列情形时，可以认定被诉侵权人享有合法的使用权。包括：被控侵权人通过自行创造、构思出与权利人相同的商业秘密；从其他合法权利人处受让取得商业秘密；在权利人疏忽的情况下善意取得商业秘密；以及在商业秘密权利用尽，商业秘密的有形产品在市场流通过程中，被控侵本文摘自北京唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社）。唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。

权人进行获取、销售、使用的行为。

本文摘自唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社）。唐湘凌律师，北京律师事务所合伙人，毕业于中国人民大学法学院，法学硕士。湖南邵阳人。主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘密领域，唐湘凌律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累了丰富的经验。唐湘凌曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐湘凌律师为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。

由于唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，在商业秘密领域比较有影响，并就商业秘密的法律保护多次接受《知识产权报》、《科技日报》等全国性报社采访。以下为唐湘凌律师关于商业秘密保护观点的报道：

《知识产权报》第文章《涉及侵犯商业秘密罪的若干问题》：唐湘凌律师办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触，“一些企业笼统的以为自己采取保密措施的信息的全部是商业秘密，实际上司法机关会因为该类信息不符合商业秘密的法定条件而驳回。”

《知识产权报》文章《涉及侵犯商业秘密罪的若干问题》：唐湘凌律师认为，鉴于地方基层涉及侵犯商业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几年都遇不到一个侵犯商业秘密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性极强的问题，基层法院缺乏办案经验，比如这次会上研讨涉及的刑事案例，是武汉一个基层法院受理的第一个侵犯商业秘密罪的案件，该案从公安立案侦查到检察院起诉至法院历经一年多的时间，现在法院审理又面临截然相反的两个鉴定结论在“打架”。把如此棘手的一个知识产权刑事案件交给从未有类似案件审判经验的基层法院审理实是勉为其难。建议参考目前有关驰名商标司法认定案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市所在地的中级法院管辖。

《科技日报》文章《跳槽走人技术秘密如何留下——企业要增强商业秘密保护意识，但不能以“侵犯商业秘密”为借口打击竞争对手》：唐湘凌律师说，“根据有关规定，刑事案件中的公、检、法机关均有委托鉴定的权力，民事案件本文摘自北京唐湘凌律师主编的《商业秘密保护实务精解与百案评析》（中国法制出版社）。唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：lawyernew@163.com，电话：***。的当事人也有自行委托鉴定的权利，在实践中，刑事或者民事案件的被告及其代理人往往也会委托鉴定，这样不可避免地会出现多头鉴定、重复鉴定的现象。”

《科技日报》文章《跳槽走人技术秘密如何留下——企业要增强商业秘密保护意识，但不能以“侵犯商业秘密”为借口打击竞争对手》：关于企业在保护商业秘密方面应做的工作，唐湘凌认为，企业在保护商业秘密方面一定要做好预防性工作，例如划定商业秘密的范围；建立秘密资料的存档管理制度；涉密计算机不联网；对企业员工进行商业秘密法律知识培训；与员工签署的《保密协议》；与可能接触较高级别商业秘密的员工签订的《竞业禁止协议》，签署保密协议时，一定要根据其接触或可能接触的商业秘密进行严格划定、明确保密的具体内容。”

《科技日报》文章《不能以“侵犯知识产权”为借口打击竞争对手》：唐湘凌律师建议，鉴于涉及商业秘密的案件非常复杂，希望有关方面参考驰名商标司法认定案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市所在地的中级法院管辖。

医生或将合法取得加班费？（最终五篇）

第一篇：医生或将合法取得加班费？

第二篇：用人单位合法避免加班费

第三篇：违反规定发放加班费的合法吗

第四篇：房地产开发企业应取得的合法发票

第五篇：从案例看合法取得商业秘密的方式

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