关于涉烟犯罪案件问题的思考

第一篇：关于涉烟犯罪案件问题的思考

关于涉烟犯罪案件问题的思考

[摘要]:某市人民检察院2004年至2007年6月，办理了15起涉烟刑事犯罪案件。在办理这些涉烟刑事犯罪案件中，因法律规定不明确，分歧意见较大，遇到的问题较多。针对该市检察院办理的涉烟刑事犯罪案件的特点、办理中的分歧意见、存在的问题，进行分析并提出建议。

[关键词]:人民检察院

涉烟刑事犯罪 分歧 建议

涉烟刑事犯罪案件是指烟草专卖行政管理机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额，违法事实的情节，违法事实造成的后果等，根据《刑法》关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件的追诉标准》等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任，必须按规定向公安机关移送的案件。2005年至2008年6月，某市烟草专卖局按规定向该市公安局移送符合上述规定的涉烟刑事犯罪案件44件。该市公安局立案侦查后提请该市人民检察院审查批捕15件33人。经该市人民检察院审查，66.67%的犯罪嫌疑人被批准逮捕并获刑。本文拟就该市检察院办理的涉烟刑事犯罪案件的特点、办理中的分歧意见，研究该市办理涉烟刑事犯罪案件工作中存在的问题。

一、涉烟刑事犯罪案件的特点

经调查，某市人民检察院办理的涉烟刑事犯罪案件，具有以下几个明显的特点：

1、无证、跨省运输走私卷烟或烟叶。

2、伪装运输，特种车辆运输，逃避检查。

3、走私卷烟渠道不明。

4、线索明朗，但深究不力。

5、奸诈狡猾，逃避打击。

6、幕后操纵、遥控指挥。

7、涉烟刑事犯罪案件的运输工具、通讯工具均没有被依法处理。

二、分歧意见

无证运输卷烟、烟叶的行为是否应该由《刑法》调整问题，是否应该作为犯罪处理，法律规定并不是很明确，因此，虽然某市在2005年初就建立了行政执法与刑事执法相衔接工作机制，要求烟草专卖行政执法机关移送此类案件，但一直到2005年底才开始按非法经营罪处理此类案件，而在办理这些案件的过程中，公、检、法三家对如何确定行为人实施的行为是犯罪行为，涉案数额应如何认定，涉案人应如何处理的问题争议比较大，存在不同意见，主要分歧在如下几个方面：

1、对明知是烟草制品而运输的行为应该如何定性的问题有二种不同的意见：一种意见认为，无证运输烟草专卖品的行为不是非法经营行为，不涉嫌犯罪。理由是：《烟草专卖法》第31条只规定“承运人明知是烟草专卖品而为无准运证的单位、个人运输的，由烟草专卖行政主管部门没收违法所得，并处罚款。”并没有规定要追究刑事责任，不符合《刑法》第225条非法经营罪规定的要以违反国家规定，需追究刑事责任的前提条件，且非法运输不属于非法经营范围，不应以非法经营罪定罪。

另一种意见认为，无证运输烟草专卖品的行为涉嫌非法经营罪。理由是：⑴最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》第四条规定：实施下列行为之一的，应认定为共犯，依法追究刑事责任。

⑵对于明知他人是进行违法犯罪活动而为其提供运输服务的，根据《刑法》总则共同犯罪的有关规定，应成立共同犯罪，运输者是相关犯罪的帮助犯或者实行犯。

⑶明知他人非法经营烟草制品而为他人提供运输服务的行为是否构成非法经营罪，关键是看烟草制品的直接非法经营者是否构成该罪。

2、对非法经营数额应该如何认定的问题有二种不同意见：一种意见认为，既然是共同犯罪，那么其非法经营数额应该与直接非法经营烟草制品者一致，涉案烟草制品的数额即是非法经营的数额；另一种意见认为，无证运输行为与一般的非法经营行为不同，运费才是其经营收入及违法所得，非法经营额应以所得运费来认定。

3、对非车辆提供者应该如何处理的问题有二种不同意见：一种意见认为，虽然司机与押车人不是车辆的提供者，但他们是车主一方的人，如果他们明知货主方是非法经营烟草制品而承运或押运，根据《刑法》总则共同犯罪的有关规定，对于明知他人是进行违法犯罪活动而为其提供服务的，应以共同犯罪认，即与车主一样是非法经营烟草制品犯罪的帮助犯或者实行犯；另一种意见认为，按《座谈会纪要》第三条、第四条的规定，提供车辆用于帮助非法经营烟草制品的行为认定为共同犯罪行为，依法追究刑事责任。案中，不负责联系货源，没有承运决定权的司机和押车人，都不是车辆的提供者，按照《座谈会纪要》的规定，按照共同犯罪的理论去理解，他们只是从犯的从犯。参照《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》第十四条关于“对运输人，一般追究运输工具的负责人或者主要责任人的刑事责任……”的规定，追究运输工具的负责人或者主要责任人的刑事责任即可，不负责联系货源，没有承运决定权的司机和押车人不应作为犯罪追究，避免打击面过大。

4、量刑尺度较难把握。在审判环节，有些案件案值虽然很大，但因到案的都不是直接非法经营烟草制品者，都是从犯，因此法院对他们的量刑普遍偏轻，甚至被告人在案中的身份、作用不同，量刑也没有多大加区别。已经判刑的12件案件，涉案金额在20万元以上的3件9人，在10万元至20万元之间的5件5人，在7万元至10万元之间的4件6人。而20名被告人中，判处6个月徒刑的11人，占55%，判处7个月至9个月有期徒刑的8人，占40%，判处1年有期徒刑的1人，只占5%.罚金额则在2000元至30000元之间不等。有1名被告人除涉嫌非法经营罪外，还涉嫌非法持有枪支罪，二罪合并执行有期徒刑1年缓刑2年。如邹某非法经营案，邹某是车主兼司机，其无证运输走私香烟案值300590元，法院对其只判有期徒刑九个月罚金25000元；劳某等三人非法经营案，所运输的走私香烟案值239714元，劳某与案中的唐某是车主兼司机，法院对劳和唐判刑，前者判有期徒刑6个月，后者则判拘役6个月，罚金均为2万元。对于这样的量刑，公、检两家以及烟草专卖行政执法机关意见颇大，认为法院量刑偏轻或畸轻。

三、办案中遇到的问题

某市在办理涉烟刑事犯罪案件中，还遇到以下几个方面的问题：

1、涉烟刑事犯罪案件烟草制品的封存、质量鉴定等工作欠规范，不能确保办案质量。

2、未结涉烟刑事犯罪案件作案工具尤其是运输工具成了烟草专卖部门的累赘。

明显应该进入刑事诉讼程序或已进入刑事诉讼程序但没有结案的涉烟刑事犯罪案件的作案工具尤其是运输工具，烟草专卖行政执法机关处理无据。

3、办案人员专业知识缺乏，案件质量不高。烟草专卖行政执法机关执法人员对涉烟刑事犯罪案件的调查取证缺乏专门知识，在查扣、封存、抽检、收集言词证据过程中很多不符合刑事案件取证要求。

四、结论

涉烟非法经营行为严重扰乱烟草专卖市场秩序，为了维护烟草专卖市场秩序，并使之健康发展，应对涉烟非法经营行为予以整治和严厉打击，以有效遏制涉烟犯罪案件的蔓延，保护国家利益不受侵犯。

1、在法律规定上进一步明确对涉烟刑事犯罪案件的处理。

2、出台相关规定，严格规范稽查烟草制品过程中的查扣、封存、抽检、计量等环节的工作，规范办案，确保办案质量。

3、进入审判程序的涉烟刑事犯罪案件的作案工具应视情况区别对待，该没收的应依法予以没收，并在判决书中载明。

4、已达到移送标准但未能进入审判程序的涉烟刑事犯罪案件运输工具及通讯工具，明确授予烟草专卖行政执法机关处理权。

5、加大查处力度及打击力度，深究无证运输烟草制品犯罪后面的幕后操纵者。

6、注意总结查办的成功大案，以侦查、经营、取证为重点，将典型案件查处的全过程整理、汇编，指导办案。

7、加强对烟草专卖行政执法机关执法人员的业务培训，提高查办涉烟刑事犯罪案件的水平和能力，进一步提高案件质量。

8、进一步加强司法宣传，改革司法宣传仅停留在文字宣传报道层面的模式，形成有声有色、图文并茂的多层次立体宣传格局，充分利用报纸、电视、电台、互联网等宣传媒体，为打击涉烟刑事犯罪活动营造良好的舆论氛围，实现办案法律效果与社会效果的统一。

参考文献

1、《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法

律若干问题的意见》

2、最高人民法院《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》

3、管友军《非法经营罪实务问题研究》中国法院网

4、哈斯宝力高《浅谈无证运输卷烟案件的准确定性》《内蒙古烟草》

第二篇：审理涉烟犯罪案件应当注意的若干问题

审理涉烟犯罪案件应当注意的若干问题

涉烟犯罪案件的审判涉及案件事实的认定以及案件的定性诸多问题，容易发生认识上的错误，为了更好的审理好涉烟犯罪案件，现就审理涉烟犯罪案件应当注意的若干问题，谈一些意见，供刑事法官在审判涉烟犯罪案件时参考。

一、关于涉烟犯罪案件事实的认定

首先，要查明涉烟犯罪案件中被告人有无烟草专卖许可证。我国烟草专卖法律制度对烟草专卖品的生产、销售依法实行专卖管理，实行烟草专卖许可证制度，从事烟草专卖品的生产、批发、零售业务，必须依法申领不同类别的烟草专卖许可证。因此，我们在审理涉烟犯罪案件时，一定要查明被告人有没有烟草专卖许可证，而这恰恰是许多法官在审判时没有查明或者虽然已经查明但是没有在裁判文书中加以表述。而在查明被告人有烟草专卖许可证的同时，还要查明是何种烟草专卖许可证，这是判断被告人是否构成非法经营罪的前提条件，是审理涉烟犯罪案件的基本要求。同时，烟草专卖许可证是国家对符合条件的企业或者个人颁发的允许其从事烟草经营活动的行政许可证明，应当遵守行政许可法的相关规定，不得非法转让。烟草专卖行政规章明确规定烟草专卖许可证不得出租、转让。因此，租赁他人的烟草专卖许可证，是变相地承受他人转让的行政许可，也为法律所禁止。转让、出租、租赁烟草专卖许可证均是一种非法经营活动。

其次，一定要确定涉烟犯罪的犯罪对象。根据相关的法律规定，侦查机关在侦查涉烟犯罪案件时，应当对查获的卷烟进行品质鉴定。鉴定意见应当将查获的卷烟区分为真品卷烟、假冒卷烟和假冒伪劣卷烟（即“假冒注册商标且伪劣卷烟”）。但是，在司法实践中，司法机关对查获的卷烟，或者是没有进行鉴定；或者是笼统地认定为假烟，而没有区分是假冒卷烟还是假冒伪劣卷烟；或者虽然引用了烟草质量鉴定报告，但是这种报告的内容基本上都是同一表述：送检样品是假冒伪劣卷烟。卷烟的鉴定是一项专业性很强的工作，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称“涉烟司法解释”）第7条规定，“办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行。”国家烟草专卖局《假冒伪劣卷烟鉴别检验管理办法（试行）》和《假冒伪劣卷烟鉴别检验规程（试行）》对鉴别方法、流程、依据、结论等内容都作出了详尽的规定，鉴定单位有义务在鉴定报告中写明鉴定的程序、依据。虽然在鉴定过程中可能会涉及到一些有关卷烟配方的数据，这作为商业秘密可以不予公开，但是其他内容都必须予以公开。此外，涉及非法经营烟叶的案件时，还必须鉴定所查获的烟叶是否属于《中华人民共和国烟草专卖法》第7条第1款规定的“烤烟和名晾晒烟”，因为该款明确规定“本法所称烟叶是指生产烟草制品所需的烤烟和名晾晒烟，名晾晒烟的名录由国务院烟草专卖行政主管部门规定”，否则不能成为涉烟犯罪的对象，因为《烟草专卖法》第7条第2款规定，“未列入名晾晒烟名录的其他晾晒烟可以在集市贸易市场出售”。

最后，一定要准确认定涉案金额。涉烟犯罪案件中的涉案金额包括非法经营数额、销售金额、货值金额以及违法所得金额。其中，非法经营数额是指行为人非法经营烟草专卖品的价值数额。对于非法经营烟草专卖品非法经营数额的计算，“涉烟司法解释”第4条明确规定，“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：

（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上卷烟平均零售价格计算；

（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上烤烟调拨平均基准价格计算；

（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；

（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；

（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。”销售金额是指已经销售出去的烟草专卖品的价值数额。货值金额则是指准备销售但是尚未销售出去的烟草专卖品的价值数额。对于查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟价值的计算方法，“涉烟司法解释”第2条第3款明确规定，“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上卷烟平均零售价格计算。”因此，在涉及到涉案金额时，应当委托价格鉴定部门对涉案的烟草专卖品数额进行价格鉴定，以查明涉案金额，准确定罪量刑。对于以非法经营罪定罪的案件，应当将烟草专用机械、原辅料等其他烟草专卖品的价值而非仅仅是将卷烟的价值计算到非法经营数额当中去，而在以往审结的案件中，很少有将烟草专卖机械等其他烟草专卖品的价值计算进去的。

二、关于涉烟犯罪案件的定性

（一）根据有无烟草专卖许可证来定性

在我们目前审理的涉烟犯罪案件中，常见的情形主要有三种：一是无烟草零售（批发企业）专卖许可证而销售真品卷烟或者其他合格的烟草专卖品（如烤烟、名晾晒烟）的；二是有烟草零售（批发企业）专卖许可证而销售假冒伪劣卷烟或者其他不合格烟草专卖品的；三是无烟草生产企业专卖许可证、无烟草批发企业专卖许可证、无烟草零售专卖许可证而生产、销售假冒伪劣卷烟及其他不合格烟草专卖品的。对上述情况具体定罪分为以下三种情形：

1．凡是无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而销售真品卷烟等烟草专卖品，非法经营数额在5万元以上的，应当以非法经营罪定罪。

2．凡是有烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而销售假冒伪劣卷烟等烟草专卖品，销售金额在5万元以上或者货值金额在15万元以上的，应当以销售伪劣产品罪定罪。

3．凡是无烟草生产企业专卖许可证、烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而生产、销售假冒伪劣卷烟及其他不合格烟草专卖品，销售金额在5万元或者货值金额在15万元以上的，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，根据“涉烟司法解释”第5条的规定，依照处罚较重的罪名定罪处罚。

（二）在数罪竞合情形下的定性

在审判实践中，涉烟犯罪中涉及即假冒伪劣卷烟的行为往往又是非法经营的行为，生产、销售伪劣产品的行为，假冒注册商标的行为和销售假冒注册商标的商品的行为交织在一起，即存在着我们前面说的无烟草生产企业专卖许可证、烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而生产、销售假冒伪劣卷烟的情形。生产、销售假冒伪劣卷烟的犯罪行为侵害了社会主义市场经济中的正当竞争秩序；如果是没有烟草专卖许可证的犯罪分子生产、销售假冒伪劣卷烟则又侵害了国家的烟草专卖制度；同时生产、销售假冒伪劣卷烟还侵害了国家对商标的管理制度，侵害了他人的商标权，行为人的一个行为就触犯了数个罪名。这就涉及到犯罪的竞合问题。对于涉烟犯罪中的犯罪竞合问题，“涉烟司法解释”第5条明确规定，“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”我国刑法规定的所谓“处罚较重”应当理解为法定最高刑较重。如果法定最高刑相同，则是指法定最低刑较重；如果主刑相同，则比较附加刑。经过对法律的分析和实证地研究认为，涉及无烟草生产企业专卖许可证、烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证生产、销售假冒伪劣卷烟的案件，50万元的销售金额是一个重要的分水岭，往往是行为人生产、销售假冒注册商标且伪劣卷烟金额在50万元以上，才有可能构成生产、销售伪劣产品罪。对于无烟草生产企业专卖许可证、烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而生产、销售假冒伪劣卷烟的竞合问题，应当分以下几种情形进行定性，这是对非法经营罪，生产、销售伪劣产品罪，侵犯知识产权犯罪法定刑进行比较而得出的结论：

1．凡是行为人无烟草生产企业专卖许可证而生产假冒伪劣卷烟，同时是非法经营和生产、销售伪劣产品，假冒注册商标的行为，销售金额或者非法经营数额达到一定的标准后，同时触犯非法经营罪和生产、销售伪劣产品罪，假冒注册商标罪。分为2种情况处理：①当销售金额或者非法经营数额在5万元以上50万元以下时，非法经营罪是重罪。因此，应当按非法经营罪定罪处罚。②当销售金额或者非法经营数额在50万元以上时，生产、销售伪劣产品罪是重罪。因此，应当按生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。

2．凡行为人无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而销售假冒伪劣卷烟，同时是非法经营和销售伪劣产品、销售假冒注册商标的商品行为，销售金额或者非法经营数额达到一定的标准后，同时触犯非法经营罪和销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪。也分为2种情况处理：①当销售金额或者非法经营数额在5万元以上50万元以下时，非法经营罪是重罪。因此，应当按非法经营罪定罪处罚。②当销售金额或者非法经营数额在50万元以上时，销售伪劣产品罪是重罪。因此，应当按销售伪劣产品罪定罪处罚。

3．凡行为人无烟草生产企业专卖许可证而生产假冒伪劣卷烟，同时是非法经营和生产、销售伪劣产品，假冒注册商标的行为，尚未销售出去的货值金额或者非法经营数额达到一定的标准后，同时触犯非法经营罪和生产、销售伪劣产品罪，假冒注册商标罪。同样分为2种情况处理：①当货值金额在15万元以上或者非法经营数额在5万元以上50万元以下时，非法经营罪是重罪。因此，应当按非法经营罪定罪处罚。②当货值金额或者非法经营数额在50万元以上时，生产、销售伪劣产品罪是重罪。因此，应当按生产、销售伪劣产品罪定罪（未遂）处罚。

4．凡行为人无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证而销售假冒伪劣卷烟，同时是非法经营、销售伪劣产品行为，尚未销售出去的货值金额或者非法经营数额达到一定的标准后，由于没有销售金额，不涉及销售假冒注册商标的商品罪的问题，只同时触犯非法经营罪和销售伪劣产品罪。同样分为2种情况处理：①当货值金额在15万元以上50万元以下时，非法经营罪是重罪。因此，应当按非法经营罪定罪处罚。②当货值金额或者非法经营数额在50万元以上时，销售伪劣产品罪是重罪。因此，应当按销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

此外，销售假冒注册商标且伪劣卷烟的犯罪是涉烟犯罪的主要犯罪类型。根据现有的法律和司法解释，对于生产、销售假冒伪劣卷烟达到一定数额的，应当以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。当行为人并没有生产伪劣卷烟的行为时，在目前情况下，涉及到这个问题时，对仅有生产行为的，要以生产、销售伪劣产品罪定罪；对仅有销售行为的，以销售伪劣产品罪定罪，将来如果司法解释对此进行了明确的规定再按司法解释操作。

三、关于运输烟草专卖品行为中“明知”认定的问题

涉烟犯罪中共同犯罪较多，主要表现为基于共同的犯罪故意，分区域、分环节、分工实施犯罪，运输烟草专卖品就是其中一个重要环节。近年来，涉烟犯罪分子改变了以往那种非法自运、非法携带的高风险做法，而是利用目前快速发展的托运网络，将烟草专卖品伪装后以其他商品的名义交由物流公司或者其他专门从事运输的个体人员托运，人货分流，大大降低了被查处的风险，与传统运输方式相比，烟草专卖品的托运更便捷、更安全，成为当前不法分子贩运烟草专卖品的一个主要方式。因此，打击非法运输者，阻断涉烟犯罪的中间途径，是打击涉烟犯罪的必然选择。“涉烟司法解释”第6条明文规定，“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。”可见，对于无烟草专卖准运证而运输烟草专卖品的人必须确认他主观上对他人实施涉烟犯罪是“明知”才能认定为涉烟犯罪的共同犯罪，进而究其刑事责任。因此，如何认定运输人员“明知”动输的贷物是烟草专卖品而参与无准运证运输，继而追究其刑事责任成为实践办案中的一大难点。在审理此类案件时，应当遵循以下原则认定行为人是否“明知”：

1．当场查获运输者无烟草专卖准运证而运输烟草专卖品的，具有下列情形之一，不能作出合理解释的，可以推定运输者主观“明知”，作为涉烟犯罪共犯追究运输者的刑事责任：①使用伪造、变造、过期的烟草专卖许可证、准运证等证明文件，运输烟草专卖品的；②擅自改装运输工具车厢、车体，利用暗格、夹层藏匿等隐蔽方式运输烟草专卖品、逃避检查的；③运输者所称运输物品的种类、数量、重量和承运的烟草专卖品的数量、重量明显不符、差别巨大，而这种差别以运输者的专业知识和生活常识又是很容易鉴别的；④因运输烟草专卖品受过行政或者刑事处罚又有上述行为的。

2．对于正规货运物流公司车辆无烟草专卖许可证、准运证而运输烟草专卖品的认定。根据交通部《道路货物运输及站场管理规定》的规定，正规货运物流公司在受理法律、行政法规规定限运、凭证运输的货物时，应当查验并确认有关手续齐全有效后方可运输。因此，一旦在货运物流公司的汽车发现有大量烟草制品，只要不能提供烟草专卖准运证等证明文件的，一概可以视为“明知”，如果不能证明是司机或者是其他公司人员的个人行为，就按照单位犯罪的规定对货运物流公司按共犯定罪处罚，同时追究相关直接负责的主管人员和其他直接责任人员的责任。

3．对于非正规货运物流公司的社会车辆无烟草专卖准运证而运输烟草专卖品的认定。现在很多货运物流公司、托运部主要是委托社会车辆来完成运输任务，在这种再次委托、货物伪装性很强的情况下，实际运输者对于运输的是涉嫌犯罪的烟草专品在主观认识上的故意程度是不同的。有的明确知道是烟草专卖品；有的则只是猜测和怀疑其运输的是烟草专卖品，而非确确实实地知道；有的则的确不知道真正的托运人是谁、也不知道运输的是什么货物，只是不慎成为了涉烟犯罪的工具。在具有前述第一种情况中所列情形下，应当认定运输人员“明知”，如果没有上述情形，则不能够以托运了烟草专卖品而直接推定实际运输者“明知”，因为如果烟草专卖品的真正货主没有归案，却要让中间环节起辅助作用的运输人员承担涉烟犯罪的罪责，显然是不公平的。分为以下情形处理较为妥当：①运输者查验托运者具有烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证但是无烟草专卖准运证，仍然为托运者运输烟草专卖品的，对运输者不以犯罪论处，由烟草专卖行政机关予以行政处罚。②运输者具有烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证但是无烟草专卖准运证，仍然自行运输烟草专卖品的，对运输者不以犯罪论处，由烟草专卖行政机关予以行政处罚。③运输者查验托运者具烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证但是无烟草专卖准运证，且明知托运者托运的是假冒伪劣卷烟，仍然运输假冒伪劣卷烟，货值金额在15万元以上的，对运输者按生产、销售伪劣产品罪的共犯定罪处罚。④运输者具有烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证但是无烟草专卖准运证，仍然自行运输假冒伪劣卷烟，货值金额在15万元以上的，对运输者按销售伪劣产品罪定罪处罚。⑤运输者违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证并且无烟草专卖准运证，仍然为托运者运输烟草专卖品，非法经营数额在5万元以上的，对运输者按非法经营罪共犯定罪处罚。⑥运输者违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证并且无烟草专卖准运证，仍然自行运输烟草专卖品，非法经营数额在5万元以上的，对运输者按非法经营罪定罪处罚。⑦运输者违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证并且无烟草专卖准运证，明知托运者托运的是假冒伪劣卷烟，仍然运输假冒伪劣卷烟，非法经营数额在5万元以上或者货值金额在15万元以上，同时构成非法经营罪、销售伪劣产品罪，依照处罚较重的规定定罪处罚，对运输者按共犯处罚。⑧运输者违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草批发企业专卖许可证、烟草零售专卖许可证并且无烟草专卖准运证，仍然自行运输假冒伪劣卷烟，非法经营数额在5万元以上或者值金额在15万元以上，同时构成非法经营罪、销售伪劣产品罪，依照处罚较重的规定定罪处罚，对运输者按共犯处罚。

第三篇：互联网涉烟案件查处的思考

烟草专卖互联网涉烟案件查处的思考

互联网涉烟案件是一种新型的卷烟销售模式和渠道，它的主要特点有：

1、更具有隐蔽性；

2、涉及范围更加广泛；

3、危害性巨大。针对该类涉烟案件的查处，我有以下几点思考：

一、线索的收集：作为一个新型的销售网络—互联网，是一个庞大的，我们难以监管的信息互动平台。对于一些卷烟违法交易信息更是我们无法获知的。所以我们必须加强与公安网监部门的合作，通过他们专业的指导与技术支持，才能使我们的工作事半功倍。同时，也要加强我们自身的互联网知识的学习，通过自身对互联网信息的搜索和掌握，加强对互联网涉烟信息的掌握。

二、线索的分析及证据的采集： 由于网络涉烟案件涉及面广，牵扯的上下线较多。这就要求我们如何将众多的线索转化为有用的证据，这也是案件侦办的重点难题。除了我们办案人员必须加强学习专业法律知识外，与公安部门的协作也是密不可分的。如果能邀请到检查机关的提前介入，夯实证据，那对于案件后期的起诉是非常有利的。

第四篇：涉税犯罪案件移送的问题与建议

文章标题：涉税犯罪案件移送的问题与建议

我国现行的涉税犯罪移送制度主要由《中华人民共和国税收征收管理法》（以下简称税收征管法）第六十三、六十五、六十六、六十七、七十一和七十七条和《中华人民共和国刑法》第三章第六节“危害税收征管罪”中的诸条款加以确立。其中，税收征管法第七十七条更明确规定：“纳税人、扣缴义务人有本法第六十三条、第六十五条、第六十六条、第六十七条、第七十一条规定的行为涉嫌犯罪的，税务机关应当依法移交司法机关追究刑事责任。税务人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，依法追究刑事责任。”因此，依法、准确、及时移送涉税犯罪案件，成为税收执法工作的重要组成部份。现行税收征管法在一定程度上改进了我国的涉税犯罪案件移送制度，但这些规定在实际操作过程中仍然存在不少缺陷，有待进一步加以完善。

一、涉税犯罪案件移送制度的现存问题

1、偷税门槛过低，打击面较大。根据税收征管法的规定，涉税犯罪案件主要包括涉嫌偷税、涉嫌抗税、涉嫌逃避追缴欠税、涉嫌骗取抵扣税款等案件，其中又以涉嫌偷税的发案率为最高。但目前偷税的起刑点过低，因此造成打击面过大。以广州为例，由于是经济较为发达的地区，偷税金额动辄上万元，甚至上百万元的也屡见不鲜，以偷税比例达到10且1万元以上的标准进行移送，税务稽查部门和公安经侦部门都会不堪重负，从而直接影响到办案效率和质量。

2、逃避追缴欠税定性模糊，操作困难。目前有关规定中对于如何认定纳税人为了逃避欠缴的税款，而实施转移或隐匿财产的行为以及如何掌握“致使税务机关无法追缴欠缴税款”这个标准等问题都没有做出进一步的解释，从而直接影响涉税案件的移送。例如，广州市某稽查局查处某公司少缴税款数万元，在向该公司送达《税务处理决定书》后，该公司没有按规定期限缴纳税款，当该稽查局准备对其采取查封机械设备等强制措施时，该公司却将其名下财产转让给第三人用以抵债，且双方签订了财产转让合同，对于这种行为税务机关很难认定。

3、取证要求存在差异，有待明确。例如税收征管法第三十五条规定，税务机关在特殊情形下有权核定纳税人的应纳税额；如果纳税人的行为又符合偷税罪的构成要件，税务机关应当进行移送。但这种税务部门通过核定方式定性的偷税案件，移送时大部分在证据方面都受到质疑。又如行政处罚法第三十七条规定，行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的办法，但对于公安、检察机关而言，在涉税刑事程序中则很难认可抽样取证的方式。因此，必须及时解决涉税犯罪案件证据标准的认定问题，否则就会造成对涉税犯罪行为难以及时准确定罪的后果。

二、完善涉税犯罪案件移送制度的建议

1、完善相关立法，便于实际操作。建议有关机关及时制定税收征管法和刑法“危害税收征管罪”的司法解释或出台相关工作指引。如，(1)针对偷税罪的构成要件，应提高起刑点，从而保证有关部门能够集中精力打击重大涉税案件；(2)鉴于新的偷税手段的不断出现，建议更加全面地列举偷税罪的客观表现。如《最高人民法院关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定的第5种偷税手段“缴纳税款后，以假报出口或其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款”，税收征管法却没有认定这一手段为偷税手段之一；(3)针对逃避追缴欠税罪中“致使税务机关无法追缴欠缴的税款”在执法实践中难以具体把握，建议将该法条修改为“妨碍税务机关追缴欠缴的税款”。

2、健全有关制度，提高办案效率。税务部门应建立健全以下有关制度：(1)制定涉税案件专项检查办法。明确检查范围、选案标准、检查方法、工作要求等，以规范具体工作行为；(2)制定案源分析制度。税务部门应将掌握的资料信息认真加以分析研究，确定所查对象，制订切实可行的检查方案，提高选案的准确率；(3)制定信息传递交流制度。税务部门与司法机关应加强日常联系交流，凡需要告之的事项，要及时告之，并逐步利用计算机网络建立健全信息交换渠道，实现相互之间的稽查信息资源共享，不断提高查处涉税案件的现代化水平，从而提高办案质量和效率。

3、加强相互协作，提高打击力度。建议实现税警联合办案或公安部门提前介入，最大限度的保证国家税款及时、足额的入库。按照现行的税务稽查工作规程的规定，涉税案件达到移送标准的，必须在整个税收稽查环节完成，直至税款入库后才可移送公安部门处理。但在实际案件查处过程中，由于税务机关无法对涉案嫌疑人采取人身强制措施，若单纯依靠税务机关追缴税款难度颇大，更有甚者嫌疑人在接到处理、处罚决定前就已逃逸，致使国家税款无从追缴。因此建议上级税务机关对相关规程进行修改。同时，应建立税、警、检、法联席会议制度，共同防范涉税犯罪的发生。定期召开联席会议，对法律法规、取证要求进行深入研究和探讨，及时沟通工作情况、分析涉税犯罪的新动向和重大案情，研究确定整

顿和打击重点对象，联合行动，协同作战，提高打击力度。

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第五篇：涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定计算标准

《山东省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定计算标准》的通知 各市物价局、烟草专卖局：

现将《山东省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定计算标准》印发给你们，请遵照执行。

附件：《山东省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定计算标准》

二〇〇八年十二月二十五日

主题词：印发 涉烟 计算标准 通知 抄报：国家发展改革委、国家烟草专卖局

抄送：省高级人民法院、省检察院，省政府法制办、省公安厅、省财政厅、省工商局，省直有关部门

附件：

山东省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定计算标准

为认真贯彻落实《山东省物价局、山东省烟草专卖局关于规范涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定工作的通知》（鲁价认[2008]227号文件），根据《中华人民共和国价格法》、《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》、《山东省涉案物品价格鉴证条例》、《国家烟草专卖局罚没卷烟管理办法（试行）》（国烟专[2007]413号）、《国家烟草专卖局烟草专卖执法过程中涉案卷烟价格管理暂行规定》(国烟计[2006]67号)、《国家烟草专卖局关于罚没烟叶的管理办法（试行）》（国烟法［2006］950号）等法律法规，制定本标准（以下简称《计算标准》）。

一、涉案卷烟价格鉴定

（一）运输、藏匿、销售环节依法查获的涉案真品卷烟（含雪茄烟）的价格鉴定。

1、办案机关在烟草运输、藏匿环节查获的真品卷烟，按照该产品在查获地执行的统一批发价格目录对应的批发价格计算。查获地统一批发价格目录中没有该产品的，按照该产品在全国统一批发价格目录对应的批发价格计算。全国统一批发价格目录中没有该产品的，按照目录中同类产品的平均批发价格计算。烟草专卖执法过程中查获的涉案卷烟适用本条规定。

2、办案机关在销售环节依法查获的涉案真品卷烟，按照查获地该产品的市场零售价格计算。

同类产品指包装和卷制技术、感官质量、主流烟气成份等近似的卷烟（下同），同类产品的选取不得少于3种。

（二）生产、运输、藏匿、销售环节依法查获的涉案假冒、伪劣卷烟，有标价的按标价计算；没有标价的，按下列标准进行计算。

1、生产、运输、藏匿环节依法查获的涉案假冒、伪劣卷烟，有侵权品牌的（假冒），按照被侵权品牌卷烟的当地统一批发价格计算；不能确定侵权品牌的（伪劣），按照当地同类卷烟的平均批发价格计算。

2、销售环节依法查获的涉案假冒、伪劣卷烟，有侵权品牌的（假冒），按照被侵权品牌卷烟的当地市场零售价格计算；不能确定侵权品牌的（伪劣），按照当地同类卷烟的平均零售价格计算。

（三）生产、运输、藏匿、销售环节依法查获的假冒、伪劣散支烟（未包装成小盒）的价格鉴定：

1、生产、运输、藏匿环节依法查获的假冒、伪劣散支烟（未包装成小盒），有侵权品牌的按照被侵权品牌卷烟的统一批发价格计算，并扣除相应的包装成本费；无侵权品牌的（伪劣的），按照当地同类产品的平均批发价格计算，并扣除相应的平均包装成本费。

2、销售环节依法查获的假冒、伪劣散支烟（未包装成小盒），有侵权品牌的按照被侵权品牌卷烟的市场零售价格计算，并扣除相应的包装成本费；无侵权品牌的（伪劣的），按照当地同类产品的平均零售价格计算，并扣除相应的平均包装成本费。散支卷烟按13千克折合成为1件（万支）卷烟计算，并以同类合格成品卷烟价格的70％确定计算价格。

二、涉案烟叶价格鉴定

（一）违法生产、收购、储存、运输过程中查获的烟叶（含复烤烟叶、烟丝、再造烟叶、烟梗、烟棒、烟末，以下统称烟叶），由省烟草质量检测部门检验定级后，根据基准日（案件发生日）当时、当地同类同等级烟叶价格、质量状况按以下标准计算：

1、涉案烟叶存在混合等级的，按各等级所占总量比重换算计算。

2、涉案初烤烟、白肋烟、香料烟按国家烟草专卖局当下达的烟叶调拨价格计算。

3、涉案名晾晒烟按烟草专卖局下达的烟叶调拨价格计算。

4、涉案打叶复烤前烟梗、烟末（棒）、级外烟叶按当省内平均市场销售价格计算。

5、涉案打叶复烤加工片烟，按初烤烟价格、片烟出片率和国家烟草专卖局下达的加工费用标准折合计算。片烟出片率按照65的标准计算。

6、涉案打叶复烤加工烟梗、烟末，按打叶复烤前价格和国家烟草专卖局下达烤梗费、烟末费标准折合计算。

7、涉案烟丝，按当省内工业平均烟叶生产成本折合计算。必要时可参照同类别、同规格品牌卷烟的烟叶生产成本折合计算。

8、涉案再造烟叶，按打叶复烤加工烟梗、烟末价格和省内加工企业平均加工成本折合计算。

9、涉案工业企业加工的烟梗、烟末，按打叶复烤加工烟梗、烟末价格和省内工业企业平均加工成本折合计算。

10、涉案烟叶经检验属残次、废弃但可回收利用的，按烟草行业内再造烟叶有关生产企业的收购价格确定其价值。无使用价值的废弃烟叶不进行价值估算。

（二）山东省烟草专卖局（公司）建立罚没烟叶各种类型、各等级和各形态的标准样本，作为质量鉴定标准和价值估算依据。

三、涉案卷烟辅料价格鉴定

制假场所或非法储存、运输、销售中查获的卷烟辅料的价格鉴定。在制假场所或非法储存、运输、销售中查获的卷烟辅料,有证据证明用于侵权品牌卷烟的,按照被侵权品牌卷烟所用的辅料价格计算;通用辅料,按照我省通用辅料的平均价格计算。

四、涉案烟草专用机械价格鉴定 非法生产、销售、购买、拼装、使用、运输、藏匿的烟草专用机械的价格鉴定。非法生产、销售、购买、拼装、使用、运输、藏匿的烟草专用机械,根据完整程度,不考虑折旧因素,参照国家烟草专卖局最新发布的全国烟草专用机械产品指导价格目录确定价格。机械设备齐全的,按照机械设备的全价确定;机械设备不全的,考虑扣除部分计算价格。在制假场所查获的通用设备,按照其实际价格计算。

五、本《计算标准》中统一批发价格为我省现行卷烟统一批发价格,如有调整,按最新规定执行。

六、国家法律法规另有规定的,从其规定。

七、本《计算标准》从印发之日起执行，由省物价局、省烟草专卖局按各自职责范围负责解释。