浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

第一篇：浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

一、违法所得

（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。

（二）构成要素

1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；“禁止”是指在法律规范中明令不允许的。

2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。

（三）适用把握

（一）“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。

1.“违法所得”应包括成本和利润。以卫生部的规定为典型代表。1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司卫法监发[2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称：“《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发[2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中„非法所得‟指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。

2.“违法所得”只包括利润，不包括成本，以国家工商行政管理总局规定为典型代表。

国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法“可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中规定：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的„违法所得数额‟是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定：“违法所得数额”是指获利数额。”

3．尚有一些法律规范界定本身就很模糊，是否包括成本难以明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》“第四十四条“ 本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。”

（二）适用建议

由于法律规范对“违法所得”尚无统一明确规定，理论上争议颇多，本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中，如何依据案件实际情况具体界定“违法所得”提出适用建议：

1.对于主体资格不合法（违反法律规范无照经营）的，其违法所得应当认定为全部经营性收入（成本+利润）。

2.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是故意（明知或应知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），应当将全部经营收入（成本+利润）作为违法所得。

3.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是无主观故意（履行了法律义务，由于当事人无法预见或难以避免的原因造成），应当只将获利金额（利润）作为违法所得。

当然，如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时，建议以获利金额（不包括成本）确定违法所得。

4．违法所得“已得”必须包含在违法所得之内，而对于“应得未得”，如果违法所得确能收回，应当计算在违法所得内并予以追缴；若有证据证明违法所得无法收回，则不能计算在内。

5．对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金额，应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。

二、货值金额

（一）定义：

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）第二条 “销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。”

《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条 “本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”

（二）适用建议

1.货值金额在食品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。

2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算；半成品按原料（按进价）计算；成品（已售、未售）按销售价格计算。本文参阅扬海松《违法所得应当统一》，特以说明并致谢。

第二篇：浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

一．违法所得

（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。

（二）构成要素

1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；“禁止”是指在法律规范中明令不允许的。

2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。

（三）适用把握

（一）“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。1.“违法所得”应包括成本和利润。以卫生部的规定为典型代表。1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司 卫法监发[2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称：“《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发[2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中‘非法所得’指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。

2.“违法所得”只包括利润，不包括成本，以国家工商行政管理总局规定为典型代表。

国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法“可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪 劣产品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中规定：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的‘违法所得数额’是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定：“违法所得数额”是指获利数额。”

3．尚有一些法律规范界定本身就很模糊，是否包括成本难以明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》“第四十四条“ 本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。”

（二）适用建议

由于法律规范对“违法所得”尚无统一明确规定，理论上争议颇多，本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中，如何依据案件实际情况具体界定“违法所得”提出适用建议：

1.对于主体资格不合法（违反法律规范无照经营）的，其违法所得应当认定为全部经营性收入（成本+利润）。

2.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是故意（明知或应知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），应当将全部经营收入（成本+利润）作为违法所得。

3.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是无主观故意（履行了法律义务，由于当事人无法预见或难以避免的原因造成），应当只将获利金额（利润）作为违法所得。当然，如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时，建议以获利金额（不包括成本）确定违法所得。

3．违法所得“已得”必须包含在违法所得之内，而对于“应得未得”，如果违法所得确能收回，应当计算在违法所得内并予以追缴；若有证据证明违法所得无法收回，则不能计算在内。

4．对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金额，应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。

二、货值金额

（一）定义：

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）第二条 “销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。” 《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条 “本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”

（二）适用建议

1.货值金额在食品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。

2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算；半成品按原料（按进价）计算；成品（已售、未售）按销售价格计算。

本文参阅扬海松《违法所得应当统一》，特以说明并致谢。

第三篇：浅议 “违法所得”与 “货值金额”定义和适用

浅议 “违法所得”与 “货值金额”定义和适用

一．违法所得

（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。其法理依据来源于 “任何人都不得从自己的错误行为中获利”的古老法则。

（二）构成要素

1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；是指在法律规范中明令不允许的。

2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。

（三）适用把握

1.“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。（1）“违法所得”应包括成本和利润。

国家食品药品监督管理局的规定： 2007年2月8日，国家食品药品监督管理局〈关于《药品管理法》《药品管理法实施条例》“违法所得”问题的批复〉（国食药监法 [2007]74号）明确规定：一般情况下，《药品管理法》、《药品管理法实施条例》中的 “违法所得”，是指 “实施违法行为的全部经营收入”。《药品管理法》第八十二条、第八十七条规定的“违法所得”是指“实施违法行为中收取的费用”。《药品管理法实施条例》第八十一条规定的“违法所得”是指“售出价格与购入价格的差价。”在具体执法过程中应结合案件认定的事实与证据，按照行政处罚的基本原则依法处理。该批复规定：认定违法所得数额以成本加利润为原则，以“售出价格与购入价格的差价”为例外。

卫生部的规定： 1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司卫法监发 [2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称： “《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本 和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发 [2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中‘非法所得’指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。

（2）“违法所得”只包括利润，不包括成本。

以国家工商行政管理总局规定为典型代表：国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法 “可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定 “本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定 “违法所得”的批复》中规定：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的 ‘违法所得数额’是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定：“违法所得数额”是指获利数额。”

（3）尚有一些法律规范界定本身就很模糊，是否包括成本难以明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》 “第四十四条“本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。”

2.适用建议

由于法律规范对 “违法所得”尚无统一明确规定，理论上争议颇多，本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中，如何依据案件实际情况具体界定“违法所得”提出适用建议：

（1）对于主体资格不合法（违反法律规范无照经营）的，其违法所得应当认定为全部经营性收入（成本+利润）。

（2）对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是故意（明知或应知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品及药品监管执法中除《药品管理法实施条例》八十一条规定的情形外），应当将全部经营收入（成本+利润）作为违法所得。

（3）对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是无主观故意（履行了法律义务，由于当事人无法预见或难以避免的原因造成），应当只将获利金额（利润）作为违法所得，如前所述《药品管理法实施条例》第八十一条规定的情形。

当然，如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时，建议以获利金额（不包括成本）确定违法所得。

（4）违法所得“已得”必须包含在违法所得之内，而对于“应得未得”，如果违法所得确能收回，应当计算在违法所得内并予以追缴；若有证据证明违法所得无法收回，则不能计算在内。

（5）对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金额，应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。

二、货值金额

（一）定义：

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释 [2001]10号）第二条

“销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。”

国务院法制办公室对内蒙古自治区人民政府法制办公室《关于<中华人民共和国药品管理法>第七十三条“货值金额”法律适用问题的请示》的答复（国法函 [2002]第182号）“

三、《药品管理法》第七十三条规定对非法生产经营药品的行为 “并处违法生产、销售的药品（包括已售出的和未售出的药品，下同）货值金额2倍以上5倍以下的罚款”。《药品管理法》第七十三条之后的条款中所有“违法生产、销售的药品”均与第七十三条中上述规定的含义相同，即包括已售出的和未售出的药品。”

《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条“本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”

（二）适用建议

1.货值金额在食品药品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。

2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3.货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算；半成品按原料（按进价）计算；成品（已售、未售）按销售价格计算。

第四篇：违法所得、货值金额计算方法

违法所得、货值金额计算方法

产品质量法（节选）

第七十二条

本法第四十九条至第五十四条、第六十二条、第六十三条所规定的货值金额以违法生产、销售产品的标价计算；没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

关于实施《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见 关于“货值金额”和“违法所得”、“违法收入”的计算问题

按照《产品质量法》的规定，货值金额是指当事人违法生产、销售产品的数量(包括已售出的和未售出的产品)与其单件产品标价的乘积。对生产的单件产品标价应当以销售明示的单价计算；对销售的单件产品标价应当以销售者货签上标明的单价计算。生产者、销售者没有标价的，按照该产品被查处时该地区市场零售价的平均单价计算。本法所称违法所得是指获得的利润。

《产品质量法》第六十一条、第六十七条规定的违法收入，指违反法律规定从事运输、仓储、保管，提供制假技术，向社会推荐产品以及进行产品的监制、监销等违法活动所获得的全部收入。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释（节选）第二条

刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的゛销售金额〞，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。技监局法发第〔1990〕485号 技术监督行政案件中“违法所得”、“非法收入”如何理解、如何计算？

一、《计量法》、《标准化法》和《工业产品质量责任条例》等法律、法规中所说的“违法所得”或“非法收入”，是指当事人从事违反国家法律、法规规定的活动（即实施了国家法律、法规所禁止的行为或未履行法定义务）所获得的财物。

二、“违法所得”、“非法收入”的情况千差万别，在实施过程中，应当以违法事实为根据，具体情况具体分析，不得随意推算或估算。

三、有关技术监督行政案件“违法所得”、“非法收入”按以下方法确定：

（一）当事人违法所获得的全部财物为“违法所得”或“非法收入”。计算公式为S=a•q式中，S为违法所得或非法收入，a为销售单价，q为销售量；

（二）当事人违法所获得的全部财物中扣除应当扣除的部分，为“违法所得”或“非法收入”。计算公式为S=a•q-β式中，β为应当扣除的部分；

（三）对于使用不合格计量器具、破坏计量器具准确度或者伪造数据的，其“违法所得”以标称值与实际值之差计算。

四、计算“违法所得”或“非法收入”应当注意以下几点：

（一）凡违法销售量能够以批次或时间确定的，以批次或时间计；不能以批次或时间确定的，以现场检查出的数量计。

（二）应当扣除的部分，可以是生产者的产品生产成本或经销者的商品进价部分。

（三）产（商）品已经售出，货款尚未收到的，也应当计入“违法所得”或“非法收入”。

（四）在作出行政处罚前，当事人已经缴纳税款的，或者已退货、退款、赔偿的，计算“违法所得”或“非法收入”时，应当予以扣除。（1995）技监法便字第028号

《产品质量法》所说的“违法所得”是否适用该《意见》？对于在作出行政处罚前，行政相对人已缴纳税款的如何计算违法所得？ 1．《关于技术监督行政案件“违法所得”、“非法收入”的计算意见》（技监局法发〔1990〕485号，以下简称《计算意见》），是我局为规范各级技术监督部门行政执法活动，保证行政处罚体现合理性原则而制定的内部规范性文件。

2．全国人大常委会在《产品质量法》制定过程中明确，该法所称“违法所得”要具体情况具体分析，可以是违法产品的经营额、销售额或者获利额。据此，我局印发的“关于做好《产品质量法》行政执法工作的通知”（技监局法函〔1992〕382号）明确要求各级技术监督部门适用《产品质量法》确定和计算“违法所得”时执行《计算意见》。3．《计算意见》第四条

（四）项是体现行政处罚合理性原则的具体规定，对于行政相对人能够提供已交纳税款证据的，在计算违法所得时，应当予以扣除。行政相对人未提供已交纳税款证据的，行政处罚则不考虑扣除税款问题。

技术监督局法发[1992]491号

在办理技术监督行政案件过程中，经查证属实后确认相对人有下列情况之一的，可以认定其全部经营额为“违法所得”、“非法收入”：

（一）相对人故意违法的

（二）生产、销售、进口的产品属于劣质品，即产品危害人体健康，人身、财产安全，或主要性能指标达不到标准规定要求，失去原有使用价值等情况的；

（三）法律、法规、规章明确规定对产品予以没收，或监督销毁的。

本文来自: 中国质量热讯社区 [url]http://bbs.cnqol.com[/url]中国质量热讯-质量技术监督人士的网络家园!

第五篇：餐饮案件中“货值金额”及“违法所得”的认定

餐饮案件中“货值金额”及“违法所得”的认定

□ 江苏省宿迁市宿豫区食品药品监管局

王 刚

《食品安全法》第八十四条到第八十六条中出现“货值金额”及“违法所得”这两个词语，但对其含义却未在该法中予以明确。卫生部出台的《餐饮服务食品安全监督管理办法》里对上述两个词虽然给出了明确定义，但是界定模糊，而且日常执法中往往违法的食品涉及到成品、半成品、原料、添加剂以及调味料等多种形式，执法人员比较难以认定实际经营的“货值金额”及“违法所得”，而“货值金额”与“违法所得”在餐饮安全行政处罚案件中意义重大。如果对“货值金额”、“违法所得”认识不清，往往会造成违法事实认定不清、处罚额度不能确定等问题，此种情况下实施处罚，极易引起行政诉讼，甚至导致败诉的结果。

一、违法所得及货值金额的定义

《餐饮监督管理办法》中对货值金额和违法所得的定义分别是：本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。

从上述定义可以看出，“违法所得”是指营业性收入，没有营业就没有违法所得，没有收入就没有违法所得。显然，“违法所得”与“货值金额”具有不同法律意义及内涵。

二、货值金额及违法所得在实践中的认定争议

在日常执法中，由于餐饮服务食品安全环节的特殊性，食品需要现场制作，期间要经过许多环节，涉及原料、半成品、成品等过程，往往还有添加调味料及添加剂，这些环节本身不好界定，造成案件中的“货值金额”及“违法所得”不好认定，主要有四方面争议：一是定义中提到的营业性所得是指成本和利润，还是单指利润？二是调味料及添加剂的使用违法所得计算问题，比如用了半袋的味精如何计算违法所得？是计算用了半袋的味精价格还是烧菜时加该味精所有菜的价格？三是在餐馆等地发生违法行为难以认定。比如饭店卖出一桌菜，共20个品种，其中有一道菜含致病性微生物而引起食物中毒，那么在这个案件中货值金额认定是这一道菜的销售价还是一桌菜的价格？违法所得是这道菜所产生的营业性收入，还是这一桌菜的价格？四是部分特殊经营方式违法所得及货值金额的计算问题，例如学校食堂无经营行为，违法所得就难以计算；而农村家庭宴席，本身是否算餐饮服务活动尚有争论，又如何计算货值金额及违法所得。

三、货值金额及违法所得的认定及建议

笔者认为，“货值金额”及“违法所得”的认定应具体案件具体分析，在引用《食品安全法》处理违法案件时，“货值金额”应一般认定为“违法所得+未售出的成品价格+半成品价格+原料价格”，“违法所得”应为具体经营违法食品（比如上面例子里提到的一道凉菜）的营业性收入（包括成本和利润），涉及到添加剂和调味品货值金额计算应尽量算清每个涉及使用该添加剂和调味料的菜品销售价格。

在清楚货值金额及违法所得的性质后，笔者对执法人员依法办案提出以下建议：

1、货值金额在餐饮安全监管执法中，仅作为罚款的计算依据，不作为没收对象，这一点应与违法所得严格区分；

2、货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品；

3、计算违法所得及货值金额应准确计算仅涉及违法经营的食品品种，而不是该餐次所有食品；

4、添加剂和调味品的货值金额计算应尽量算清每样使用添加剂和调味料的菜品销售价格。

5、对于一些特殊形式的餐饮经营行为，应根据实际情况，灵活掌握计算方法。