第一篇:物流纠纷代理词
代 理 词
河北恒利律师事务所受原告的委托,指派我们担任本案的诉讼代理人,现依据相关事实和法律规定,发表如下代理意见:
一、被告未将货物交付运输合同约定的收货人(吴高云)已构成违约。
2012年2月24日,原告与被告签订运输合同,托运人为万程物流托运部(即原告),承运人为福建盛丰物流集团有限公司(即本案被告),合同中约定收货人为吴高云,经庭审原告出示货物运单证据后,被告对此无异议。
货物运至福州后,被告工作人员电话通知吴高云,承运货物已到目的地,可以提货。吴高云得到通知后,便与周培忠(与吴高云存在口头买卖合同关系)联系,告知周培忠支付货款,在收到货款后,吴高云再指示原告变更收货人。由于吴高云和周培忠之间存在长期的经济往来,被告工作人员和司机蔡荣耀比较熟悉,便未按照以往的操作流程,将货物让周培忠提走,致使货主吴高云受到损失。
二、被告关于经吴高云同意后放货的辩解理由不能成立 第一,不符合先前双方遵守的交易惯例,本案属通过物流公司完成的异地交易,买卖双方并不直接见面,因此双方互相防范,卖方担心交货后无法取得货款,买方担心支付货款后无法取得货物,因此双方采取了通过物流作为中介的交易模式,卖方先发货,达到目的地后通知买方,买方付款后,承运人再按照托运人的指示放货。
变更收货人的具体流程是:货主收到货款后,通知托运人进行变 更,托运人再到福建盛丰物流集团有限公司石家庄分公司办理变更手续,在《通知函》上就变更收货人签字确认,然后由分公司将变更后的运单信息通过传真发给福建总公司,至此变更手续完成。被告提供的《通知函》及传真文件,可以佐证上诉流程。至于被告主张的有两种变更收货人的方式(另外一种即采用电话征询收货人意见,取得收货人同意后变更)不足采信,理由是:该种方式风险极大,不会留下货主同意变更收货人的书面凭证,一旦发生纠纷,责任很难界定,就如同本案一样,双方各执一词。福建盛丰物流集团有限公司作为大型物流企业,在已有严格的操作规范(即第一种变更方式)的情况下,对变更收货人这样的重大事项,是不会如此草率的。对第一种变更收货人的方式,双方都认可,也有证据佐证,但对被告所主张的第二种变更收货人的方式,原告不认可,且被告也未能举证证明,因此被告应当承担举证不能的责任。
第二,不合常理。如前文所述,货主吴高云在未收到货款时,是不会要求托运人就更收货人的,否则,无法收回货款的风险就全部转嫁到自己身上。趋利避害,人之本性,作为经商多年的吴高云不会犯如此低级错误。
第三,不符合合同相对性原理。原告与被告是合同关系的当事人,吴高云虽然是合同中指定的收货人,但并非合同当事人,不享有合同中的权利义务。在涉及到变更收货人这样的重大事项时,应当由合同权利义务的承受人,即本案的原告和被告决定,按照以往的惯例也是如此。作为合同当事人之外的收货人无权与作为合同一方的承运人协商变更合同当事人已有的约定事项,根据《合同法》第一百二十一条 规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。
三、两被告承担连带责任的法律依据
福建盛丰物流集团有限公司石家庄分公司是福建盛丰物流集团有限公司在石家庄设立的分公司,根据《公司法》第十四条规定:“公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担”。最高人民法院印发《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(1992年7月14日发布实施)第40条规定:“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人”。1988年11月28日,最高人民法院经济审判庭《关于温州市城区五马劳动服务公司是否承担连带清偿责任问题的电话答复》:“如有证据证明运输社确是服务公司的分支机构,在运输社资不抵债的情况下,人民法院应将服务公司列为本案共同被告,由其对运输社的债务承担连带责任。”
综上,被告未将货物交付合同指定的收货人,对原告已构成违约,应依法承担违约责任,赔偿原告先行垫付的损失。
代理人:河北恒利律师事务所律师
冯 建 波
刘 丽 娜 二0一二年八月三十一日
第二篇:名誉权纠纷代理词
代理词
尊敬的审判长:
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,浙江金麦律师事务所接受原告潘某某的委托,指派本人担任其与被告王某某名誉权纠纷一案中的诉讼代理人。本人接受委托后,就本案的有关情况进行了认真的调查,查阅了有关的法律法规,现根据事实和法律,发表代理意见如下:
根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第140条规定:以书面、口头等形式宣扬他人的隐私,或捏造事实公然丑化他人人格,以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉,造成一定影响的,应当认定为侵害名誉权的行为。
第一、本案被告有侵权行为。被告自2009年端午节因300元慰问金事项就曾在公共场所对不特定的人诽谤过原告,说原告贪污了300元,后经查实,被告才默认属于自己的过错。但被告并没有吸取此次的教训,事后借政府计划在某公寓沿河修建游步道事宜再次诽谤原告贪污30万巨款,再次在公共场合,向公众宣称原告是个贪污分子,不仅对原告的邻居说,同事说,还向原告的工作单位举报,性质十分恶劣。这些事情均有证人证言加以证实。
第二、被告的行为是被告故意所为。我们认为被告虽然年纪大但精神是正常的,主观上是故意的毋庸置疑的。从被告的行为上看,被告确实是想通过这种毫无根据的侮辱诽谤行为试图败坏原告的名誉,甚至有想让原告受到刑事处罚的目的。否则就不会一而再,再而三的在公众场合,向原告周边的及原告的家人周边的人宣扬自己毫无根据的言论。直至给原告造成无法愈合的伤口。
第三、被告的行为直接给被告造成了巨大的影响,使被告受到了实际的伤害。从2002年到现在,经民主选举,原告一直在某公寓业委会工作,从2003年起担任某公寓第一党支部书记社区书记,通过自己认真负责的工作,得到了社区居民对原告的积极肯定的评价。现能够连选连任,是社区居民对原告为人处事的赞许,原告很珍惜这一名誉,在工作岗位上任劳任怨,虽然不能保证为社区居民服务的每一件事都让每一户居民满意,但那份共产党员所具有的勤恳,乐于助人,兢兢业业的精神是值得肯定的。即使在日常工作中碰到邻里纠纷或偶尔出现处理事情有失偏颇,我们认为是很正常的,但作为被服务的居民,应当怀着感恩的心理对待社区的服务人员,尤其是年老长者,更多的应当是体谅,起到良好的榜样作用,虽然法律赋予每一个公民都有对社会公共事业及工作有监督的权利,但法律绝不允许毫无根据的四处散播谣言,恶意诽谤他人。
一年多来,由于被告的诽谤,给原告造成了严重精神损害。原告为此经常夜不能寐,家庭生活为此经常陷入危机,丈夫埋怨都老夫老妻了还经常吵架,为此,前不久还因被告在公众场合的一次毫不负责人“宣扬”原告“贪污”事情,原告的老公听到后,为了维护自己老伴的合法权益还与被告当众发生过口角。儿女们也是不理解,都要求母亲辞去工作,过点清闲的日子。走在社区里,大街上,在社区上班中,总觉得邻居朋友及单位同事总有些异样的眼光看着她。儿女们的幸福也被他们的同事们看做是“腐败后的幸福”,也使得它在社区上通下达的日常工作都不像以前哪么得心应手,在工作中碰到有些个居民不顺心时,对方会冷不防的低声说道“自己都贪污腐败了,还能做好什么事?”虽然常言道“身正不怕影子歪”,但原告也是普通人,不能超凡脱俗,她在乎别人对她的看法,对她的评价。尤其是对于这样一个早已年过半百的,一辈子都安分踏实的走过来的老年人,到老了还要被人诬陷诽谤,精神如何能够受得了?原告是也曾有过离职这样的念头,但是作为一名近30年党龄的老党员,她是哪么的坚信党的宗旨,坚信党员的义务,坚信国家的法律,尽可能的克服困难向国家和社会贡献自己的绵薄之力。
社会需要和谐,和谐不是在书面上的,更不是仅仅拿来演讲或调侃用的,他需要我们每一个人的一点一滴做起,从身边的人做起。作为老年人应当作为年轻人的楷模、典范,不能为老不尊,甚至做出违法的事情。我们说和谐是应当相互礼让,但绝不是一味毫无原则的躲避、退缩。综上,请求人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第二十二条(侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。)等规定依法支持原告的诉讼请求,从而建设并维护和谐的法治社会。
当事人:潘某某 特别授权代理人:熊律师 2011年10月11日
第三篇:离婚纠纷代理词
文 章
来源莲山
课件 w ww.5 y kj.Co m来源
离婚纠纷代理词
审判长、审判员:
xxxx律师事务所接被告xx的委托,指派xx担任其一审诉讼代理人,参与诉讼活动。通过今天庭审,围绕焦点,现发表如下代理意见,请法院采纳。
一、子女由被告抚养更为合理。
子女抚养问题,根据法律规定,哺育期后的子女抚养,由双方协商处理;协商不成,由法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。而法院在具体判决中,就会明确子女跟其中一方抚养,另一方负担抚养费及计算标准,并明确探望权及探望时间、探望次数以及协助义务。
在这里,原告拿出两年签订的《离婚协议书》,说双方对子女抚养达成约定事项。然而,离婚协议是以到民政部门领取离婚证为生效要件。由于双方之后并没有办理相关离婚手续从而认定该离婚协议没有生效,进而认定双方没有达成一致意见。因此,应当由法院视情况作出判决。
而被告抚养子女更为合理的理由,是:
1、子女年龄幼小,跟随被告生活更利身心健康发展。子女才3岁多,年龄太小,需要悉心照顾,被告作为女人,比其他原告更会照看孩子,这是其一;其二,被告除工作之外,有更多时间照料子女生活,比父母之外的其他人更关爱孩子;其三,被告作为医务工作人员,更能掌握子女身体发育、疾病预防与治疗。
2、被告生活居住的环境,有利于子女的成长。被告居住地,地理位置相对于原告来说,优越得多,与外界接触也就自然多,受外界好的信息也快得多,对小孩的成长提供的便利条件,这是一个方面;另一个方面,被告居住地的教育教学等各方面条件,为小子提供良好教育条件。
3、被告今后再婚、再生育因素,也是子女跟随被告生活的理由。被告已经30多岁,离婚后再婚就会困难,离婚后的寄托就在子女身上,这是一个因素;另一个重要因素,被告已经过了最佳生育年龄,再生育的风险非常大,为此就把希望放在子女的身上,不再想其他问题。
综合上面因素,从对子女今后的生活、今后的教育来看,子女跟随被告生活更有利;再结合被告的现实情况,子女跟随被告生活,更通情理。因此,被告要求子女跟随被告生活,符合法律规定,符合事实要求。
二、财产分割,应当充分考虑被告的利益。
根据法律规定,没有约定情形下,婚后取得的利益就是夫妻共同财产,离婚时应当分割,并对女方和无过错方倾斜。
原被告双方从组建家庭到现在原告诉讼离婚,共有以下几项财产:
1、四年前,为了组建家庭,被告从信用社贷款购置了电视、洗衣机、冰箱、衣柜、沙发、梳妆台等财产,之后再没有添置过财产。
2、四年前举办婚礼时,被告娘家送的嫁妆有:电脑、铺盖、碗等。
3、四年前原被告的小孩满月酒时,被告娘家送的东西若干。
4、三年前,原告和其亲戚合办沙厂。
以上财产,根据法律及相关司法解释,以前签订的《离婚协议》不具有法律效力,故被告请求法院查清后,按照被告的意图予以分割。
综上所述,代理人认为,结合事实与法律,法院应当考虑子女成长环境、考虑被告是女方的相关因素,按照被告的请求作出有利于被告的判决。
文 章来源莲山
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第四篇:代理词--医疗损害赔偿纠纷
代理词
尊敬的审判长、审判员:
河南XX律师事务所依法接受原告王某
一、王某
二、王某三的委托后,指派我们作为其委托代理人参与本案庭审。现根据本案有关的事实与法律发表如下代理意见,请合议庭充分考虑并采纳:
一、被告在给原告家属张某某治疗过程中,存在严重的医疗过错。
1、长期医嘱单及费用清单中可以清晰反映,被告分别于2014年2月26日和2014年3月3日给原告家属张某某开具镁加铝咀嚼片,这是客观事实。
2、从镁加铝咀嚼片药物说明书中我们可以得知,该药物属于禁忌药,被告在给长期患有糖尿病的患者张某某使用该禁忌药物时应更加的谨慎注意,也应当明确告知患者及家属服用该药物的相关风险。但本案中,被告并未对原告及患者本人作任何的风险说明。
3、张某某在2013年1月住院治疗期间已经被诊断为糖尿病肾病V期,即糖尿病肾病最严重的阶段尿毒症前期,2014年4月10日的死亡记录中也明确显示了患者有慢性肾功能衰竭的症状。由此可知,被告在明知张某某病情严重的情况下仍给其服用禁忌药物镁加铝咀嚼片,存在明显过错。
二、依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”因
此,本案被告应对其是否存在医疗过错行为承担举证责任,否则,应当承担举证不能的法律后果。
三、依据《民法通则》、《侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定,因被告的过错行为给原告造成损失的,被告应向原告赔礼道歉、赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费等相关损失。
《民法通则》第一百三十四条规定“承担民事责任的方式主要有:
(一)停止侵害;
(二)排除妨碍;
(三)消除危险;
(四)返还财产;
(五)恢复原状;(六)修理、重作、更换;(七)赔偿损失;
(八)支付违约金;
(九)消除影响、恢复名誉;
(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。”
《侵权责任法》第15条、第54条规定“患者在诊疗过程中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任”。本案中,被告的用药行为明显存在过错,对原告家属造成的损失应当承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定“因生命、健康、身体遭受侵害,赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的,人民法院应予受理。本条所称赔偿权利人,是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属”,以及第十九条、二十二条、二十三条、二十四条的规定,被告应当依法向原告赔偿各项损失。
第五篇:借款纠纷民事诉讼代理词
借款纠纷民事诉讼代理词
民事诉讼代理词
尊敬的审判长:
我依法接受当事人***的委托,担任***的诉讼代理人。根据两次庭审的法庭调查和法庭辩论,现针对被告对形成本案债权债务基础法律关系的答辩,发表如下代理意见:
根据本案的事实和证据,本代理人认为,形成本案债权债务基础法律关系,由委托融资关系和项目承包合同关系两部分组成,而不是被告辩称的借贷法律关系。
一、委托融资关系
被告与原告签订了《融资委托书》,被告委托原告以原告个人的名义进行民间融资,每笔融资到位后,以原告个人的名义出借给被告使用。被告在《融资委托书》中承诺,保证按合同约定履行义务,不让原告承担法律风险和经济风险。该《融资委托书》名义上是一个隐名代理合同,实质上应按显名代理合同对待。对于原告接受委托进行的民间融资行为,被告应当根据《融资委托书》的约定承担一切法律后果。
原告利用自己的社会影响力和公众信赖力,先后为被告 民间融资四笔共计396万元。这批资金并非原告所有,而是由若干第三人筹集而成。这批资金的利息应当按照原告与第三方约定的标准计算。如果把这种委托融资关系篡改为借贷关系,既违背了基本法律事实,更是被告毁约失信的强烈信号。如果被告的这种主张能够成立,将从根本上破坏市场交易安全,引起市场秩序的混乱。一个有良知的社会和有良知的法律一定会对被告这种出尔反尔、过河拆桥、食言而肥的行为给予坚决的制止和抨击。
二、项目承包合同关系
原告与被告合作的****土石方工程项目,由原告负责筹措启动资金,由被告包干组织施工,利润由双方按约定分配。在****土石方工程项目中,原告投资400万元启动资金,同时为该项目在民间融资借款326.7万元。该项目预期收益600万元,原告与被告书面约定被告分配利润320万元,原告分配利润280万元。这种约定是双方真实意思表示,不违反法律强制性规定;而且,双方签订了包干确认书,形成了合理合法的承包合同关系,具备法律效力。
原告具有十多年的路桥工程建设经历。常年有数个路桥工程同时施工。凭着原告的工程投资经验和商业智慧,该项目如果管理到位、施工得力,实际收益远在预期利润之上。如果被告将该项目“做成”了亏损或无盈利,并将承包合同关系转化为借贷关系,既违背了事实真相又不符合原被告的 初衷。法律关系不是一个可变的魔方,而是依据法律事实确定的。如果被告像变色龙一样随意转换自己的角色,违背事实和良心,这是被告对法律的践踏和对良知的出卖。
由于原被告上述两种法律关系的存在,截止XX年9月1日,被告应向原告支付现金1585.2万元。为缓解被告的资金压力,经被告向原告反复请求,原告出于同情和宽容,才将该笔资金转换为被告向原告的借款。此时,原被告之间才建立民间借款合同关系。
以上代理意见请审判长和合议庭慎重考虑并合理采纳!
诉讼代理人:***
XX年6月16日