农村供销社改制法律问题刍议

第一篇：农村供销社改制法律问题刍议

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2012届本科毕业论文

农村供销社改制法律问题刍议

（伊犁师范学院法政学院 新疆 伊宁 835000）

摘 要：农村供销社的改制与发展离不开政府的管理及扶持，由于国家法规及政策的制定不完善以及农村供销社改制中受到诸多客观因素的影响，出现了许多法律问题。农村供销社的发展与政府、农业经济、农民息息相关，农村供销社改制必须要有一个完善的制度、合理的政策以及完备的改制方案与之匹配。本文通过对农村供销社改制性质的界定，对农村供销社改制过程中出现的法律问题进行总结与分析，提出一些有利于农村供销社改制与发展的可行性建议。

关键词：农村供销社;产权制度;治理结构;

引 言

作为农业大国，我国的农业的弱势和低效，是其难以参加国际竞争的根本所在。长期以来农民的弱势地位难以改变，农民增产不增收，成为影响农民致富和制约地方经济发展的难题。农村供销社的发展符合我国农业的发展趋势，也是我国加快推进农村产业化和现代化的现实选择。农村供销社的成功改制不仅能有效利用国家资源发展经济，还能有效的推动农村经济的快速发展，在农村供销社改制中出现的一系列的法律问题直接影响了农村供销社的发展前景，需要我们引起足够重视。

一、农村供销社的性质及改革趋势

关于农村供销社性质，《中华全国供销合作总社章程》（2005）

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销合作社已经退出政府行政机构序列，依然行驶政府授权的某些职能，接受政府的扶持与指导。而且随着市场经济的深入，生产资料的购买高价格以及农业生产高成本，使农民增收无法实现。所以政府通过供销社进行市场运作，把富农惠农政策落实到农民手中，供销合作社依靠一定的政府职能和财力代替政府参与市场运作，达到帮助农民增收的目的。

其次，供销合作社是一个为农服务的经济合作组织。“供销合作社作为农民的合作经济组织，与农民形成了利益共同体”，①急农民所急，想农民所想，办农民所需，实现对农民社员不以盈利为目的的服务。供销合作社再发展过程中积极为农产品的流通和农民生产以及生活资料的供应提供便利，引导农民积极的进入市场，促进农民增收。

最后，供销合作社是一个以公有制为主导的混合所有制经济组织。作为县级以上供销合作社联合社，它以国有投资控股社有企业，并享有国家许可的涉农物资专营权，这充分显示供销合作社的国有国营性质。同时，供销合作社的基层社和专业社吸收农民入股，以扶持农民发展生产、增加收入为目的，又体现入股农民集体共同所有和持股农民联合合作民有、民治、民享的特点，既有集体经济的特点，又有民营经济的特点，是一种特殊形式的混合所有制经济。

随着市场经济的发展，资本经济的深入，在与传统农村经济发展体制的碰撞下，农村供销社的性质以及存在价值尤其突兀，在保持集体所有制不变的前提下,走集约化的经营道路是供销社发展的必经之路。

以直属企业为依托，引入社会的优质资源，组建供销社实业发展的股份制企业是供销社发展的必定模式。全面拓展经济领域，走现代化的经营模式，以优价优质为根本的农资配送糸列化服务，以小超市为窗口，方便群众购买，开展日用消费品代理制和物流中心，以加工增值为目的农产品销售服务体糸，实现最佳劳动价值，把小生产与大市场对接，建立绿色品牌，是体现以服务“三农”为宗旨特色发展趋势。

二、农村供销社在改制中存在的法律问题

近几年，在我国经济体制向社会主义市场经济转化的新形势下，由于宏观指导不力，对供销社改革的政策不配套、不及时，供销社在理论思想上准备不足等 ① 吴星原《农村供销社性质与职能认识[》J].农村经济.2008年

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原因，干部职工对市场经济与合作经济产生了一些模糊的认识，给供销社改革发展带来很大的冲击，致使部分地区和单位的改革，在某种程度上产生了改革偏向，因此，供销社的改制前后存在一系列的法律问题，需要我们通过法律措施加以规制，使农村供销社的存在更加合法、合理，通过看清这些存在问题，制定出有理由农村供销社发展的法规和政策。

(一)农村供销社改制存在的内部法律问题

一是产权结构设计问题。社有企业对自己所掌管的财产只有经营权和管理权，没有所有权，而这套产权结构是参照国有企业“两权分离”即所有权和经营权分离的理论设计的，虽然一定程度上解决了企业效益与职工利益问题，但是没有根本解决企业法人财产所有权和独立法人地位问题。“两权分离”设计的所有权与经营分离不是通过法律上的物权和债权两种方式分离。所以实际运作中，由于没有处理好所有权和经营权分离的对立统一的辩论关系，往往会出现经营权无限膨胀的现象，甚至对抗抵销了所有权，使所有者事实上无法监督控制经营者，供销社社有企业产权结构参照“两权分离”设计，不仅把两权分离理论弱点全部包容，而且直接造成与国家法律规定不相符的悲惨性后果。

二是产权归属问题。供销社资产在建立初期，少部分资产来自农民的投资，大部分资产来自经营后的盈余。在计划经济时期，由于供销社承担政府一些生产资料和消费资料的购销业务，政府给予供销社一定的政策优惠和资金支持，也成为供销社资产的来源。还有一部分就是上级社投入和历年职工劳动的积累最终成为了供销社资产。资本构成的复杂致使社有资产的产权无法明晰，供销社与国营企业的“三分三合”，后来政府的入股，行政机构随意的转移和处置资产，社有资产的产权问题更是雾里看花，造成了社有资产和国家、农民权属关系不清。

三是诸利益相关者的权利义务问题。社员、职工、农村供销社的主任是利益纠纷的关键点。由于中国农村文化以及制度的影响，致使利益相关者的权利义务意识不强烈，管理与监督体制的不完善，社员的基本权利得不到保障。职工与社是纯粹的劳动关系，但由于历史的原因农村供销社的职工存在两种身份，即未置换身份的老职工和已置换身份或新招聘和职工。前者是社建立初期的固定工，后者是新型劳动关系成立下的合同制员工。前者是社有资产的管理和营运者，对社的发展做出重要的贡献，但是无法享有社有资产的所有权，在身份进行置换的过

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程中按照法规政策的相关规定和企业发展情况最终不能保障其养老，解决其医疗福利等问题。农村供销社主任严格说是职工的身份，由于其薪金发放和权益得不到保证，运用其掌握的舍友资产控制权，靠租赁社有资产获取收入。即权利无法保证也违反的义务。

四是内部治理结构问题。相关政策规定供销社按照《中华人民共和国公司法》及公司章程，建立完善的现代企业制度，建立健全法人治理结构，但由于历史的原因和计划经济的影响，目前农村供销社被当做是县社的下属企业看待，农村供销社的资产少以及规模小致使其无法建立如此规模的现代企业结构，致使农村供销社发展与总社发展方向脱节。

(二)农村供销社外部法律问题。

农村供销社外部发展环境是农村供销社运营与发展的依托，由于农村供销社所处的政治位置以及受总社关注的程度的影响，农村供销社在发展中受很多外部因素的影响。

一是资产确权登记问题。政府政策实施的制约以及缺断扶持，致使农村供销社的法律地位处于“流浪”状态，由于其市场经济地位和法人性质不明确，产权归属不明晰，加上供销社几经改制，目前想要确权登记或土地“变性”十分困难。这就给供销社带来了权属纠纷、拆迁风险、融资困难和固定资产废置等一些列问题，政府规划、商业资本的强行占有以及社有实际控制者的不合理经营，导致供销社资产无法确认，利益相关者维权困难。

二是发展环境问题。在市场经济的深入发展下，供销社的革新与发展都面临严峻的挑战。一方面是市场地位逐渐弱化，“农村市场物资流通的转变使供销社遭到个体商业户何商业组织的冲击，由农村市场的宠儿变成市场经济的普通竞争①者”。无论在农村日用消费品的供应还是废旧农资的收购上市场的份额都被个体商户逐渐替代。另一方面政策制定与供销社实际发展的冲突，其合法地位也在受威胁，缺少有效制度给予，致使供销社连年亏损、剩下大额的职工、退休干部和遗属以及大额资金挂账，很多基层社都面临生存危机。

三、农村供销社改制路径设计

① 孙迪亮《新农村建设中供销社的价值与困境》[J].郑州轻工业学院学报（社会科学版），2010年

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为了统筹城乡一体化的发展，加快传统农业向现代农业的转变，就需要农村供销社发挥其媒介作用。深化农村供销社的产权改革，完善内部治理结构，健全农村供销社的服务体系，使之适应现代农业经济发展规律，是农村供销社发展的根本所在。政府、企业积极引导，为农村供销社营造一个健康的发展氛围。

(一)深化产权改革与引导供销社制度化经营

“发展供销社最根本就是要确定产权改革的方向，供销社是由农民入股，国家扶持下兴办起来的，同国营商业几分几合，集体财产又由理事会受托代表和管理，因此存在着多种复杂的产权关系及处发理方式”①邵科在《供销社改革和农民专业合作社发展》一文中提到。现在，供销社与国家之间的产权关系基本明确，但是供销社系统内部的产权关系尚未理顺。因此，供销社产权改革的方向不是改变集体所有制性质，而是制度革新，制度构建。

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业应是独立的企业法人，成为享受民事权利和承担民事责任的法人实体，对理事会资产和其它出资者资产承担保值增值的责任。

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等工作需要政府组织协调的，由当地人民政府负责。要切实保护供销合作社的合法权益和正常经营活动，不得随意下达政策性经营任务和进行各种行政性摊派及收费。

(三)建立合理切合实际改革政策和方案

许多改制企业在完成改制后，由于改制中涉及的问题处理不当，陷入了许多法律的纠纷的漩涡当中，所以建立合理切合实际的改革政策和方案可以有效的避免相关法律问题的出现，做当及时的救济。

企业改制是确立或改变一个企业的法律地位和产权关系，在我国由于地区的差异、行业差异较大、国务院在制定有关企业改制政策时，难以对这种差异做出全国性的统一规定，所以往往需要政府、上级供销社及基层社本身针对具体情况制定地方性或行业性的法规政策。因为企业的改制具体涉及企业资产的清理、评估作价、处置、职工安置方案、债权债务的处理、改制后企业的法律地位及各项制度的安排，改制前权属的确认、产权纠纷的清晰界定等等，都与企业诸利益相关者有密切的联系，所以具体到农村供销社本身的改制方案则需要征求职工的意见，改制的框架方案应经过职工代表大会或职工大会的讨论和认可，框架方案在征求意见一起拿必须保证符合我国相关的法律法规政策和地方政府的有关政策，根据供销社的实际情况，制定一份能逐步适应市场经济发展要求的，以及与农村经济发展契合的改制方案。

结 语

每一项改革都是不断完善的过程，都有一个特定目标，农村供销社的改革是使其适应市场经济的发展，实现其存在的根本价值。农村供销社是一个政府、企业引导的，以农民为主导的混合制集体经济合作组织。由于没有特定法规的指导以及前期三番五次的实验性改革致使供销社面临着尤其尴尬的境地，产权归属不明确、内部治理结构混乱、经营制度的瘫痪、相关利益者的权利严重受损等一系列内部问题，市场地位弱化、商品经济的冲击已经国家政策的冷待等外部问题，致使供销社改制面临另外一番困境。改革不仅仅要改变供销社的发展制度，还要改变供销社的发展理念，要使供销社不仅要坚定办社为民的服务宗旨，还有不断发展完善自我，抵抗市场经济发展的冲击，这是农民、供销社、国家三方的责任。不仅要求国家跟进和完善相关

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法律、明确相关指导性政策，还要求供销社在改制中坚持制度革新的理念，逐步向股份制企业改造，明细产权结构，完善经营制度，健全内部治理结构，在法律法规及相关政策的指导下以及农民参与下制定出一套合理的改制方案，革新农村供销社的发展面貌，促进农村供销社的健康发展。

参考文献：

[1]吴永光.供销社改制原因初探[J].现代经济.2008年

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the government, farmers, agricultural economy is closely related to rural supply and marketing cooperatives restructuring, there must be a perfect system, the reasonable policy and complete the reform scheme and matching.Based on the rural supply and marketing cooperatives restructuring definition, on the rural supply and marketing cooperatives in the reform process of the legal issues that arise are summarized and analyzed, some suggestions are put forward for the reform and development of rural supply and Marketing Cooperative feasibility suggestions, and hope to put forward relevant suggestions on the rural supply and marketing cooperatives restructuring theoretical exploration to provide the certain value.Key words: Rural supply and marketing cooperatives；

Roperty rights system ； Governance structure；

第二篇：网销改制方案

网销改制方案

目录

一、前言

二、人员架构

三、销售流程

四、销售细则

五、待遇组成

六、管理约束

七、模式成长

一、前言

从2013年我部门组建网销小组以来，从4人增至10人，网络信息由起初的500余组提升至现再的2000余组，各项数据都有成熟稳健提升，销售台次也相应增加。也因为网络信息的逐步增加，相应的问题逐步显现，导致网络信息不同程度的遗漏、忽略、流失等现象，在一定程度上影响了销售量，2016年通过不同的小范围整改并未取得完全有效的解决。并且2017年厂家对MS神访中电话部分流程也有网络留档2小时回访的要求，这对我小组的网络信息的及时回访的要求提出了更高的标准。现为了提升销售量达成更好、更有效的回访，做到及时有效回访，特向公司申请改变网销现状及销售模式。主要模式为细化销售回访、邀约流程责任及工作分工明确以达到及时邀约回访，做到不遗漏、不流失、不忽略网络客户信息。改制方案如下：

二、人员架构：

三、销售流程：

流程说明:

1、潜客量预估：按现在的网络信息数1200组/月（有效信息）做基础，前期1-3个月每人建卡400组，三个月1200组潜客，日均回访量预估100组（含当日新潜客），持续6个月潜客量会增加到2000组/人（除去15%战败延期），日均回访量再150个电话左右。建议由销售顾问自己再新建卡前2个月期间至少跟进2次客户。6个月后都未邀约成功的客户可直接战败/延期，或由销售顾问自行跟进。电话专员没有战败/延期客户的权利。只有自行转给销售顾问后由销售顾问至少跟进一次方可战败/延期。

2、由其他渠道收集的客户信息，都由电话专员首次回访邀约。（例如：市场部收集微信后台客户、厂家分配客户、金融部后台分配客户信息等）

四、销售细则：

1、招聘电话专员3名（前期，后期根据网络信息及基盘客户量确定人员数）。由专人作电话呼出、接入的工作。主要是为了提升邀约及时性及到店率。做到当日信息及时回复，特别是再大型活动日网络信息由网销经理根据不同市场行情及当月销售活动情况制定有针对性的邀约话术。

2、电话专员在首次致电客户后建立客户档案归属销售顾问（由网络后台分配），在客户未到店前都由电话专员回访，再此期间销售顾问可对客户进行邀约回访。这种方式的主要目的是起到加大回访力度提升到店率的同时也起到一定制约，由销售顾问监督电话专员的回访质量及情况确保客户不流失。待电话专员邀约客户到店时由专属销售顾问接待洽谈。后期跟进由销售顾问自己完成。

3、销售顾问工作内容，跟进现有持续跟进客户做到原有客户的深挖及购车需求引导，做好保有客户的关系维护提升转介绍客户量。由网销经理固定时间将销售顾问前三个月的保有客户导出明细，由各自销售顾问自行回访。主要回访内容可设置为：客户关爱、转介绍业务活动介绍、精品业务活动介绍等。同时还可以回访上销售的客户做续保业务提升。

4、网销经理主要管理方式：电话专员——每日对网络信息做监控，监控回访情况、回访话术运用情况。抽查回访质量，在既定时间内回访完成当日的网络信息并做保有客户有效跟进的抽查。制定预计邀约到店表、首次到店转交表。监督抽查销售顾问持续跟进客户情况，保有客户回访表。制定电话专员、销售顾问回访话术等。

五、待遇组成

1、待遇：

电话专员：底薪1600 绩效：邀约到店10元/组，成功交付60-80元/台 绩效核算方式：（实际邀约数=Y）网销经理制定月度邀约目标 Y≤100%时，按60元/组核算； 100%∠Y≤110%时，按70元/组核算；

110%∠Y时，按80元/组核算；

2、绩效考核—电话专员：

① 主要考核电话流程；网销经理监听或旁听抽查，季度网络神访电话成绩。

② 网络信息建卡率，针对当月网络信息筛选有效客户并建立客户档案；降低网络信息流失。

③ 邀约到店批次及率的考核；根据基盘客户量及网络信息量来制定月度任务及考核 ④ 网络信息及时回复性；由所属销售顾问及网销经理检核当日未建卡网络信息原因及抽查回访客户。对有效客户但未建卡的做处理。

⑤ 网络客户满意度，由网销经理、客户部回访人员抽查回访建卡客户，了解客户对电话专员回访情况及满意度调查。

六、管理约束

1、电话专员职责：学习销售部月度销售政策，认真执行每日网络信息回访，按网销经理下发的回访话术执行。对持续保有客户做回访邀约，达成销售目标。

2、销售顾问对电话专员新建客户黄卡有回访的权利，可对电话专员所管理的客户档案做细致了解并互助邀约。

3、电话专员对网络信息必须按网销经理要求导出后回访，建卡时按网络分配的销售顾问建卡，按时按量完成回访邀约任务。

4、电话专员邀约到店之客户第一时间联系专属销售顾问为客户做车辆介绍、试乘试驾、商谈议价，必要时电话专员需协助销售顾问完成下定成交。

5、电话专员不得私下转换客户联系方式、变更专属销售顾问、或与销售顾问私下协商变卖网络客户信息。若发现有以上类似情况的扣除该销售顾问该车销售奖励额外处销售顾问1000元，电话专员500元的罚款。情节严重的交公司行政部做开除处理。

6、电话专员上岗评定，试用期3个月为基准，由网销顾问及部门领导评定是否转正。建议主要以网销顾问的意见为主，部门领导评定为辅。

7、原则上销售顾问要起到监督电话专员回访的责任，做到防止客户流失，提升邀约到店率，电话专员要详细了解自身邀约到店客户情况及成交。

8、电话专员对网络数据做数据统计、筛查、分类等基础工作并按网销经理要求做汇总、汇报。

9、电话专员绩效考核根据工作内容由部门领导制定及调整。绩效发放由部门核算后转财务统一核发。

10、其他未尽事项可根据后期发展需要及时修订。

七、模式成长

该类网销模式在其他城市的汽车4S店中已逐步广泛开展，并有较好案例可遵循。我公司网销组开展此模式也是遵循2017年销售深挖，将工作从细致入手，步步管控的管理思路去制定的。针对该营销模式的转变，预计需要通过半年左右的时间全面培养及调整完成，再逐步形成正式模式后可发展为4-6人的电话专员，将原网销顾问一并与展厅销售顾问融合，建立真正的全员网销的成熟模式。成熟后期可交由市场部管理直接管理，销售部协助配合的模式，市场部主要管理网络信息的筛查、分类、统计、汇总，并制定有效的线上推广，吸收更多的客户信息。销售部根据月度市场活动及外界市场环境制定有效的邀约话术并培训。

最后，各项数据由市场部全面监管，减少客户流失，提升市场费用有效使用的同时销售部对电话专员邀约能力的提升，及时转化客户到店、成交。形成相对理想的部门配合协作的有效营销模式。完成公司下达的销售目标。为2017销售任务及未来销售新模式走向打下坚实基础。

销售部：赵耕晔

年2月7日

2017

第三篇：国有企业改制法律问题分析

一、主体

二、对象

三、方法

1、资产转让拍卖

2、营业转让 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，产权转让，程序性要求

1、清算评估债权债务清理，资产清单，会计帐簿，股东会议记录，董事会议记录。

2、拍卖公告

3、公告期限

4、拍卖

5、资产移交

6、企业注册登记变更

上市公司，股权转移

四、路经核心，定价机制

五、，对员工利益的保护。

六、对高级管理层利益的保护。

在完全的市场条件下，高级管理层是不接受劳动法的保护的，高级管理层应该受契约法的保护，绩效工资，层级制契约和平权新契约的划分。

《产权经济学---一种关于比较体制的理论》经济科学出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韦托扎尔。平乔维奇 著作

《企业所有权论》 亨利 汉斯曼 著作于静翻译中国政法法学出版社 2001年4月第一版。

《中国股份合作经济--理论与对策》王天义杨欢亮乔传福著，企业管理出版社 1997年6月第一版

第四篇：附录：有限责任改制股份公司相关法律问题

附：有限责任公司整体变更为股份有限公司的相关法律问题总结整理

如果企业在需要对股本数量、发起人数量、股权结构等进行调整，或需要引进战略投资者，或实施管理层持股（员工持股）等等，则需要进行增资扩股或股权转让工作。增资扩股协议与股权转让协议之区别：

(一)股权转让协议和增资协议的合同当事人虽然都含有公司的原股东及出资人，但从协议价金受领的情况看，股权转让协议和增资协议中出资人资金的受让方是截然不同的。股权转让协议中的资金由被转让股权公司的股东受领，资金的性质属于股权转让的对价;而增资协议中的资金受让方为标的公司，而非该公司的股东，资金的性质属于标的公司的资本金。

(二)从出资后，标的公司的注册资本的变化看，股权转让协议签订后，出资人履行义务完成时标的公司的注册资本是保持不变的，仍然为原数额;而增资协议签订后，标的公司的注册资本发生了变化。

(三)股权转让协议和增资协议支付价金一方的当事人对于标的公司的权利义务不同。股权转让协议中，支付价金的一方在支付价金取得了公司股东地位的同时，不但继承了原股东在公司中的权利，也应当承担原股东对公司从成立之时到终止之日的所有义务，其承担义务是无条件的;而增资协议中支付价金一方的投资人是否与标的公司的原始股东一样，对于其投资之前标的公司的义务是否承担，可以由协议各方进行约定，支付价金的一方对其加入该公司前的义务的承担是可以选择的。

外资股权不得部分转让给境内个人

外资股权部分转让时，除了要满足上述第5条的规定以外，还不得将股权转让给中国公民个人。合资企业法和合作企业法均规定不允许公民个人与外商设立外商投资企业。对外经济贸易合作部、国家税务总局、国家工商管理总局于2002年12月30日发布的《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》进一步明确，原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可以继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。但是，仍然不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。也即法律法规允许因外资并购形成的外商投资企业内原有的个人股东继续存在，但不允许外商将其一部分股权转让给境内个人而形成有境内个人股东的外商投资企业的

存在。

办理公司减资流程及程序

一、公司减资的基本流程包括：

1．股东会决议。有限责任公司减资应由股东会依法作出特别决议。国有独资公司减资由国有授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。减资决议或决定的内容大体有：

(1)减资后的公司注册资本

(2)减资后的股东利益、债权人利益的安排(3)有关修改章程的事项

(4)股东出资及其比例的变化等。公司作出减资决议或决定时，应注意公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低限额。

2．编制资产负债表及财产清单。目的是摸清家底。

3．通知或公告债权人。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

二、公司减资需要材料如下：

1、投资者申请书；（原件）

2、企业董事会决议；（需由董事会一致通过）（原件）

3、股东各方关于减资的协议（独资企业为减资决定）；（原件）

4、股东各方法定代表人签署的合同、章程修改协议（非独资企业）或章程修改决定（独资企业）；（原件）

5、经中国注册会计师验证的审计报告（内有资产负债表、财产清单、债权人名单）；（原件）

6、国税、地税部门出据的正常纳税情况证明；（原件）

7、债务清偿或债务担保情况的说明；（需由董事长签字，并盖章）（原件）

8、省级以上报纸减资公告；（原件）

9、通知债权人回执；（原件）

10、验资报告复印件；

11、上经审计的企业财务报表；

12、营业执照复印件、批准证书原件；

13、原企业合同章程及批复；

14、审批机关需要的其他材料。以上材料编制目录，并装订成册

有限公司增资流程（货币增资）

一、拟定增资扩股协议书

二、召开股东会议，形成书面的股东会议决议（法人股东提交股东委派书，委派人身份证复印件本人签字并盖法人鲜章壹份）

三、拟定章程修正案

四、在银行设立专项的验资帐户（可能因银行而异，有的银行可能不要求设立专门的验资帐户）

五、新增股东去银行缴款（注：如果是溢价的，可能一部分款汇入新设的验资帐户，一部分款汇入公司原帐户作为资本公积，此项也是因银行而异，故需特别注意。另，在缴款凭证备注栏注明“投资款”）

六、要求开户行出具《注册资本金增资资金证明》，交会计师事务所，同时将所有股东的缴款单交会计师事务所，以出具验资报告。

七、准备以下材料

1、新老股东身份证明并签字盖章，具体为：

1）股东为企业法人的，准备其法定代表人签字盖章的企业法人营业执照两份 2）自然人股东的，要提交身份证本人复印件，本人签字并加盖目标公司鲜章各两份

2、目标公司须提交如下文件：

1）修订后公司章程全文 新老股东盖章或签字 原件 壹份

2）目标公司股东会决议 法人股东委派人、自然人股东盖章或签字 原件壹份

股东会决议的内容包括：增加/减少注册资本的数额、各股东具体承担的增加/减少注册资本的数额、各股东的出资方式、出资日期。有限责任公司由代表三分之二以上表决权的股东签署（股东为自然人的由本人签字；自然人以外的股东加盖公章）；股份有限公司由出席会议代表三分之二以上表决权的股东加盖公章(自然人股东签字)或

者会议主持人及出席会议的董事签字确认。

3）公司企业法人营业执照正副本原件，复印件法人签字并盖鲜章 两份 4）公司章程修正案 全体股东盖章或签字 壹份

3、验资报告

八、所有资料准备齐全后交给相关工商局，办理完毕后收到以下资料：

1、企业注册号变更证明 原件 壹份

2、增资后目标公司 组织机构代码证正、副本 原件各壹份

3、增资后目标公司 企业法人营业执照正、副本 原件各壹份

4、增资后目标公司 地税登记证正、副本 原件各壹份

九、所有文件办理完毕后须向地税专管员和基本户的开户行说明

1、增资后的股东变更了

2、企业注册号也变更

公司股权变更程序

公司股东转让股权的，应自股权转让之日起30日内申请变更登记。

申报资料

1、公司法定代表人签署、公司盖章的《公司变更登记申请书》。

2、《指定代表或者共同委托代理人的证明》(公司加盖公章);及指定代表或委托代理人的身份证复印件(本人签字)。

3、原股东会决议。(全体老股东盖章或签字，自然人股东签字，自然人以外的股东盖章)主要内容：(1)转让双方当事人、转让的股权份额及股权转让价格、受让者，其他股东优先受让权利的行使情况等;(2)股权转让后公司的股本结构;

4、股权转让协议书。(转让双方签署，自然人签字，自然人以外的盖章)主要内容：(1)协议双方的名称(姓名);(2)转让股权的份额及其价格;(3)转让的股权的交割日期;(4)股权转让款的交付日期和交付方式;(5)订立协议的时间、地点、生效方式;(6)协议双方认为需要明确的其他内容(包括违约责任、争议解决途径等)。

5、股权向公司股东以外转让的，还应提交新股东会(股权转让后的股东)决议。(全体

新股东盖章或签字，自然人股东签字，自然人以外的股东盖章)主要内容：因股东变更涉及到的其他有变动的事项(包括公司董事、监事、经理等组织机构人员的变更等)。

设董事会、监事会的，提交股东会决议，按章程规定委派或选举产生董事会成员(3-13人)，监事会成员(3人以上)，并应载明对上述人员经审查均符合有关法律规定的任职资格的意见;提交董事会决议，选举董事长，聘任公司总经理;提交监事会决议，选举监事会主席。不设董事会、监事会的，提交股东会决议，按章程规定委派或选举产生执行董事(1人)、监事(1-2人),聘任总经理，并应载明对上述人员经审查均符合有关法律规定的任职资格的意见。

(董事、高级管理人员不得兼任监事)

6、章程修正案或修改后的章程。修正案须写明修改后完整内容;公司法定代表人签字。

7、新股东的主体资格证明或自然人的身份证明

股东是企业的提交《企业法人营业执照》、《合伙企业营业执照》、《个人独资企业营业执照》复印件(由企业加盖公章并署明与原件一致);股东是事业单位法人的提交《事业单位法人证书》复印件(由单位加盖公章并署明与原件一致);股东是自然人的提交身份证复印件(由本人签名并署明与原件一致)。

8、《公司股东(发起人)出资情况表》(公司盖章)。

9、如组织机构有变动，视情况提交《公司董事、监事、经理情况表》、《公司法定代表人登记表》。

10、视受让方资格的不同应提交的其他材料;

11、视出让方资格的不同应提交的其他材料。

12、原营业执照正副本。附：

有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题整理

一、公司整体变更的条件

《公司法》第9条、第96条对有限公司整体变更为股份有限公司的有关问题进行了规定，有限责任公司在经营过程中，可能会因为资金需求量的增加或将其股票公开发行上市，而必须变更为股份有限公司，以便向社会公众募集更多的资金，但有限责任公司与股份有限公司是两种不同类型的公司，它们的设立、内部组织机构及其对内对外事务的管理都有所不同，所以，在公司组织形式变更的时候，必须遵守《公司法》第77条、第78条的规定，符合下列条件和要求：

1、股东人数符合法律要求

有限责任公司原股东应当在2人以上，其中须有过半数的股东在中国境内有住所。（有限责任股东人数50人以下，股份有限公司发起人股东人数2-200人）

2、原有限责任公司经评估、验资后的净资产额和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额

《公司法》第81条要求设立股份有限公司的注册资本最低额为500万元人民币或法律、法规另行规定的最低限额。但根据中国证监会公布的2006年5月18日开始实施的《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，公司发行前的注册资本至少达到人民币3000万元。

3、股份发行筹办事项符合法律规定

股份的发行必须公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利。同次发行的股份每股发行的条件和发行价格必须相同，任何单位和个人所认购的股份，每股应支付相同的价格。如果采取募集方式公开发行股票，事前经国务院的批准。有限责任公司原股东筹办公司变更事项，必须严格按照《公司法》、《证券法》及其他相关法律的规定进行。

4、原股东必须重新制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过重订或变更公司章程是公司整体变更的必要条件和程序，新的公司章程必须由有限责任公司原股东同意并签名盖章，并经创立大会通过。

5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构

股份有限公司的名称必须标明“股份有限公司”或“股份公司”字样。股

份有限公司必须设立股东大会、董事会、监事会、经理等规范的组织机构。

6、有公司住所

公司的场所和住所不同，公司的住所仅指公司的主要办事机构所在地，公司的经营场所比住所更广泛，它包括公司的住所和公司从事经营活动的其他地点。

二、公司整体变更的程序

有限责任公司整体变更为股份有限公司一般应遵循以下程序：

1、董事会拟定公司整体变更方案

公司整体变更时，首先应当由公司董事会拟定出变更公司形式的方案，将公司变更的目标、依据及其他技术性问题作出初步的规划和设计。公司变更方案一般应当包括下列内容：（1）变更后公司的名称和经营范围；（2）变更的规定和条件；（3）将原有限责任公司公司股东的投资份额转换成股份有限公司股份的方式和依据；（4）变更公司章程的声明；（5）有关公司变更的其他条款。

2、股东会作出决议

公司整体变更是公司的重大事宜，根据《公司法》第44条的规定，必须有股东会作出特别决议，该决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

3、变更公司章程

变更公司章程是公司组织形式变更的必须程序，《公司法》第44条把公司章程的变更规定为公司特别决议事项，即公司章程的变更必须经代表2/3以上表决权的股东通过，并经公司登记机关审查登记后，章程的变更才发生法律效力。

4、股份折换或募集

有限责任公司在修订公司章程后，应依据章程的规定将原股东的出资额折合成股份有限公司的股份，折合的股份总额应不高于公司净资产额。在将原股东的出资额全部折合成股份后，仍有增资必要的，经国务院批准，可以向社会公开募集股份，但必须严格依照《公司法》有关向社会公开募集股份的规定办理。

【注意问题：

3、净资产折股。根据《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司净资产额。因此应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。实践中，为保证折合后的股份为整数，因为工商登记营业执照上的注册资本惯例是到个位数，通常净资产额与最后折合的股份数不是完全相等，考虑到公司法该条主要是从禁止出资不实、股本虚置的立法目的出发，虽有不一致，但不应成为重大违规事项，但差额应计入资本公积－股份溢价收入。】

5、向公司登记机关办理变更登记

在上述步骤结束以后，董事会应向公司登记机关申请公司变更登记，经公司登记机关核准登记，取得公司登记机关换发的营业执照，公司整体变更的工作即告结束。

【注意事项：

4、变更的工商登记程序。应当注意，有限公司变更为股份公司，虽然公司性质不同，但在法律主体上是同一法人主体法人资格的自然延续，不是主体变更，因此表现在资产权属上，不是以资产出资，不用过户转移登记，在债权债务方面属于法定承继，不需要适用公告取得债权人同意，而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记，而非设立登记，表现在工商登记执照上注册号不变、成立日期相同。】

6、公告

公司整体变更以后，应当进行公告。公告方式依有关法律规定或公司章程的规定进行。一般情况下，公告采取登报方式公布。

三、公司整体变更的法律后果 公司整体变更主要有两个法律后果：

1、股东责任的改变

在公司整体变更前，作为有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司承担责任，而公司整体变更为股份有限公司后，股东应以其所持有的股份为限对公司承担责任。虽然这两种责任都是有限责任，其中仍有细微的差别，主要表现在：“出资额”是一个常量，仅指公司设立时股东的投资，表现为一定绝对数量的财产；而“股份”是一个变量，代表股东在公司总资产中所享有的“份额”，该份额随着公司经营状况的好坏而代表的价值总处于不断变化之中。

2、公司债权、债务的继承

公司的整体变更，仅仅是公司形式的变更，其法人主体资格并没有中断，具有前后的一致性，因此，原有限责任公司整体变更为股份有限公司后，原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司概括继承。

四、有限责任公司整体变更为股份有限公司并将股票发行上市时应重点关注的问题

（一）公司股票发行上市应具备的条件

根据中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》第8条、第9条的规定，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。经国务院批准，有限责任公司在依法整体变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股（不能高于1：1）整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

因此，有限责任公司在整体变更为股份有限公司并将股票公开发行上市时，应该注意整体变更后不仅要符合股份有限公司的条件，还要符合发行上市的条件：

1、注册资本在公开发行前至少要达到3000万元；

2、符合连续计算经营时间（业绩）的条件

（1）发行人最近三年内主营业务没有发生重大变化；（2）最近三年内董事高级管理人员没有发生重大变化；（3）最近三年内实际控制人没有发生实际变更。

3、符合公司独立性的条件

（1）具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；（2）公司的资产完整、人员独立、财物独立、机构独立、业务独立；

4、符合公司规范运作的条件

（1）依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；

（2）董事、监事、高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任；（3）董事、监事、高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；

（4）内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财物报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。

（5）没有法律、行政法规和规章规定的禁止性情形

5、财务与会计符合发行上市的要求

（二）有限责任公司整体变更为股份有限公司时的几个细节问题

1、有限责任公司整体变更为股份有限公司仅仅是公司形态的变化，因此，除国务院批准采取募集方式外，在变更时不能增加新股东。公司变更前的债权、债务由变更后的公司继承，并且不应进行资产剥离。

2、对于不符合股份有限公司一般条件的有限责任公司，如股东少于2人、净资产不到500万元的，只能在变更行为前进行重组。比如：有限责任公司增资扩股或有限责任公司的股东将其出资对外转让；为了能连续计算业绩，重组是还要符合有关规定，如公司实际控制人不能发生变更，管理层不能有重大变化，主营业务也不能发生重大变化。

3、根据《公司法》第96条的规定，有限责任公司整体变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。因此，变更时须聘请有证券从业资格的会计事务所进行审计、评估。

4、有限责任公司变更时应当按照审计结果还是评估结果来进行验资？有的地方工商管理局要求按照评估结果来进行验资，该怎么办？ [评估与审计的区别：关于变更设立时需要资产评估的，应聘请有证券从业资格许可证的资产评估机构承担评估业务。而根据《企业会计准则-基本准则》、《企业会计制度》的规定，变更前后为一个持续经营的会计主体，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整，否则视为新设立股份公司，应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行上市，不

适用业绩连续计算。如果调账，将评估增值计入资本公积，则应将该部分冲回，以应付股东利润补足。虽然不能调账，但评估增值仍可以作为公司增资扩股的计价依据。

]

如果要计算原有限责任公司的业绩，变更为股份公司时应采取整体变更的方式，即只能以有证券从业资格的审计机构出具的审计报告作为验资依据。如果没有连续计算业绩的需要，也可以评估结果进行验资。有的地方工商部门要求评估，主要目的是确认出资资产的价值。如果工商部门坚持要评估报告，而评估后净资产数额高于经审计的净资产数额时，可以与工商部门协商以审计值验资、折股、评估报告作为参考。注意：变更是争取了时间（可连续计算业绩），却牺牲了价值。如果以评估值调帐，则是结束了旧帐，建立了新账，因此，会计主体持续经营中断了，视为新设股份有限公司需要在观察三年才能申请公开发行。

5、有限责任公司整体变更前引进新的投资者应注意的问题

有限责任公司整体变更为股份有限公司前，由于资本规模或股东人数达不到股份公司的基本条件，或者在上市前急需筹集部分资金以及处于改善公司治理结构的需要等原因，可以引进新的投资者，但要注意：（1）不能影响公司连续计算经营时间（业绩）。如不发生主营业务的重大变化，董事、高级管理人员不发生重大变化，实际控制人不发生变更等。（2）有利于公司业务的开展和市场拓展，对公司业务和生产经营能产生协同效应。

（3）筹集的资金规模适当。如果新投资者以资产折股出资，其规模也应该适当。要充分考虑其出资对公司营业纪录可比性的影响。（4）新股东无论以现金还是实物出资，其折股比例应一致。

（5）新增股份的认购价或者股价一般是在净资产值的基础上溢价一定比例。

6、有限责任公司整体变更与企业整体改制为股份公司的区别

（1）整体变更是以审计后的净资产折股，而不是以评估值验资后折股；但整体改制一般以评估值验资、折股；

（2）整体变更的情况可以连续计算业绩；而以评估值验资调账的整体改制则不能连续计算原有业绩；

（3）整体变更前的企业形式是有限责任公司，而整体改制前的企业形式可以是有限责任公司，也可以是国有企业、集体企业、事业单位；

（4）整体变更的债权债务由变更后的股份公司自然承继，但整体改制的债务转移需要获得债权人的同意；

（5）整体变更是将原有限责任公司的所有资产纳入股份公司的范围，而整体改制也可能剥离非经营性资产，只将经营性资产纳入股份公司范围。

第五篇：浅析国有企业改制的几个法律问题

国有产权公开上市挂牌交易若干法律问题探析

广东智洋律师事务所 谢俊林

内容摘要：本文对国有企业以产权上市挂牌交易方式进行改制所出现的资产评估、债权债务承继、职工安置等实体性法律问题进行了阐述、分析与研究。

关键词：国有企业改制、产权转让、挂牌交易、资产评估、债权债务承继、职工安置

国有企业通过将产权上市公开挂牌交易的方式进行改造作为目前我国国有企业改革的一个重要手段和方向，指的是将企业产权进入产权交易市场，以公开挂牌的方式进行产权交易，由企业之外的其他法人、自然人或其他经济组织对该企业产权进行竞买，将原属于国家所有的企业改制成由多种经济成分组成的企业，以实现产权主体多元化，其目的是要建立现代企业制度，将我国的国有企业改造成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的现代型企业。

2004年，笔者作为广东省某国有企业的专项法律顾问，为其下属子公司（下称“改制企业”）以出让全部产权的形式进行改制提供了全程的法律服务，包括起草改制方案、就产权出让有关事宜出具法律意见书、设计产权竞价方案、参与产权竞价拍卖程序等。鉴于该次改制是在国务院国有资产监督管理委员会、财政部颁发的国资委、财政部3号令《企业国有产权转让管理暂行办法》（下称“3号令”）颁布实施后，广东省首例省属国有企业以进入产权交易市场进行公开挂牌交易的方式对其下属企业进行改制的成功案例，为吸取改制中的经验和教训，本文拟对本次产权公开上市挂牌交易过程中所出现的资产评估、债权债务承继及职工安置等实体性法律问题进行探讨，期望能更好地促进本省国有企业产权改革的发展。

一、无形资产评估

1．现行法律制度下的无形资产评估原则

根据国务院于1991年11月16日发布实施的《国有资产评估管理办法》和财政部于2001年7月23日发布的《资产评估准则——无形资产》的有关规定，国有资产评估范围包括固定资产、流动资产、无形资产和其他资产，其中无形资产是指特定主体所控制的，不具有实物形态，对生产经营长期发挥作用且能带来经济利益的资源。无形资产分为可辨认无形资产和不可辨认无形资产。可辨认无形资产包括专利权、专有技术、商标权、著作权、土地使用权、特许权等；不可辨认无形资产是指商誉。”

根据《国有资产评估管理办法》的规定，国有资产重估价值，根据资产原值、净值、新旧程度、重置成本、获利能力等因素，采用收益现值法、重置成本法、现行市价法、清算价格法、或国务院国有资产管理行政主管部门规定的其他评估方法予以确定，对于无形资产，区别下列情况评定重估价值：

（一）外购的无形资产，根据购入成本及该项资产具有的获利能力；

（二）自创或者自身拥有的无形资产，根据其形成时所需实际成本及该项资产具有的获利能力；

（三）自创或者自身拥有的未单独计算成本的无形资产，根据该项资产具有的获利能力。此外，根据《资产评估准则——无形资产》的规定，无形资产的评估方法主要包括成本法、收益法和市场法。

2．产生的问题——老牌国有企业所拥有的多项资质无法准确评估 鉴于目前我国对无形资产的评估尚未形成完备的法律体系，从而导致实践中无形资产的认定、评估过程存在亟待完善的地方，以本案为例：

改制企业是一家以工程监理作为主营业务的老牌国有企业，拥有国家计委认定的工程咨询甲级资质、建设部认定的招标代理甲级资质、交通部认定的水运工程监理甲级资质等多项资质。根据各有关资质的申报、年检规定，上述资质的申报、年检均要求企业必须拥有大量具备特定执业资格并具备丰富行业经验的专业技术人员。正因为如此，在广东省内极少企业能够同时拥有上述各项专业资质。而拥有上述多项资质的改制企业，其经营范围十分广泛，经营效益也相当显著，已成功取得了包括世界银行贷款项目在内的多项大型工程的监理、咨询及招投标代理业务。由此可见，改制企业所拥有的资质是企业得以经营、发展的重要根基，是改制企业一项十分重要的无形资产。

众所周知，法律明确规定国有企业以产权转让的方式进行改制，必须进行资产评估，无形资产必须纳入评估范围，相关的评估报告将作为确定国有产权转让价格的重要参考依据。然而，由于目前法律、法规对企业拥有的资质应如何进行 2 评估没有作出明确规定，因而有关资质的获利能力、现行市价等因素十分难以确定。但是，若不对改制企业的资质进行评估，则无法合理确定其转让价格。为此，作为尝试，评估机构在对改制企业进行资产评估时，对于改制企业所拥有的多项资质，选择了重置成本法评定资质的重估价值，即按合理的申请评定费用（主要包括申报资料费用、差旅费用、评审认证费用、资质证书费用等）和维持费用（主要包括年检费用、行业或协会费用）对资质进行评估。由于该评估方法没有将企业资质为企业带来的巨大经济效益考虑在内，因此，该评估方法根本无法体现改制企业所拥有资质的准确价值，从而无法合理确定企业产权的转让价格。

3．解决方案（1）探索与思考

经过大量的调查工作和反复思考，笔者向改制企业产权出让方提出，以评估报告所评定的改制企业资产评估值为基础，对改制企业的国有产权进行溢价定价，并将改制企业国有产权放入产权交易市场进行公开上市挂牌交易，通过市场竞争体现其真实价值，以最大限度避免因改制企业资质的评估值偏低而导致国有资产的流失。

（2）实践结果

根据评估报告，改制企业国有产权的资产评估值约为240万元，转让底价溢价确定为300万元，经过公开上市挂牌交易，最终受让方以900多万元的价格购得改制企业全部国有产权。

（3）方案评价

在我国现行国有资产评估原则没有对国有企业拥有的资质的评估程序、方法、应考虑因素等做出明确的操作细则的前提下，为避免资质价值的评估被完全忽略，或者仅以简略方法评估等情形，笔者认为，上述方案不失为可行之选，并已在实践中收到了良好的效果。

当然，解决资产评估问题的根本途径仍在于相关国有资产评估法律制度及具体操作指引的完善。此外，需要指出的是，由于企业资质的专业性、行业性非常强，若企业在改制过程中向评估机构提供可反映企业资质市场价值、获利能力等方面的数据，并提供因企业拥有资质而在投标工程中中标、盈利等具体情况，评估机构将可以更加科学、准确地确定资质的评估价值，从而为产权转让方确定产 3 权转让价格提供更准确的参考依据，有效防止国有资产的流失。

二、债权债务承继

1．产生的问题——改制过程的时点对债权债务承继的影响

以国有产权公开上市挂牌交易的方式对国有企业进行改制，在改制过程中存在两个具体的时点，以本案为例：

时点一：为便于评估机构进行资产评估，改制企业所制定的改制方案确定了该企业的改制基准日，该基准日同时也是评估基准日。

时点二：产权转让合同书生效日。

资产评估报告对评估基准日改制企业的整体资产进行了评估，改制企业在基准日的债权债务情况在评估报告、资产评估结果分类汇总表及各项资产负债评估明细表中得到了披露。但是鉴于产权转让合同书生效日与改制基准日之间有一段时间，在该段时间内改制企业仍然在正常生产经营，对于在此期间企业发生的债权债务的承继问题，法律并没有做出明确规定。此外，对于因资产评估报告少列、漏列的债权债务的承继问题，法律也缺乏明确规定。

企业国有产权转让必然涉及其债务人及债权人的利益，其中，企业债务承继更加对企业改制具有举足轻重的影响。因此，必须审慎、合法、合理地处理企业改制中的债权债务承继问题，做到既能保障改制工作的顺利开展，又能保障各方的合法权益。

2．解决方案

为规范改制企业的国有产权转让行为，合理降低改制的法律风险，笔者在为改制企业产权转让方起草的《产权转让合同书》中，根据有关法律法规，结合改制企业的实际情况，设计了如下债权债务承继方案：

（1）改制基准日以前改制企业的债权债务由产权受让方承继；

（2）资产评估报告未列或漏列的基准日以前的债权债务由产权转让方承继；（3）改制基准日至《产权转让合同书》期间的经营损益由产权转让方和受让方共同委托原审计机构进行审计，该期间改制企业所产生的债权债务均由产权转让方承继。

3．方案评价

上述方案较好地解决了产权交易中债权债务的承继问题，对各种期间、各种情况下的债权债务承继主体均作出明确约定，既保障了债权人的合法权益，也保证了改制工作能够顺利推进。

但是，关于改制基准日至《产权转让合同书》生效之日间及资产评估报告少列、漏列债权债务的承继问题，笔者认为仍然存在一定的法律风险。根据《合同法》的规定，债权人转让权利应通知债务人，否则债权转让不发生效力；债务人转移义务应取得债权人同意，但改制企业并没有履行相应的通知义务，债务承担也没有取得债权人的一致同意。改制企业与债权人或债务人间仍存在产生纠纷或争议的可能性。为此，笔者认为，企业在设定债权债务的承继方案后，应及时向债务人履行通知义务，告知其债权转让的有关事实，同时，企业应与债权人就债务承担的问题协商一致，取得债权人的同意，以最大限度的避免纠纷。

三、职工安置

1、产生的问题——优质企业职工如何安置

本案例中的改制企业是一家优质国有企业，职工不但收入稳定，而且工资收入及福利待遇都较高，2003年12月至2004年11月间该企业职工的月平均工资超过3000元。然而，在企业改制的情况下，该企业的职工均不得不与企业解除劳动合同，部分没有被留用的职工更是一夜加入失业大军。但是，根据现行法律规定，企业因改制与职工解除劳动合同而发放的经济补偿金与因企业破产、关闭等经济性原因而发放的经济补偿金在计算标准上基本一致，即根据企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资，由用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。若据此安置，尽管合法，却有失公平，实在难以安抚职工。

2、职工安置方案

鉴于上述，笔者首先根据劳动部于1994年12月3日发布实施的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》等有关规定为改制企业职工起草了职工安置方案，方案规定职工安置费用在产权转让金中优先拨付。同时，考虑到改制企业的特殊情况，笔者另外在产权竞价方案中设计了如下内容，以进一步维护职工的合法权 5 益，保障改制工作的顺利开展：

（1）鉴于改制企业职工有意以职工持股的方式参加对改制企业国有产权的竞投，为此，竞价方案约定企业法人、自然人或自然人联合体均可以报名参加产权竞投，从而为职工建立参与竞投的主体资格条件。

（2）在竞价方案中约定，意向受让方必须在竞价前提交安置改制企业职工的承诺书，承诺条款包括与大部分职工签订固定期限劳动合同，保证所留用职工的工资福利待遇不得低于前一年的水平。

（3）在竞价方案中约定，如受让方成功购得改制企业国有产权，必须缴纳100万元履约保证金，以确保受让方依约履行前述安置条款。

3．方案评价

鉴于改制企业具备优质资产，职工收入水平较高，因此仅以支付经济补偿金的方式对其进行安置，难以确保职工的情绪保持稳定。本方案不但依法确保了职工的经济补偿金及资金来源，还在一定期限内保证职工收入不会发生太大变化，稳定了职工因劳动关系变动所导致的不安情绪，同时为职工以职工持股方式参与改制企业产权竞投提供了法律渠道，较为妥善地解决了改制过程中可能出现的职工安置问题。

结语

自3号令颁布实施以来，本文所引用案例是广东省国有企业按照3号令的有关规定成功地以国有产权公开上市挂牌交易的方式进行改制的第一例。通过本次产权交易过程可以看出，企业国有产权进入依法设立的产权交易机构公开转让，不但可以有效规范企业国有产权转让行为，更可以促使国有资产保值增值。显然，采用对国有产权实施公开上市挂牌交易的方式可以在防止国有资产流失的同时，有效推进国有企业战略性改组，建立和完善现代企业制度。

但是，鉴于国家法律制度对于国有企业改制的规定尚不完善，特别是对于企业国有产权出让的实际操作过程中仍有许多问题需要加以明确，亟待国家出台有关规定，以更好地规范国有产权转让行为，增强国有资产流通的公正、公平、公开性，并达到国企改革最终实现国退民进、建立现代企业制度的目的。

参考文献：

1.郭克莎著，《国有产权制度改革的模式和途径》，载《经济研究》，1995年 01期； 2.廖明辉、李智慧著，《国企改制的专业流程》，载《企业管理》，2004年08期； 3．李志强著，《国有企业改制难题及对策》，载《上海律师》，2005年07期； 4．钱卫清著，《国有企业改制法律方法》，法律出版社，2001年版；

5．王诚军著，《国企改制过程中与评估有关的问题探讨》，载http://rich.96.cn/2005-5-16/cc11240***.html；

6．徐晓松著，《论国有企业公司制改革中的产权问题》，载《政法论坛》，2000年第2期。