从创业精神的培养解读中国的公司法

第一篇：从创业精神的培养解读中国的公司法

————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

目 录

摘要................................................................1 关键字..............................................................1

一、中国现行公司法概况.............................................1

二、《中华人民共和国公司法》新修订的主要内容........................2

（一）完善了公司设立和公司资本制度方面的规定........................2

（二）修改完善了公司法人治理结构方面的规定..........................2

（三）健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制......................3

（四）增加了“公司法人人格否认”制度的规定..........................3

三、新公司法在创业精神培养上的创新与进步...........................3

（一）取消了公司对外投资的限制......................................4

（二）公司对外担保形似开禁实为严格..................................5

（三）一人公司的特别规定............................................5

（四）降低了公司的设立条件..........................................6

（五）降低了对公司公开发行和上市的门槛..............................7

（六）公司法人人格否认制度..........................................8

（七）明确了关联交易................................................8

四、公司法在创业精神的培养上存在的不足与障碍.......................8

（一）忽视了资本的交易保障功能......................................9

（二）资本投资效率问题并未解决......................................9

（三）二年缴足资本存在风险..........................................9

（四）对债权人的保护不周...........................................10

（五）资本制度变革后的配套交易安全保障机制尚未确立.................10

五、结束语........................................................11 参考文献：.........................................................11

————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

从创业精神的培养解读中国新公司法

摘要：《中华人民共和国公司法》自1993年12月29日颁布以来，时间已经过了十余个年头。在这十余年中，中国的经济结构、企业制度、证券市场都发生了巨大的变化。《公司法》所包含的许多制度在实践中得到了不断的演化和发展，国际经济形势也发生着急剧的变化，全球化的步伐进一步加快，知识经济迅猛发展，国家与国家之间、地区与地区之间经济竞争亦分外激烈。为了顺应新的时代要求，主要市场经济国家纷纷加快了公司法的修订步伐，中国新修订的《公司法》在2005年的第十届全国人大常委会第十八次会议审议通过，已于2006年1月1日正式实施。修订后的公司法，在公司的设立、出资制度、股东权益保护、内部治理结构、一人公司、国有独资公司等方面做出重要修改和新的制度安排。本文主要从创业精神的培养角度，解读和分析我国的新公司法。

关键字：创业精神 公司法

一、中国现行公司法概况

《中华人民共和国公司法》于1993年12月29日由中华人民共和国第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正。2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议第三次修订经过1999、2004和2005年三次修改，现行《公司法》是第三次修正。修订后的公司法，在公司的设立、出资制度、股东权益保护、内部治理结构、一人公司、国有独资公司等方面做出重要修改和新的制度安排。

现代化的公司立法应反映现代市场经济的内在要求，应顺应现代经济的发展趋势和社会进步潮流。我国现行《会司法》不可避免地带有计划体制的痕迹，无法体现现代经济的要求，无法反映当今社会的进步潮流，难以满足实践的需求。中国《公司法》的现代化首先应当立足于立法理念的现代化，立足于时代要求，————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

积极回应现实，作出及时、全面的修订。《公司法》的建立和修订，不应该仅仅基于建立一个健康、有序的法人退出机制，从而保护公司债权人合法权益、统一执法尺度的目的；也应该更注重创业精神的培养。因为创新是一个民族进步的灵魂，是一个国家兴旺发达的不竭动力，也是一个政党永葆生机的源泉。

二、《中华人民共和国公司法》新修订的主要内容

（一）完善了公司设立和公司资本制度方面的规定

1、较大幅度地下调了公司注册资本的最低限额，降低了公司设立的门槛，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，股份有限公司为五百万元。

2、扩大了股东可以向公司出资的财产范围，且对出资财产比例范围做出重大修改。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

3、将“一人公司”纳入公司法的调整范围，允许一个自然人或法人投资设立一人有限公司，对其依法加以规范。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。

4、有限责任公司股东人数限制以及股份有限公司发起人数目均发生变化。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

（二）修改完善了公司法人治理结构方面的规定

1、董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长，召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事，召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票。

2、有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会（第五十二条）。

3、增加了监事会与监事的职权，完善了监事会会议制度，强化了监事会作用。

4、增加了上市公司设立独董的规定，具体办法由国务院规定。

5、对公司董事和高级管理人员对公司的忠实和勤勉义务以及违反义务的责 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

任，作出了更为明确具体的规定。

（三）健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制

1、公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

2、上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

3、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

4、保证股东的知情权，增加了有限责任公司股东可以查阅公司财务会计账簿的规定。

5、增加了股份有限公司股东大会选举董事、监事时，可以实行累积投票制的规定。

6、增加了有限责任公司股东退出机制的规定，在一定情况下，股东可要求公司收购其出资，退出公司。

（四）增加了“公司法人人格否认”制度的规定

新公司法在为公司的设立和经营活动提供较为宽松条件的同时，为防范滥用公司制度的风险，增加了“公司法人人格否认”制度的规定。当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益时，该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资为限对公司承担有限责任的权利，而应对公司的全部债务承担连带责任。

三、新公司法在创业精神培养上的创新与进步

这次修改《公司法》，回应了公司法修改近十年间讨论中关于公司法的指导 3 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

思想、立法宗旨、公司的种类、公司法人财产权、公司的登记原则、公司的名称和住所、公司章程、公司转投资、注册资本、资本制度、注册资本的变更、出资方式、公司设立、国有独立公司、公司财会制度、公司破产解散清算、公司合并分立等17个领域中的有益意见，在完善已有规定的基础上，引进和借鉴了国外一些行之有效的公司法律制度，在一些重要方面也有重大突破，闪烁出不少的亮点。这部新法律实质性修改的内容非常丰富，在创业精神培养上，也好很多创新与进步，这些创新与进步从下文的概况分析可以看出。

（一）取消了公司对外投资的限制

公司进行对外投资是公司一项正常的经营活动，但却是在实践中长期困扰公司以及公司股东们的一个问题，由于旧的《公司法》不但有对外投资的限制，而且对于注册资本的要求也相对较高。通常为了使对外投资不超过公司净资产的50%，只有增加母公司的注册资本，这在一定程度上限制了投资和经济的发展，也变相地干扰了公司的经营自主权。

修订后的《公司法》取消了公司对外投资的限制。第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。第16条规定，公司向其他企业投资应按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会作出决议；公司章程对投资的总额及单项投资数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

新的修订对创业精神的培养有以下意义和促进作用：

第一，公司的对外投资不再有投资限额的限制，公司完全可以根据自己的实际情况进行投资，不受净资产的限制。

第二，扩大了投资对象。公司对外投资的对象也从旧法规定的有限责任公司和股份有限公司两类主体扩大到企业。

第三，明确了对外投资的决策机构是股东会（股东大会）或董事会。公司的对外投资是一项十分重要的经营活动，必须有章可循，新公司法将投资问题提升为章程的必备条款，只要涉及投资，无论金额大小、项目大小，必须由股东会(股东大会)或董事会作出决议。至于决议程序以及生效条件，均可根据实际需要由章程作出规定，或另行作出决议。

第四，股东可以在章程中规定不同的决策机构行使不同的决策权限。也可以 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

在章程中规定对外投资的限额。

第五，明确了公司对外投资的有限责任。公司对其所投资的企业只承担出资部分的有限责任。不得通过合同、协议的安排成为投资标的企业所负债务的连带责任人。

（二）公司对外担保形似开禁实为严格

修订后的《公司法》将担保问题特别放在总则里加以规定，根据被担保对象的不同，规定了不同的决策机构的决策权限以及审批程序，层层递进，既体现了担保是公司具有普遍意义的一项经营活动，又显示出立法部门对此问题的高度重视。和对外投资一样，担保问题成了公司章程的必备条款，有关担保的重要问题均应在章程中作出约定。有关担保条款，是指总则部分的第16条和第122条（第四章股份公司的设立和组织结构中的第五节上市公司组织机构的特别规定中有相应规定）这两个条款。严格的担保法规的修订也更有利于培养投资者进行投资和创业的信心，对创业精神的培养有以下意义和促进作用：

第一，从根本上杜绝了过去董事长或总经理一支笔现象，将公司的担保风险引导至董事会或股东会层面控制，对于公司为股东担保采用了回避表决机制，大大降低了过去由公司高管个人层面的道德风险及因法律不完备所致的法律风险。

第二，56号文件进一步规定，上市公司对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的50%的规定，以及应取得董事会2/3以上成员，或股东大会批准的规定，待新公司法生效后上市公司的章程需作出调整。

第三，上市公司的股份全流通后，由于股东数量和股东持股数量流动性增大，加上回避表决机制的限制，大股东控制表决的可能性将趋于弱化，批准将严格化。同时，机构投资者在表决中将起到举足轻重的作用，有时将左右表决的结果.（三）一人公司的特别规定

传统意义的公司强调的是资合性和社团性，即股东必须为复数。但是现实生活中，实质上的一人公司比比皆是，名义上虽然有两个甚至两个以上的股东，但实质上只有一名股东，因此原《公司法》禁绝一人公司的规定实际上也是名存实亡。一人公司虽然看起来似乎否定了公司的资合性和社团性，但是并没有否认股东是公司存在的基础，更没有否认公司本身的法人性。一人公司仍是独立法人，具有完全民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力。在法律上明确承认一人 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

公司合法存在，不但有利于鼓励公民和企业的自主创业，吸引民间资本，扩大投资渠道，而且就一人公司专门设置了制度以防止滥用一人公司制度，损害公司债权人的情形发生。具体规定：

第一，严格规制一人公司的设立过程。不但将一人公司的最低注册资本抬高为人民币10万元（远远高于有限公司3万元的最低注册资本），并且股东应当一次足额缴纳，不允许分期出资。由于一人公司的股东仅有一人，缺乏股东间的相互制衡，出于保证公司资本的充足与真实，保障债权人的利益和一人公司对外的正常经营的需要，抬高设立门槛防止股东虚假出资、抽逃出资尤为重要。

第二，限制股东设立一人公司的数量。但是该限制只局限于自然人设立的一人公司，也就是说，一个自然人只能设立一个一人公司，并且该一人公司不能再对外投资设立一人公司。而法人可以设立多家一人公司，并且法人设立的一人公司可以再对外投资设立一人公司。

第三，更为严格的信息披露制度。（1）公司的营业执照要要载明一人公司是自然人独自还是法人独资；（2）一人公司的股东会决议应当采用书面形式，并且由股东签字后置备于公司；（3）法定审计制度，即一人公司在会计年度终了时编制财务报告的，必须经会计师事务所审计。

第四，举证责任倒置防止一人公司法人资格被滥用。为兼顾一人公司股东和公司债权人的利益，对于一人公司的对外债务推定股东承担连带责任，除非股东反证其个人财产是独立于公司财产的。这样，既坚持了一人公司作为有限责任公司，股东享受的是有限责任的待遇，而且对待债权人的利益也实现了公平公正。

总之，一人公司是设立容易运营难。而且实践中还可能出现并非新设的一人公司，是基于股权转让而成立的一人公司，即存续意义上的一人公司。新《公司法》规定的通常的有限责任公司在最低出资额以及出资期限方面都与一人公司差别较大，因此在股权转让使得股东只剩下一名，但是最低注册资本以及股东实际出资到位的资金都不符合一人公司的规定的情形时，新《公司法》并没有规定，不排除将来出台具体的实施细则解决实践中的操作性问题。

（四）降低了公司的设立条件

首先，注册资本的最低限额下调。除非法律、行政法规对有限公司的注册资本的最低限额有要求，有限责任公司不再区别行业，确定了一个统一的最低限额，————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

即注册资本的最低限额为人民币3万元。股份公司从1000万元降低为500万元。

其次，允许分期出资。除了一人公司，无论是有限公司还是股份公司，都允许股东在两年之内分期出资，投资公司甚至可以在五年之内分期出资。

再者，放宽对出资形式的限制。删除了原《公司法》列举式的五种出资形式，取而以列举性的货币、实物、知识产权、土地使用权和概括性的描述可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，大大扩展了可以用来出资的空间，使得出资方式更为灵活。

最后，降低了货币出资的比例。货币出资不低于注册资本的30%即可，其余可用非货币财产进行出资，但应当进行评估。这比原《公司法》规定的以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外，不但确保了公司资本的流动性，而且对股东货币现金的要求也大大降低。

以上观点即为笔者认为新公司法中对创业精神的培养有特殊意义和作用的的内容。对公司实务部门而言，新《公司法》创立了一人公司制度，降低了设立公司的门槛，扩展股东的出资方式，提供了有效和周密地保护公司股东、债权人、劳动者以及公司本身的合法权益制度，为合格的投资者提供了“一条龙”的制度服务；新公司法还将为其提供更为优越的投资条件和环境，鼓励各种社会主体的投资行为，有效地开发社会投资资源和扩展投资渠道，推动公司企业的设立和发展，是一部倡导鼓励投资者投资兴业的服务型公司法。这必将极大地鼓舞投资者的投资热情，掀起又一个“公司热潮”，并最终促进我国整个市场经济的健康发展。

（五）降低了对公司公开发行和上市的门槛

新法对公开发行和上市的门槛作了一定降低。例如，取消了IPO（首次公开发行股票）必须连续三年赢利的要求，改为有3年营业记录；取消了对发起人强制认购一定比例股票的规定，旧法中有发起人必须自行认购35％的规定；取消原来要求的公开发行时股本不低于5000万的规定，改由《证券法》规定（不低于3000万）。新《公司法》的这些规定，意味着股市的大扩容，对创业型企业、中小企业而言，是一件融资发展的好事。

另外，股份公司发起人股的转让上，由旧法规定的3年内不得转让，改为1 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

年内；对高管所持有的股权，由旧法规定的任职期内不得转让、离职后6个月内方可转让，改为允许通过章程规定，每年转让不超过高管所持股份的20％，其余的离职后转让。

（六）公司法人人格否认制度

新公司法条例中引进了“公司法人人格否认”或称为“揭开公司面纱”制度。借鉴了发达国家公司法的做法，在特定情况下不考虑公司的独立人格，而追究被公司法律特性所掩盖的经济实情，从而责令特定的公司成员直接承担公司的义务和责任，保证交易安全，保障债权人利益，此即所谓“公司法人人格否认”或称为“揭开公司面纱”制度。如新法第20条规定： 股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

（七）明确了关联交易

公司法新修改的条例中明确了关联交易的定义，规范关联交易的行为。在旧《公司法》之后，股东虚假出资骗取公司登记的情况虽然得到抑制，但股东采用各种手段抽逃出资的现象却有所增加。在现实中，有相当部分的抽逃出资是通过股东与公司之间关联交易实现的。新法第21条则作了相关的规定。同时新法第125条规定：上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

四、公司法在创业精神的培养上存在的不足与障碍

《公司法》修改取得了较大的成就中，但与任何国家的立法一样，这并不意味着我国《公司法》已经成为一部无可挑剔的完美法律，公司法的完善是一个长期的过程，新公司法仍然存在着不足之处。主要有：欠缺关于股东虚假出资、出资不足、抽逃出资的民事责任的规定；债权出资规定得过于简陋；对股东利益保 8 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

护仍有欠缺；忽视对善意第三人利益的保护；有些条款可操作性差，规定不全面等等。下面详细分析一下以下几点：

（一）忽视了资本的交易保障功能

虽然不能把所有的交易安全保障功能均维系于公司资本制度，但公司资本毕竟是判断公司信用的一个物质基础，仍然体现了公司的“身价”。在市场经济社会，人们从事交易愿意寻找有经济实力的主体合作，这是毫无疑问的。除了长期积累形式的主观信用外，公司资本仍是外观化的信用基础判断标准。无论是在法定资本制度还是授权资本制度的框架下，公司资本充足性仍是适用于公司法人格否认制度的核心标准。各国通常均把公司资本显著不足作为公司法人格否认的重要事由。

法定资本制度与授权资本制度相比较而言，前者以交易安全为价值追求，是社会本位的资本制度，但存在着僵化、资本闲置等弊端，后者则以资本效率作为价值追求，是个人本位的资本制度，但存在着交易安全保护上的不力。这就是为什么许多国家纷纷采取融两种资本制度优点为一体的折衷资本制。采取哪种资本制度必须结合各国国情。从我国经济社会现实情况看，市场诚信体系尚未全面建立，诚信观念还存在欠缺，实践中存在大量不诚信的行为（在公司领域则是虚假出资或抽逃出资欺诈债权人），这是不争的事实。

（二）资本投资效率问题并未解决

降低法定最低资本额是否能够解决资本投资效率问题呢？其实未必。从近年来实务情况看，我国在投资领域固然存在投资门坎过高，形式要求过严的问题，但主要问题在于，公司投资人希望较高的资本信用而有不必履行出资义务。大量公司利用虚假出资、抽逃出资手段从一些私营经济区、招商引资区获得注册。其实对于不少出资资本者而言，阻碍其投资的障碍不在于法定最低资本额有多高，因为束缚这些资本者手脚的并不是法定最低资本额，而是实缴到位要求。因为这些投资者设立公司时，申明的注册资本额往往大大高于法定最低资本额。这些投资者往往采取虚假出资或抽逃出资的方式达到既不用实际出资又可获得大额公司信用的目的。

（三）二年缴足资本存在风险

二年缴足资本是否会引起风险呢？显然会。实际上，这样会引发公司信用维持与投资者 ————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

个人信用的风险。如二年内未缴足，其资本责任如何？能否要求出资者承担责任以及承担何种责任？对这些问题，《公司法》修订后语焉不详。与改革资本制度时的详尽态度形成鲜明的对比，现行《公司法》在此问题上未予过多理会。

（四）对债权人的保护不周

新公司法允许设立一人有限责任公司，一人公司的特征之一是两权即所有权和经营权的不分离性，由此可能造成对债权人保护不周的现象，如股东拿公司财产任意给自己设置担保等。再者，相对于二人以上股东成立的公司实体，一人公司的股东的权力相当之大，应当建立内外相结合的监督机制以约束单一股东的权力。新公司法在这一方面缺乏相应的规定，应当予以完善。一人公司的股东在实际经营中难免会因种种原因需要转让自己的全部或部分股权。在该种情形下，公司创设股东转让股权的行为是否有效呢？对此，新法未作规定。

另外，新公司法第27条，对股东出资形式作了一个开放性的规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。” 很明显，作这样规定的立法目的是为了鼓励投资，但是可能出现的问题是：在债权作为出资方式时，如果债权是难以实现的，那么该如何保护公司的善意第三人的利益？这一点，值得我们去思考和探索。

（五）资本制度变革后的配套交易安全保障机制尚未确立

虽然资本制度的改革，在如何降低门坎，如何把虚假出资行为合法化问题上解决得特别具体，但在涉及虚假出资、损害债权人利益问题上并无具体法律条文。修改后的《公司法》仅在第20条第3款作了一个原则性规定，即“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。显然，这一规定并不足以解决债权人利益保护的问题。从其他国家实践情况看，采用宽松资本制度，应当配套严格责任制度。

尽管新公司法还有种种不足，但新公司法在理念和制度上的创新和突破使其成为我国公司法发展沿革中一座重要的里程碑。尤其是立法理念的重大变革不仅使这次立法活动获得成功，还为下一次的公司法修改和完善奠定了坚实的基础。

————————2011级工商管理专业2013年经济法课程论文————————

五、结束语

我国新公司法充分弘扬了公司自治的精神，在公司治理和公司资本制度等方面进行了大刀阔斧的改革，并充分借鉴国外发达国家的先进制度，这对我国社会主义市场经济的发展会起更大的促进作用。但在修改公司法时应充分考虑新措施的实施、新制度的引进是否适合我国国情，应当根据我国国情有选择地进行法律移植。要注意被移植国与移植国之间政治、思想、文化等因素的发展状况，考虑法律移植后如何与本国立法相结合，这是最重要的因素，它关系到法律移植的选择和法律效果。同时要思考引进的时机是否成熟，并且对该制度实施后有可能延伸的实际新问题未雨绸缪。

参考文献：

［1］ 刘浚海：新《公司法》的制度创新

［2］ 沈路涛、张旭东等：新公司法：八大改动新鲜亮相

［3］ 张沁、罗根达、张明亮：《公司法》修改专家意见综述.华东政法学院公司法中心

［4］ 《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决议》

［5］ 赵旭东：公司法修订的基本目标与价值取向.《法学论坛》

［6］ 薄燕娜：公司法彰显自治法本色

［7］ 刘修文：新公司法的九项重大突破

［8］ 赵旭东主编.新公司法制度设计.法律出版社.2006 年1 月

第二篇：新公司法解读

《公司法》最新修订，注册公司不必验资

(2013-12-30 17:47:07)转载▼

标签： 公司法修订

解读

认缴出资

注册资本

最低注册资本

《中华人民共和国公司法》12处修改，自2014年3月1日起施行

一、删去第七条第二款中的“实收资本”。

公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

解读：今后公司实收资本一项将不再出现在新的营业执照上。

二、将第二十三条第二项修改为：“

（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额”。第二十三条 设立有限责任公司，应当具备下列条件： 股东符合法定人数；

股东出资达到法定资本最低限额；改为：有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 股东共同制定公司章程；

有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 有公司住所。

解读：股东实际出资为认缴出资取代，即只要股东承诺会出资即可。

三、将第二十六条修改为：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”

原为：第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

解读：进一步取消了以往对普通公司最低注册资本的要求，但法律法规另有规定的除外，例如《商业银行法》对全国性商业银行、地方性商业银行都有不同的最低注册资本要求；《保险法、《证券法》也对保险公司、证券公司等最低注册资本有所要求。

四、删去第二十七条第三款。

第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

解读：取消公司出资中现金比例的最低限制，有利于技术型公司的成立和创业企业的发展。

五、删去第二十九条。

第二十九条股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。

解读：未来公司登记过程中不再需要经过验资程序，节省费用。

2014年3月1日新的《中华人民共和国公司法》实行，全国人民一片欢腾，都知道在工商局注册有限公司不要注册资金了，不用验资了，你想申报多少都行，其实不是这样的，还是有注册资金的，只不过原来是需要会计师事务所验资的，现在自己申报，只要符合公司的规模就可以了，不但如此，也不是全部放开，还规定了注册27种行业必须要验资，这27种行业是：

1、采取募集方式设立的股份有限公司

2、商业银行

3、外资银行

4、金融资产管理公司

5、信托公司

6、财务公司

7、金融租赁公司

8、汽车金融公司

9、消费金融公司

10、货币经纪公司

11、村镇银行

12、贷款公司

13、农村信用合作联社

14、农村资金互助社

15、证券公司

16、期货公司

17、基金管理公司

18、保险公司

19、保险专业代理机构、保险经纪人 20、外资保险公司

21、直销企业

22、对外劳务合作企业

23、融资性担保公司

24、劳务派遣企业

25、典当行

26、保险资产管理公司

27、小额贷款公司

六、将第三十条改为第二十九条，修改为：“股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。”

解读：公司注册资本以认缴前提，有人认缴出资即可注册，并不再需要经过验资。

七、删去第三十三条第三款中的“及其出资额”。

第三十三条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： 股东的姓名或者名称及住所； 股东的出资额； 出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。解读：股东名册中可以不记载出资额。

八、删去第五十九条第一款。

第五十九条 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

解读：取消一人公司的资本限额。

九、将第七十七条改为第七十六条，并将第二项修改为：“

（二）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额”。第七十七条 设立股份有限公司，应当具备下列条件： 发起人符合法定人数；

2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；修该为：有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额”。股份发行、筹办事项符合法律规定；

发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 有公司住所。

解读：股份公司设立放开最低资本限额规定

十、将第八十一条改为第八十条，并将第一款修改为：“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。”

原：第八十一条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。第三款修改为：“法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”

原：股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

解读：取消股份公司最低注册资本限制，除法律法规另有规定外，普通股份公司不再设立最低股本限制。

十一、将第八十四条改为第八十三条，并将第一款修改为：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”

原：第八十四条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

第三款修改为：“发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。” 原：发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。

解读：股份公司的成立以股东承诺出资为前提，如何实际出资由公司章程规定，增加投资者的自主性。

十二、删去第一百七十八条第三款。

第一百七十八条 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

总结几点：

1、出资不限制现金比例了，2、出资除特殊情况外不需要验资了，3、除特殊情况外没有最低资本限制了。

第三篇：大学生创业精神和意识培养

创业精神和创业意识的培养

创业精神的内涵：创业精神是某个人或某个群体通过有组织的努力，以创新和独特的方式

追求机会、创造价值和谋求增长，是着重于一种创新活动的行为过程，主

要含义是创新，也就是创业者通过创新的手段，将资源更有效地利用，为市场创造出新的价值

创业精神的特征：1）高度的综合性 2）三维整体性 3）超越历史的先进性 4）鲜明的时

代性 创业精神的内容及培养：

1）创新精神：创新精神的内涵、大学生创新精神的培养（1 夯实基础、学好

理论知识

2注重实践，提高综合能力 3拓宽视野，关注前沿信息独立思考，强化辨识能力

2）科学精神：

a科学精神的内涵：科学精神作为人类文明的崇高精神，它表达的是

种敢于坚持科学思想的勇气和不断探求真理的意识，它

具有丰富的内涵和多方面的特征，表现为求实精神、实

证精神、探索精神、理性精神、怀疑精神等

B大学生科学精神的培养：1 要努力提高大学生的政治水平2 要不断

丰富科学理论知识 3 要积极参加社会实践

3）冒险精神：

A 冒险精神的内涵：冒险精神是大学生创新精神的必然要求，是否敢

冒风险，是创业能否实施创新的重要前提。风险的核心基本

含义是“未来结果的不确定性或损失”，从认识论的角度讲，冒险就是勇于探索，勇于实践。

B 大学生冒险精神的培养：大学生要敢于冒险、大学生要善于冒险

4）开拓精神：

a开拓精神的内涵：开拓是打破常规，勇于创新和探索的意思。不断追

求 产品创新、技术创新、制度创新、市场创新等无不是开拓精神的体

现。开拓精神强调的是一种不满足现状、顽强奋斗、不屈不挠的进取精

神。

B 大学生开拓精神的培养：1淬炼品格 2壮大胆魂 3增长才识

5）拼搏精神：

A拼搏精神内涵：拼搏精神是一种自强不息、不怕困难、勇往直前、披荆斩棘高峰的意志品质。

B 大学生拼搏精神的培养：1 敢于拼搏牢固树立不断进取的理念

善于拼搏，抓住机遇求发展

6）合作精神：

A 合作精神的内涵：合作精神简言之，就是善于团结协作、发挥

他人作用的精神。合作精神是人的社会属性，在当今的企业和

其它社会团体内的重要体现，它反映的是一个人与别人协作的精神和

能力。

B 大学生合作精神的培养：1 大学生应积极参加各种团体活动，培养合作精神大学生应协调好个人与他人的关系，建立和谐的人际关

系

大学生应理性认识竞争与合作的关系，树立更高层次的“竞合“理念。大学生应增强民主法治和诚实守信观念，为合作提供必要

保证。创业意识

创业意识的内涵：创业意识是指人们从事创业活动的强大内驱动力，是创业活动中起动力作

用的个性因素，是创业者素质系统中的驱动系统。创业意识的要素：1）创业需要 2）创业动机 3）创业兴趣 4）创业理想

创业意识内容：1）商机意识 2）转化意识 3）战略意识 4）风险意识

5）勤奋意识 大学生创业意识的培养：

敢于追求理想，专注热爱，发现并把握机遇善于学习新知识，不畏艰难，积极进取提高学识依据社会公理，脚踏实地，科学确立创业理念

4勇于突破常规，关注细节，不断创新创造出成果摒弃安逸思想，调节情绪，保持平和心态去拼搏居安思危，与时俱进，发展健康兴趣与爱好

7积极投身社会实践，善于观察，勤于思考 科学的创业观：

1）大学生创业的创富观念：a 财富的内涵

b 大学生创业必须具备的的两个基本财富

观念（1 财富可以体现一个人的能力，是人格尊严的基本保证。

以金钱为第一要义的追求，是错误的价值取向。）

C 大学生创业必备三种创富意识（1 获取财富的意识 2支配财富的意识 3尊重他人的财富和保护自身财富不受侵犯的意识）

D 大学生创富观念的培养：1 学习理财知识

2模拟操作

3亲身实

践

2）大学生创业的事业观念：

a事业观的内涵

b事业与创业

c追求与事业 d事业观念的培养

3）大学生创业的使命观念：a 大学生创业是一种历史使命

b大学生创业是一

种社会使命

c大学生创业突出了人生使命观

4)大学生创业的贡献观念：a 创造财富不是大学生创业的唯一目标

b大学生创业的终极目标是回报社会

c大学生创业能为社会培养一大批中坚力量

d大学生创业促进教育改革，优化人才培养模式

第四篇：论大学生独立创业精神的培养

论大学生的就业和创业 摘 要

大学毕业生就业难是近年来社会广泛关注的焦点，这样严峻现状要求当代大学生应该具有独立生存的自信心、不断创新的进取心、广泛关怀的责任心，具有对环境的适应能力、对文化的整合能力、为理想而奋斗的实践能力，同时大学生在意志品质方面，应具有自觉性、坚毅性、自制力和勇敢果断等品质 关键词 大学生 就业 创业

背景

要求

特点 1 大学生创业就业背景

我门国家正处在一个快速发展时期，特别是在加入世界贸易组织协会以后，随着社会主义经济市场化和经济全球化的进一步推进，人们的生产生活方式、社会关系、价值观念乃至文明形态都在发生着日益深刻的变化，社会对人才的需求也越来越严格，如何做到能够适应这种变化并在社会变化中有所作为的人才，是当代中国大学的困境。

大学生想创业，必须有创业精神，创业精神是一种理念逐渐变化。这种理念在大学校的课堂教学和课外活动中都存在,旨在培养我们的创新意识、创造精神和创业能力,使我们毕业后大胆走向社会、自主创业。开展大学生创业教育,包括课程设置、实践活动、教学体制改革、教育评价模式的改革等。但不外乎一方面是创业思想教育,另一方面是创业技能教育。创业思想教育是创业技能教育的基础,创业思想教育包括创业意识的培养、创业动机的确立和创业心理品质的养成,目的是为了让受教育者形成正确的创业思想和鼓励学生敢于在新兴的领域和行业去艰苦创业,也要支持学生敢于自主创业,学会自我发展,培养学生具有创业的胆量、勇气和开拓创新精神。

人才的培养受社会的经济、政治、文化的制约，在计划经济体制下，形成的“国家下达统一招生计划、统一考试招收学生、国家包上学国家包分配”的高等教育体制，大学生毕业时由国家下达统一的指令性分配计划，由各级人事部门和高校计划把毕业生分配到各用人单位，全部毕业生都有工作单位，这使毕业生和用人单位都处于被动地位，而且养成了学校到学生对国家管理机构的依附心理，随着我国社会主义市场化，逐步形成了“供需见面，双向选择”的就业模式，这种新的就业模式，使毕业生和用人单位从被服从的地位，变为就业市场中两个平等、互选的主体，双方都有自主的选择权，这就要求大学生要有更高的素质来面对选择，更强的独立创业者精神来迎接挑战。2社会对当代大学生要求。

从 “学会生存”到“学会关心”主题的转换，意味着当代教育的一种转型。显然，这里所谓“生存”，不是指一个人自然生命的存在与延续，而是指具有主体意识的人独立开辟生活道路、并自主创造人生价值的能力。传统人格对国家、对社会、对家庭具有较强的人身依附性，“在家靠父母、出门靠朋友”，“工作靠国家、发展靠关系”等等就是这种依附心理的体现。而现代人格强调生命独立自主，有独立面对生活，迎接挑战的勇气和信心，其中包括在不同环境中从事不同职业、遇到各种情况时人际交往能力、应对和处理问题的能力。

抱守古训、因循成法，在传统社会中往往受到称道，而在各种变革日新月异的现代社会，它已成为社会发展与进步的障碍。“创新是一个民族的灵魂”，也是现代人的灵魂。美国之所以能在向知识经济社会迈进的过程中发挥“领头羊”的作用，与美国文化中敢冒险、寻求变革和鼓励创新的精神有关，这种精神使美国人有一种超常规探索和迎接挑战的思维定势和构架。

能创业的人，不应当是信奉个人主义的自私自利者，相反，他应充分表现出个人对社会、对国家、对他人的道义责任和法律责任，自觉履行这种责任，在社会生活中自觉把握和促进人与自然、人与社会的和谐发展。即使是在市场经济时代，真正接受过高等教育和大学文化熏陶的人，也应当超越现实功利，树立崇高的人生目标，不仅知道“何以为生”，掌握生存的知识和技能，而且更要理解“为何而生”，认识生存的意义和价值，始终坚持真、善、美的价值原则。3 大学生创业特点

对环境的主动适应能力“物竞天择，适者生存”。具有独立创业精神的大学生必然具有较强的环境适应能力，在人与环境的互动过程中，个体能够以前瞻性的思维与眼光做出预测与判断，并及时调整自己的人生目标和行动方案，以保持与变化着的环境的协调统一，而不是消极被动地等待和忍耐。特别是在知识经济、市场经济时代，知识技术的不断更新，职业岗位的不断转换，人际关系的不断变化，使得人们几乎始终处在一个陌生的社会环境中，这就尤其需要具备良好的自我调适能力，做到“与时俱进”，无往而不胜。

现代社会生活在最大程度上体现了文化的多元并存、传统文化与现代文化、东方文化与西方文化、主流文化与边缘文化等多种文化并存，使得许多人产生了深深的文化困惑，难以选择和研究个体的文化态度和生活方向。这种“文化不适应综合症”，会严重损害人的创造能力和生活信心。作为一个具有独立创业精神的现代人，必须有更加宽阔的文化视野和思维空间，在坚持正确的思想方向和科学的世界观、人生观、价值观的前提下，始终把实践主体（包括个体、集体、国家和民族）生存与发展的最关键问题。

认识世界的真理性固然重要，但问题在于改造世界。没有实践，理论上的科学构想就难以转化成现实生产力；没有实践，人生理想和价值追求永远只能是精神的“空中花园”，难以转化成现实的文化存在。因此，实践观念的有无，实践能力的强弱，对于一个现代人事业的成败至关重要。在人们不断强调“学习、学习、再学习”的同时，也有必要强调“实践、实践、再实践”。具有独立创业精神的人，尤其需要不断提高实践能力，在实践中充分展示主体的本质力量。

国际21世纪教育委员会在《教育财富蕴藏其中》的报告中认为：“教育应该促进每个人的全面发展，即身心、智力、敏感性、审美意识、个人责任感、精神价值等方面的发展，使青年学生通过大学教育能够形成独立自主、富有批判精神的思想意识，以及培养自己的判断能力，以便由他自己确定在人生的各种不同的情况下他认为该做的事。要实现这一教育目标，在大学教育中必须做到以下几点：坚持知识、能力、素质的辩证统一

要培养具有独立创业者精神的新型人才，必须坚持知识、能力、素质的辩证统一。知识是能力和素质的载体，包括科学文化知识、专业基础与专业知识、相邻学科知识，目前高等学校对相邻学科知识重视不够，要区分不同科类，加强这方面的教学工作。

4.为创业基本能力的培养

能力是在掌握了一定知识基础上经过培养和实践锻炼而形成的，丰富的知识可以促进能力的增强，强的能力可以促进知识的获取，能力主要包括获取知识的能力、运用知识的能力、创新能力，其中创新能力的培养是高等学校的薄弱环节。素质是指人在先天生理基础上，受后天环境教育影响，通过个体自身的认识和社会实践，养成的比较稳定的身心发展的基本品质，高的素质可以使知识和能力更好地发挥作用，促进知识和能力进一步扩展和增强。坚持知识、能力、素质的辩证统一，注重素质教育，重视创新能力的培养，才能适应21世纪经济社会发展对人才的需要。高等学校实施的素质教育的重点是培养创新人才和为经济社会服务。而对学生创新能力的培养是当前大多数高等学校的薄弱环节。因此，在深化教学改革中，必须突出对学生创新能力的培养。要尊重学生的个性发展，爱护和培养学生的好奇心、求知欲，帮助学生自主学习，独立思考，保护学生的探索精神、创新思维，营造崇尚真知，追求真理的氛围，为学生的禀赋和潜能的充分开发创造一种宽松的环境。要让学生感受、理解知识产生和发展的过程，培养学生的科学精神和创新思维。

努力提高学生的实践能力理论与实践的脱节，造成学生的动手能力不强是当前高等教育工作中亟待解决的一个重要问题。在高等教育中，要充分认识到学生是主体，要转变长期以来形成的由教师单向传授知识，以考试分数作为衡量教育成果的唯一标准，以及过于呆板的教育制度。创立、创建学生能进行综合动手试验的外部环境，鼓励学生利用课余时间参加一定的社会实践活动，增强学生对社会的了解并进而加强对社会的适应能力。21世纪是信息的时代，要重视和加强培养学生收集处理信息的能力、获取新知识的能力、分析问题和解决问题的能力。

加强学生心理素质的锻炼，依据大学生的心理特点，有针对性地讲授心理健康知识，开展辅导或咨询活动，帮助大学生树立心理健康意识，优化心理素质，增强心理调适能力和社会生活的适应能力，预防和缓解心理问题。帮助他们处理好环境适应、自我管理、学习成才、人际交往、交友恋爱、求职择业、人格发展和情绪调节等方面的困惑，提高健康水平，促进德智体美等全面发展。主要是宣传普及心理健康知识，使大学生认识自身，了解心理健康对成才的重要意义，树立心理健康意识，介绍增进心理健康的途径，使大学生学会自我心理调适，有效消除心理困惑，自觉培养坚忍不拔的意志品质和艰苦奋斗的精神，提高承受和应对挫折的能力。

总之，创业能力的培养既取决于客观社会条件的许可，更依赖于每个大学生主观的努力，作为学生要积极参加有利于人锻炼个人能力的氛围，积极培养自己的独立创业者能力，为自己的美好前途奋发努力。参考文献 蔡克勇.《加强创业教育——21世纪的一个重要课题》清华大学教育研究，2000，（1）.2 蒋义丹.《创业教育—高校面临的新任务》.教育发展研究，2003，（2）.3 谢志远.《大学生创业教育与创业精神的培育》.船山学刊，2004(3)4 吕长春． 《创业学》．人民邮电出版社，2005（4）卢旭东.《创业学概论》浙江大学出版社

2003（2）

第五篇：公司法角度解读国美之争

8月4日，黄光裕一封要求召开股东大会罢免陈晓等职位的函件，正式拉开国美控制权之争的大幕。国美董事局定于9月28日召开特别股东大会，由股东投票表决黄光裕关于罢免陈晓职位等五项决议。而围绕“黄陈之争”衍生出的故事，被指不逊色于一部好莱坞大片，剧情中充斥着合纵连横、牢狱之灾、阴谋和背叛。

我们于纷繁的事件中，试图寻着法律的脉络，在探求道德问题的同时，借助解剖一个曾经的家族企业面临“易帜”的故事，梳理清一个个被忽略的法律问题，并拷问在法律风险集中暴发的情况下，家族式企业如何“立宪”，来完成现代企业制度的转型，发展壮大。

嘉宾：

岳彩申 西南政法大学经济法学院院长 中国法学会经济法学研究会常务理事

熊进光 江西财经大学法学院副院长、博士

“黄陈之争”

【新闻背景】

2006年7月，国美收购永乐，陈晓出任国美总裁。2008年11月黄光裕东窗事发，陈晓临危受命出任国美董事局主席，并开始“去黄化”，控制权之战就此打响。

【专家释法】

国美还是黄光裕的公司？

岳彩申：按照我国《公司法》第3条的规定，股东对公司一旦投资完成，该资产即属于公司。国美2004年在香港上市后，其独立性、社会公共性更为显著，已并非某个人、某几个人的私产。“国美是黄光裕的公司”从法律上讲是不成立的。

尽管终审获刑，但黄光裕的合法权利仍受法律保护。不过，具体至涉刑企业家民事权利的行使与保障，我国公司法并没有具体制度来加以保障。

熊进光：国美是不是黄光裕的，从法律上讲是看谁更有控制权，或者公司由谁控制。目前黄光裕作为第一大股东，他可以通过行使表决权等方式，来影响公司经营，对公司产生影响。

道德之争还是法律之争？

岳彩申：国美的控制权之争仍带有较浓的道德色彩。从公司理论上，以公司董事为核心的公司管理层是为公司所有股东服务的。但由于现代公司中出现了所有者与经营者分离的情形，致使作为公司最终所有者的股东与作为公司经营者的管理层之间争夺公司控制权现象，也不同程度地出现了经营者不为股东、公司利益服务的现象，这种现象被称为“道德风险”。因此，国美的这场控制权之争一定程度上可以贴上道德的标签。

熊进光：任何公司的高管都是依据股东的委托而产生的。作为一个职业经理人，维护公司股东的利益既是一种法律要求，也是一种道德要求。从媒体报道陈晓的言行看，他并没有完全遵守这点。在公司控制权的争夺中，他的一些行为也是不恰当的。

涉嫌“绑架”董事会

【新闻背景】

2009年6月，美国贝恩资本认购了国美15.9亿元的可转债。协议规定，国美电器需确保贝恩方面的董事人选，如违约就要以24亿元赎回其认购的可转债。此外，如果国美现有管理团队中的3名执行董事中两个被免职，也要赔付24亿元。陈晓还以个人名义为国美电器做了贷款担保，一旦他离职就会解除担保，触发违约条款。

次月，国美董事会公布股权激励方案，惠及105名公司高层，总金额近7.3亿港元。黄光裕指责其慷股东之慨，并将其他董事和高管绑上了自己的“战车”。

【专家释法】

陈晓涉嫌“绑架”董事会？

熊进光：国美引进贝恩这个决策，只要公司股东通过，就是一个正常的市场行为。一般商业活动中，只要没有欺诈或明显的乘人之危，就不谈及是否公平的问题。当然，把自己的权益捆绑在条款里，作为股东应该回避。

岳彩申：关于回避的问题，香港的上市规则规定，若董事会会议上任何议案涉及董事及其联系人重大利益，有关董事必须放弃表决，且不得计入该董事会出席会议的法定人数。我国《公司法》也有类似规定。因此，陈晓在董事会作出决议时应当回避。但对于这种情况下所签订协议的效力认定问题，我国《公司法》未明确规定，法院审查的空间也较为有限。

股权激励陈晓应否回避？

熊进光：在职员层面实施股权激励，这个不需要回避。但在公司高层中实施股权激励，应该由股东会来通过，董事会可提出方案，由股东大会来决定。完全由董事会来决定，涉嫌侵害股东利益。

岳彩申：根据国内相关法律规定，股权激励方案应该经股东大会批准，除非股东大会已经将该项权利授予董事会。从目前公开的信息来看，国美董事会公布的股权激励方案是按照法律法规和公司章程来的，并经过合法程序所制定和通过的，并不存在违法情形。同时，该董事会决定的股权激励方案实质是公司对员工的内部奖励规定，不属于“关联交易”，因此，不存在陈晓因关联交易必须回避的情况。

如何制定“公司宪法”

【新闻背景】

5月11日，在国美股东大会上，贝恩资本提出的三位非执行董事的任命没有通过。当晚，国美电器董事会紧急召开董事局会议，以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，否决了股东投票，重新委任3名前任董事加入董事会。

而在国美控制权之争中，国美监事会竟然一直没有发出任何“声音”，也没有看到为监督制度而设计的独立董事的声音。

【专家释法】

董事会能否否决股东大会决议？

岳彩申：2005年修订的《公司法》赋予了公司更大的自治权，很多方面减少了法律上的强制性或义务性规定，而交由公司通过公司章程加以规定。如果公司章程规定不明，在实际运作中就容易产生矛盾和纠纷。因此，董事会直接否决和改变股东大会决议的做法是否正当取决于国美公司章程有无此规定，即以“家法”来判断。

熊进光：公司章程就是规范公司的设立、股东义务等的一个公司法律文件，它可以扩大董事权利也可以限制。只要不违反公司法的强制约定，公司章程就可以优先适用，所有的公司纠纷先依据章程处理。企业要发展，完成这部体现全体股东意志的“公司宪法”非常重要。

监事会及独董“失声”暴露公司制度缺陷？

熊进光：就该案而言，更多涉及的是公司控制权的争夺，而不是经营行为本身。监事会不对公司管理者本身行为是否恰当、是否违法进行监督。如果涉及经营违法，监事会是可以起到监督作用的。对于股权的事，与独立董事关系不大。

岳彩申：回顾国美事件，应该承担监督职责的是监事会，同时，也未看到独立董事的作用。可见，国美公司监事会处于“失灵”状态。如果黄光裕能够重视监事会制度建设，可能就不会出现当前监事会“失声”的局面了。

财产权保障

【新闻背景】

8月30日，北京高院二审改判黄光裕妻子杜鹃缓刑。随着9月28日“决战日”的临近，黄家在“控制权之争”中借此抢得先机。但无论谁胜谁负，伤害最深的将是国美公司及全体股东，国美股价接连下跌，一度下跌近20%。

【专家释法】

股东利益受损可否索赔？

岳彩申：根据《公司法》的规定，当董事、高级管理人员违反法律法规或者公司章程，损害了股东利益，股东可向人民法院提起诉讼。另一种情形是当董事、监事、高级管理人员因执行公司职务违反法律法规或公司章程给公司造成损失应承担赔偿责任，但公司监事会或董事会又怠于起诉求偿时；或他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，具备一定条件的股东可以以自己名义直接向法院提起诉讼。就本次事件目前的情况看，并未出现法律所规定的前述情形，因此股东无法进行索赔。

熊进光：这个是非系统风险，属公司本身的风险，该市场风险应由投资者自己承担。

根据香港法律和内地《公司法》规定，由于杜鹃被判缓刑，她不可以回董事会，但可以“幕后”操作，参加股东大会、投票。从经济民主的角度来看，黄光裕也一样，他的股东身份、财产权不能剥夺，理论上他甚至可以出席股东大会，自己投票。

职业经理人立法

【新闻背景】

国美的控制权之争，堪称“内部人控制”问题的极端表现。经营管理者不仅掌控经营，甚至还可以改变股权结构、决定股东去留。“黄陈之争”已经让许多家族式企业创始人陷入艰难的抉择中：是把企业交给下一代还是职业经理人？

【专家释法】

职业经理人立法有必要吗？

熊进光：关于职业经理人的职责和义务，公司法中有基本的规定。但职业经理人队伍在壮大，职业经理人与公司利益冲突频发，在这个情况下，有一部调整职业经理人行为的法律是最好不过的事情，且这些经理人也需要法律来保护。

岳彩申：陈晓的某些行为在客观上确实加剧了家族式企业对职业经理人的不信任。要想建立家族与职业经理人互相信任的合作机制，有两点是至关重要的：第一，建立高度专业化的职业经理人市场；第二，建立合理的职业经理人激励约束机制、沟通机制和评价机制。在市场经济中，法律制度是市场主体合作互信最有力的保障。从这个角度讲，职业经理人的立法是必要的。

9月28日晚7点惊动一时的“国美黄陈对决”公布了结果，大股东黄光裕方面5项决议案有4项没有通过，只有撤销一般授权获得通过。董事局主席陈晓、董事及副总裁孙一丁均得以留任。但担负管理工作的陈晓团队被废除了“增发股票的权利”。以下为本次股东大会决议的8项普通决议案：

1、重选竺稼为非执行董事 【通过】赞成94.76% 反对5.24%；

2、重选Ian Andrew Reynolds为非执行董事【通过】赞成54.65%，反对45.35%；

3、重选王励弘为非执行董事【通过】赞成54.66%，反对45.34%；

4、即时撤销本公司於二零一零年五月十一日召开的股东周年大会上通过的配发、发行及买卖本公司股份之一般授权【通过】赞成54.62%，反对45.38%；

5、即时撤销陈晓作为本公司执行董事兼董事会主席之职务【被否决】赞成48.11%，反对51.89%；

6、即时撤销孙一丁作为本公司执行董事职务【被否决】赞成48.12%，反对51.88%；

7、即时委任邹晓春作为本公司的执行董事【被否决】赞成48.13%，反对51.87%；

8、即时委任黄燕虹作为本公司的执行董事【被否决】赞成48.17%，反对51.83%；

本次国美之争的确是个历史性的事件，但是我对事件本身没有太大的兴趣，而是对其双方斗法所依之法理根据和在中国公司法框架下之公司组织结构发生了浓厚兴趣。这样的事件我在山东也遇到过类似的一次，我为此特意购买了一本公司法，本详细的阅读以解答自己的内心中的一些疑惑。

1、国美电器是谁？

国美电器控股有限公司（港交所：0493）是在香港交易所上市的综合企业公司。公司在百慕大注册。

首先将公司注册在百慕大，说明国美是一家“离岸公司”。

离岸公司的定义：世界上一些国家和地区（多数为岛国）近些年纷纷以法律手段制订并培育出一些特别宽松的经济区域，这些区域一般称为离岸法区。而所谓离岸公司就是泛指在离岸法区内成立的有限责任公司或股份有限公司。当地政府对这类公司没有任何税收，只收取少量的管理费，同时，所有的国际大银行都承认这类公司，为其设立银行帐号及财务运作提供方便。具有高度的保密性、减免税务负担、无外汇管制三大特点。世界比较著名的离岸法区有英属维京群岛、百慕大、开曼群岛等地。

2、何为有限责任公司、股份有限公司与控股有限公司之间的分别？

根据中国《公司法》的规定，有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。在中国《公司法》的框架内并没有控股公司的定义和规定，所谓的控股公司实际是指“离岸控股公司”。离岸控股公司是指在离岸发去设立公司，然后通过反过来在其他“非避税地区”设立实体分公司的方式进行经营的公司类别。

3、为何只有大股东黄光裕有权在香港召开股东大会？

因为国美是在百慕大注册的离岸公司，所以它所依据的是百慕大公司法。其规定海外公司每一日历年必须举行一次股东大会。除非公司章程另有规定，股东大会只有一人出席也可有效召开。股东大会或特别大会的通知至少应于会议开始前五天送达，少于五天的通知应得到股东的同意。公司章程可以规定更长的通知时间。在持有不少于 10% 的已付股本金的股东的要求下，董事应主持召开股东特别大会。股东大会可以不在百慕大举行。我们来看国美电器的股权结构：黄光裕家族32.47%，贝恩9.98%，大摩6.31%，摩根大通6%，永乐高管5%，富达4.37%，陈晓1.47%，其他34.4%。在这里面只有黄光裕的股权超过了10%，有权随时召开特别股东大会。

4、董事长、董事局主席和总裁、CEO之间的职权区别？

集团公司、跨国公司等较大的公司设立董事局。公司总裁主持公司的生产经营管理工作，对董事局负责，相当于总经理。中国的公司法没有关于董事局、总裁的相关规定。确切的讲董事局这个词汇来此香港，香港将习惯用司和局来代表行政机构，国美是在香港上市的公司，故此他的最高行政机构称为董事局。其实在英文中董事会或董事局的翻译都是Board of directors，并没有什么差异，实际上是一个意思。我个人认为董事会有种松散组织的感觉，而董事局则更像是常设的机构。

大陆的公司法中亦无总裁和CEO的定义和规定，总裁、CEO系出自外来，相当于大陆公司所说的总经理一职。但是在有些大的跨国公司中常见总裁、CEO和总经理共同存在的现象。在这里总裁多具有荣誉象征，代表任职人的资历、身份和地位；而CEO则是首席执行官的通俗称呼，台湾企业将之翻译为执行长。它可以是三军司令，也可以是杂货店的经理；一般大跨国公司里常将某个事业部的最高领导称为General Manager，直翻可议为总经理。所以职务的称呼的实质内涵，关键还是要看它在不同公司结构里所被赋予的职权和定义。

5、股东大会有哪些权利？

在不同国别和地区注册的公司所遵循的公司法不同，但是股东大会行使的职权范围基本相同：

1、决定公司的经营方针和投资计划。

2、选举和更换董事，决定有关董事的报酬。

3、选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项，审议批准董事会的报告。

4、审议批准监事会的报告：审议批推公司的财务预算方案、决算方案。

5、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。

6、对公司增加或者减少注册资本做出决议。

7、对公司发行债券做出决议。

8、对股东向股东以外的人转让出资做出决议(本项为有限责任公司股东会议特有的职权)。

9、对公司合并、分立、解散和清算等事项做出决议。

10、修改公司章程，以及公司章程规定需由股东大会决定购事项。黄光裕以大股东的身份召开特别股东大会既是为了上述2、7两条的目的。

6、表决权和股东大会议事规则？

企业集团法律问题也应在公司章程中予以规定。股东大会原则上由公司董事会召集。股东大会的会议通知书以书面形式在会议召开前的充分时间内传送给每位有表决权的股东。股东大会的出席人一般应是股东本人。股东也可以委托其代理人出席股东大会，委托时应出具委托书，一个股东只能委托一个代理人，但是一个代理人可以同时接受多个委托人的委托，代他们行使权力。

股东大会的表决可以采用会议表决方式，但表决时要求：第一，要有代表已发行股份多数的股东出席会议，即出席会议的股东所代表的股份总数占已发行股份总数的一半以上；第二，要有出席会议的多数股东表决同意，即同意的表决权数占出席会议的表决权总数的一半以上；第三，股东表决的基础是股票数量。每股一票，而不是每个股东一票。

在利益平衡的基础上达成和解应是最佳选择

一个是身系刑罚、拥有上市公司近34%股权的大股东和创始人，一个是虽持有公司不足2%股权、但获得财务投资者贝恩资本支持的董事会主席，黄光裕与陈晓，因国美控制权之争成为近期瞩目的焦点。作为一家香港上市的公众公司，国美此次控制权之争将会对中国企业公司治理方面产生怎样的影响?有必要结合《中华人民共和国公司法》对相关问题予以分析。

问题一：董事会能否否决股东大会决议

2010年5月11日，在国美股东大会上拥有31.6%股权的国美电器大股东向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票(到场投票的股东比例为62.5%)，使得三位非执行董事的任命没有获得通过。随后，以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会。这一闪电变局成为国美控制权之争的标志性事件。以陈晓为代表的国美董事会能否否决股东会决议呢?

从现代公司治理角度来看，股东大会是公司的最高权力机关，代表公司资本所有者的权益，有权决定公司的重大事项。相对于股东而言，董事会是受托者，是公司的经营管理者，接受股东的委托实现股东对资产保值增值的要求。

根据我国《公司法》第一百零四条规定，股东大会作出决议必须经出席会议股东所持表决权过半数通过，所以如依据我国公司法，国美股东会不能通过三位非执行董事的任命决议。

但即使是这样，除非公司章程另有规定，董事会也无权否决股东大会决议，即使要否定其效力，也必须通过诉讼解决。根据《公司法》第二十二条规定，股东大会的决议内容违反法律、行政法规的无效;股东大会召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院予以撤销。

问题二：大股东能否罢免公司董事

据报道，黄光裕于2010年8月4日向国美电器发函要求召开临时股东大会，要求撤销陈晓公司董事会主席和执行董事的职务。黄光裕作为国美公司大股东能否罢免作为公司董事会主席的陈晓呢?

根据我国《公司法》第三十八条、第一百条的规定，股东大会享有选举和更换董事的职权。而股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。因此，尽管黄光裕家族占有国美33.98%的股权，是国美的第一大股东，也无权单独决定董事的任免，其还必须得到其他足够股东的认可，从而通过股东会决议来任免董事。问题三：公司能否起诉控股股东、董事

今年8月5日，国美公司在香港高等法院对原董事长黄光裕提起诉讼，以黄光裕在2008年1月及2月前后回购公司股份为违反公司董事的信托责任及信任为由，向黄光裕寻求赔偿。至此全面拉开国美控制权之争的序幕。陈晓掌控的国美董事会能否起诉黄光裕呢?

根据我国《公司法》第一百五十条之规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担损害赔偿责任。如果公司高管用公司的钱回购公司的股票，严重损害了广大中小股民的利益，那么公司有权提起诉讼，维护广大中小股东的利益。我们姑且不管国美起诉黄光裕的理由真实性如何，但国美公司有权以黄光裕损害公司利益为由起诉。

问题四：如何保障获刑股东权益

黄光裕曾以非法经营罪，内幕交易、泄露内幕信息罪和单位行贿罪被一审法院判处有期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产亿元。如适用我国《公司法》第一百四十七条之规定，其在执行期满未逾五年期间，不能担任公司的董事、监事和高级管理人员。但黄光裕仍可行使股东权利，委托代理人出席股东大会会议并行使表决权。

家族企业与职业经理人应在博弈中实现共赢

从保护投资者权益的角度看，国美控制权之争暴露了中国家族企业转型过程中普遍存在的风险，即职业经理人和外部战略投资者结盟，与创业家族争夺控制权。在这场争夺中，创业家族的优势是在长期创业中积累下来的威望、人脉和经验，职业经理人与外部战略投资者的优势则是熟悉现代企业管理、资本市场游戏规则和法律。

家族企业应对转型风险，有赖于完善其公司治理结构，真正实现所有权与经营权相互分离、相互制约。其中，家族企业要适度授权、建立合理的激励约束机制，充分发挥监事会、独立董事的监督作用，同时要兼顾利益相关者的利益，在博弈中实现共赢。

对于黄光裕与陈晓而言，尽管国美内战尚无定论，但从国美创下两月来新低、被严重低估的股价，品牌声誉的影响等，已经给广大股东和投资者造成了损害。因此，对于黄光裕、陈晓，以及国美管理层高管和股东而言，双方在利益平衡的基础上达成和解将是最佳选择。