损害公司利益责任概念

第一篇：损害公司利益责任概念

【概念】

损害公司利益责任纠纷，是指公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。

股东滥用股东权利损害公司利益责任纠纷，是指因股东滥用股东权利给公司造成损害的，应当承担损害责任的民事纠纷。公司股东依照法律和公司章程正当行使权利，是股东的基本义务。实践中，存在大量滥用股东权利的情形，如股东在涉及公司为其担保事项进行表决时，应当回避而不回避。再比如，公司章程规定出售重大资产需股东大会特别决议通过，公司的控股股东无视公司章程的规定，不经法定程序，强令公司出售该资产。《公司法》第20条第1,2款规定了禁止滥用股东权利的原则和应承担的赔偿责任，公司股东应当在法律、行政法规和规章的框架下行使权利，滥用股东权利损害公司或者其他股东利益的，应当依法承担损害责任。

公司董事、监事、高级管理人员损害公司利益责任纠纷，是指董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失而发生的纠纷。为了防止发生董事、监事、高级管理人员的道德风险，《公司法》规定了董事、监事、高级管理人员对公司的忠实义务和勤勉义务，并规定董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

《公司法》第152条规定：当公司的股东、董事、监事、高级管理人员损害公司利益时，可以由公司董事会或执行董事、监事会或监事，以公司名义对其提起损害赔偿诉讼，也可以由公司股东提起股东代表诉讼（股东派生诉讼），即当公司董事会或执行董事、监事会或监事未提起损害赔偿诉讼时，由符合一定持股条件的股东以自己的名义，直接向人民法院提起诉讼。【适用法律、法规】

处理损害公司利益责任纠纷的法律依据主要是

1、《公司法》

第二十条有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。

第一百四十八条国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份，也可以购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理办法，由法律、行政法规另行规定。

第二篇：医疗损害责任

第七章 医疗损害责任

第五十四条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

第五十五条 医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

第五十六条 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

第五十七条 医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

第五十九条 因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

第六十条 患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十一条 医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。

患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。第六十二条 医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。

第六十三条 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条 医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。侵权责任法之前的医疗纠纷处理：87《医疗事故管理办法》、2001《医疗事故处理条例》《医疗事故等级鉴定标准》

三个双轨制：诉求双轨制“医疗事故损害赔偿、人身损害赔偿”；鉴定双轨制“医疗事故鉴定（医学会）、司法鉴定”；赔偿标准双轨制“构成医疗事故按医疗事故赔偿标准、不构成医疗事故按人身损害赔偿标准”。导致很多问题出现：多途径、标准不一； 侵权：自然人的权利都有哪些？ 构成医疗损害责任的四要素：

1、医疗机构及医护人员在诊疗活动中存在违法行为

2、必须对患者造成了损害后果

3、医疗机构及医护人员的违法行为和患者的损害后果之间存在因果关系。

4、医疗机构及其医护人员主观上存在过错

过错：指加害人在实施行为时，心理上没有达到其应该达到的注意程度。尽到在现有条件下通常的注意义务，客观上就不存在过错。

（过错：故意、过失；过失：疏忽大意过失、过于自信的过失。）疏忽大意的过失指行为人应该预见到自己的行为会引起损害后果的发生，因为疏忽大意而没有预见，最终导致损害后果发生的心理状态；过于自信的过失指已经预见到损害后果的发生，但是轻信能够避免，结果导致损害后果发生的心理状态。侵权责任法的重点：

1、侵权责任法摒弃了医疗事故责任和医疗差错责任，使用了统一的“医疗损害责任”。

2、责任认定采取：过错责任认定原则、过错推定、无过错责任（特定情况下），取消了举证倒置的原则；

2001年4月1日最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任” 法的序位关系：基本法》条例》规范、规定》规章；新法》旧法；司法解释高于基本法

3、明确了医患双方的责任和义务：

医方的责任：告知、取得病人同意，把病人的知情同意权提到了前所未有的位置；病历及时、客观、规范书写、保管、及时提供，；提供与当时医疗水平相应的诊疗义务；保护病人隐私；注意义务。病人的权利：生命健康权、知情同意权、隐私权；责任：配合医疗机构及医务人员合理的医疗行为。

4、摒弃了医疗事故责任和医疗过错责任，使用统一的“医疗损害责任”；鉴定、赔偿标准统一。

医疗损害责任类别：医疗技术损害、医学伦理损害（沟通告知）、医疗产品损害------损害责任认定：过错责任、推定过错、无过错责任

第五十四条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本条是对医疗损害赔偿责任及其构成要件的规定（过错责任原则、谁主张谁举证）。

第五十五条 医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

（告知的重要：以法律条文的形式规定）

医务人员履行告知义务的标准：能够让患者足以做出正当合理判断所必须掌握的信息，以不产生歧义为标准；内容：病情、措施（手术者有无替代方案）、风险。

医务人员履行了告知义务，但患者拒绝或放弃知情同意权、如放弃了继续诊疗的决定、故意怠慢做出是否同意的决定等，不能认定医务人员侵害其知情同意权。

第五十六条 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

特殊情况下的告知，不能取得时医疗机构负责人正确判断和处理。

第五十七条 医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。如何界定尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务？规范、行业标准、注意义务。有争议者由医学会鉴定，要求医疗机构及医务人员掌握先进的诊疗技术、操作规范和注意义务。

（最佳的注意义务：包括对患者疾病的诊断；对疾病进程和预后的评估；适合患者的诊断方法，既要考虑到患者的身体情况，还要考虑到患者的经济承受能力；适合患者的治疗方法，同样要考虑患者的身体情况和经济承受能力；即将用到患者身上的诊断和治疗方法对患者而言存在什么风险）。

第五十八条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

第五十九条 因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

（无过错责任，前提是医疗机构及医护人员对药品、器械、血液等验收、认证、使用符合相关规定。医方先行承担）

第六十条 患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(免责条款，如果有过错尽量使其符合下列条款)

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

医务人员履行了告知义务，但患者拒绝或放弃知情同意权、如放弃了继续诊疗的决定、故意怠慢做出是否同意的决定等，不能认定医务人员侵害其知情同意权。

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十一条 医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。

患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。第六十二条 医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。

第六十三条 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条 医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。

56条、告知的案例：李丽云案、新郑推诿病人案（61条）

第三篇：如何防范离职员工同客户订立损害公司利益的合同

如何防范离职员工同客户订立损害公司利益的合同

根据《合同法》第49条的规定，如果合同的相对方有理由相信行为人有代理权的，即使该行为人为无权代理，超越代理权或者代理权终止后仍然以被代理人名义所签订合同的，该合同成立有效并且其法律效果依然要由被代理人来承担。在如今市场经济的商业社会里，每个公司都会面临人员的频繁流动，应当切实防止这些“流动人口”离开公司以后的后续隐患。换言之，如何防止离职员工在没有经过公司同意或授权的情况下，擅自同公司客户订立业务合同，以致给公司造成经济损失和无谓的责任，是每位公司经营者或管理者可能面对的棘手问题之一。

这个问题如果从专业的角度讲，就是如何防范公司员工或者离职员工“表见代理”的问题。对于“表见代理”的解决办法，无外乎揭开其外表形似但实质不是的虚假演绎。质言之，首先在辞职员工离开公司时办理交接手续，特别是其经手的客户名单，对其经手的客户公司还应当要逐一书面通知该员工离职的消息，并且安排其他经办人员及时跟进接洽以代替离职员工的前期工作。其次，要悉数收回该离职员工所有的与公司相联系的文件及财物，尤其是在职时给予其的介绍信函、工作证件、授权文书等，防止其用这些文件损害公司的利益。同时，合同中应当固定合同成立生效的构成要件，通过在合同中明确约定合同的成立和生效的要件，以便确保每一份合同的签订都是公司的真实意思表示，尽可能杜绝人员流动后不规范的行为给公司带来不必要的经济损失和法律风险。

合同条款设计：本合同一式四份，甲乙双方各执两份，双方委托代理人签字及盖章后成立。本合同若无乙方的法定代表人签署的授权委托书以及未加盖合同专用章的，本合同不产生法律效力。

如何防范公司的业务经办人私自收取客户财物?

公司作为一个组织是由人组成的，工作也是由人干出来的，公司之间的接触一定程度上讲就是公司代表人之间的接触。一般来说，公司的代表人履行合同的行为，是经公司授权并代表公司完成合同约定内容的行为。从这个层面上可以看出只要公司的代表人敬业能干，公司之间签订合同的目的才更可能实现，双方的利益也才更能够得到保障。相反，如果公司的代表人不认真履行职务，违反公司纪律甚至违法犯罪，那么不仅公司不能实现合同的目的，还可能导致公司承担其他更大的损失。比如，公司的业务经办人以公司的名义私自收取客户的款项，而客户基于合理信赖或以为其由于某些合理的客观原因而将合同款项支付给他(她)，而业务经办人在款项收讫后立刻就玩人间蒸发。在这个时候，作为所属的公司将很难向客户讨要该笔款项，即使最后能够讨要成功，也面临着付出大量的人力、物力和财力以及同客户撕破脸皮、断绝关系的境地。一般来讲，客户基于合理信赖，有理由相信业务经办人所为的行为是代表公司的行为，根据《合同法》第49条的关于表见代理的规定，这种公司代表人卷款而逃的后果是要由其所代表的公司承担的。为了避免这种不利结果发生，同时也为了规范公司之

间正常的交易行为，故应当对这类可能导致公司利益受损的行为引起足够的重视并想办法予以解决。

##在现实的工作中，经营公司的实务人员都可能遇到过相关业务人员私自收取客户款项卷款而逃的情况。中国如此之大，人口又如此之多，茫茫人海里即使淘神费力也很难查找到卷款者，而法律又要保护客户的合理信赖利益，这样最终要由公司来承担利益损害。因此，作为接受合同款项一方，在拟定合同时可以对双方合同款项的支付进行预先约定，设定严格的支付手续和方式(比如固定银行账号和开户银行名称，约定支付方采用支票转账的方式等)，促使客户按照双方的约定进行款项的支付。通过以上合同关于付款的约定，不仅让业务人员或相关人员在收取款项上无漏洞可钻，还可以在客户疏忽付款给相关业务人员后自己承担该项损失。因为只要合同中有明确的关于合同款项的支付手续和方式，当事人就应当按照约定的方式进行款项的支付和收取，否则不遵守一方将承担不遵守约定所导致的经济损失。法律关于表见代理所规定的相对人有理由相信代理人有代理权的问题，也因为双方的特别约定而使客户丧失合理信赖的根据，更遑论法律对其信赖利益的保护了。

条款约定设计：合同款项的结算应凭盖有收款方财务印章的收据以及收款方委派专人收款的介绍信方能支付，若因付款方将合同款项直接付给非收款方介绍信指定的收款人员而造成损失的，责任由付款方自负。

第四篇：财产保全损害责任案

李玉梅律师,现为上海市汇锦律师事务所高级合伙人，专长民事诉讼及公司法律顾问领域。执业九年，先后被四十多家企业、公司聘请为常年法律顾问，以顾问单位零涉诉、无法律风险之忧为服务目标，积累了丰富的合同审核经验和谈判策略；诉讼方面，办理过民商事等案件一千余件，具有丰富的诉讼技巧和庭审经验。

一、基本事实

甲、乙双方在合同履行过程中产生纠纷，经一、二审法院判决，甲应付乙货款95万元。后甲另案起诉乙，要求乙退货款200万，同时申请财产保全，法院作出裁定，冻结甲缴至法院的执行款95万元（前案）。经审理，法院驳回甲起诉。乙认为甲另案起诉系故意引起不当诉讼，错误申请财产保全，造成乙财产损失，起诉甲赔偿因财产保全错误造成乙的损失，包括律师费、被保全款项的利息损失等共计30万元。

二、本案焦点

1、甲申请财产保全的行为是否存在错误；

2、若存在错误，该错误是否导致乙的损失。

三、抗辩理由

1、甲依法申请财产保全，不存在错误。

1）申请财产保全是法律赋予民事诉讼当事人的一项诉讼权利。

2）《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条在立法意旨上，也是将申请财产保全错误这种损害责任归于一种过错责任。申请人是否具有主观过错，是认定申请财产保全有错误的核心要件。

2、甲申请财产保全与乙遭受经济损失之间有无因果关系。

1）《中华人民共和国民事诉讼法》第九十九条明确规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。作为案件的当事人，在法院下达裁定查封合同标的物时，乙可以向法院提出异议并要求进行复议。乙对财产保全无异议且放弃复议权利。

2）乙主张的损失中包括律师费7万元，对于律师费的承担应有法定或约定，在无法定或约定的情况下，不能成立。且乙主张的其他费用均与财产保全不具有关联性。

四、法院判决

法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第九十六条的规定，申请财产保全错误给他人造成财产损失的行为在本质上是一般侵权行为，其构成要件须申请人存在过错。判决驳回乙全部诉讼请求。

五、办案心得

作为代理律师，应紧扣争议焦点，对对方的诉请及事实结合法律依据、证据，从行为的合法性、损失的关联性二个方面着手，有理有据地抗辩，代理意见全部得到支持。

第五篇：财产保全损害责任案例

案例一

中国工商银行青岛经济技术开发区支行

与鑫宏轻金属有限公司、赵晋华

裁判文书：

点击浏览： 案例内容1

案 号：

（1997）经终字第297号

判决时间：

1998.12.31

审理法院：

最高人民法院

案情摘要：

被告错误申请扣押原告的货物（已经另案审结认定），造成损失，原告因此提起 侵权之诉。一审法院判令被告承担赔偿责任。被告上诉后，二审法院认为被告对已经生效法律文书中认定的事实提出异议作为抗辩理由不能成立，因此维持原判。

法 律 点：



当事人对从有权处分人处受让取得的财产是否享有合法所有权？

法律依据：

中华人民共和国民事诉讼法 第七十五条

中华人民共和国民事诉讼法 第九十六条 中华人民共和国民事诉讼法 第一百五十三条

中华人民共和国最高人民法院

民 事 判 决 书

(1997)经终字第297号

上诉人(原审被告)：中国工商银行青岛经济技术开发区支行，住所地：山东省青岛市经济技术开发区长江路。

代表人：刘绍文，该行行长。

委托代理人：夏希普，北京鼎铭律师事务所律师。

被上诉人(原审原告)：鑫宏轻金属有限公司，住所地：北京市复兴路乙12号。

法定代表人：王家洪，该公司董事长。

委托代表人：赵晋华，该公司干部。

委托代理人：傅贵中，北京市天运法律事务所法律工作者。

上诉人中国工商银行青岛经济技术开发区支行(以下简称开发区工行)因与被上诉人鑫宏轻金属有限公司(以下简称鑫宏公司)侵权纠纷一案，不服山东省高级人民法院(1997)鲁法经初字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

经审理查明：1995年6月8日，开发区工行根据青岛保税区运达国际贸易实业有限公司(以下简称运达公司)的申请为该公司开出LC373895003号信用证，金额为772.5万美元。同日，运达公司向开发区工行出具“关于资金存入的违约责任书”，保证按资金存入计划存入6400万元人民币。其中，鑫宏公司保证2560万元资金存入。嗣后，至同年9月11日，鑫宏公司共存入资金309万美元，运达公司为其开具了收据。当信用证项下的单据到达银行并需要付款时，因运达公司存入资金不足，开发区工行与运达公司于同年7月7日签订了“进出押汇协议书”，并于同年7月19日由运达公司向开发区工行出具了“信托收据”。信托收据和押汇协议约定：在运达公司未能还清押汇款前，单据及货物所有权归属开发区工行。运达公司以信托方式接受信用证项下单据，代表开发区工行处理有关货物的运输、保管、保险及出售，保证将货物出售后所得款项还给开发区工行。鑫宏公司在押汇协议和信托收据上加盖公章。同年7月19日，开发区工行将信用证项下提单交付给运达公司，运达公司将一份20900吨的提单分割为两份小提单，一份10000吨，一份10900吨。同年9月19日，运达公司与鑫宏公司签订了换货协议，鑫宏公司以存于连云港保税库的10000吨氧化铝换得运达公司存于烟台港的10000吨氧化铝，同日双方交换了提单。运达公司将10900吨的提单交给了鑫宏公司。1996年3月27日，开发区工行为向运达公司追索上述信用证项下的垫付款，向青岛市中级人民法院起诉，并申请诉讼保全。同日，青岛市中级人民法院根据开发区工行的诉讼保全申请，以(1996)青经二初字第16－1号民事裁定书，查封了堆存在烟台港该信用证项下的24032吨进口氧化铝。同年4月18日，鑫宏公司向青岛市中级人民法院提出诉讼保全异议书，称该司拥有20900吨氧化铝正本提单，是合法持有人，要求解除查封。同年4月23日，该案移送山东省高级人民法院审理。同年5月15日，开发区工行要求追加鑫宏公司为被告参加诉讼。同年8月11日，山东省高级人民法院作出(1996)鲁法经初字第21号民事裁定书。以开发区工行申请查封运达公司24302吨氧化铝中有10000吨是鑫宏公司支付货款后取得并已转让给他人；另10000吨是鑫宏公司通过换货取得，鑫宏公司申请解封理由为由，解除了对烟台港外港储运公司场地、航标区场地20000吨氧化铝的查封。同日，山东省高级人民法院作出(1996)鲁法经初字第21号民事判决书，驳回开发区工行对鑫宏公司的诉讼请求。

另查明，1996年3月13日，鑫宏公司与北京鑫恒贸易有限责任公司(以下简称鑫恒公司)签订售货合同，约定鑫宏公司将10900吨氧化铝按2700元/吨的价格售予该公司。因货物被查封，该合同没有履行。解除查封后，鑫宏公司将10000吨氧化铝，分别以2000元/吨售予青铜峡铝厂3600吨；1850元/吨售予包头铝厂3600吨；1980元/吨售予新疆众和股份有限公司1800吨；1960元/吨售予烟台志浩经贸有限公司1000吨。跌价损失共计7616000元。因货物被查封多支付银行利息1515024元。此外多支付堆存费668000元。鑫宏公司于1996年12月10日诉至山东省高级人民法院，以开发区工行错误封货，造成该公司上述损失并多支付违约赔偿金1350166.67元，已构成侵权为由，要求开发区工行承担全部损失及诉讼费用。

山东省高级人民法院审理认为：1996年8月1日该院作出(1996)鲁法经初字第21号民事裁定书及(1996)鲁法经初字第21号民事判决书，均已发生法律效力，应作为处理本案的依据。开发区工行在没有查明货物所有人的情况下，错误申请法院查封鑫宏公司的货物，妨碍了鑫宏公司行使所有权，并造成跌价、利息、仓储损失9799024元。对此，开发区工行应依法承担赔偿责任。关于鑫宏公司要求开发区工行承担因货物被查封，致其与鑫恒公司之间的合同不能履行，造成经济损失1350166.67元的主张，证据不足，不予支持。该院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第96条的规定，作出如下判决：开发区工行赔偿鑫宏公司经济损失9799024元。自判决生效后10日内付清。案件受理费67675.95元，开发区工行负担64000元，鑫宏公司负担3675.95元。

开发区工行不服上述判决，向本院上诉称：鑫宏公司在押汇协议上盖章的行为，表示其已同意并确认该协议的约定，押汇款项还清之前，货物所有权属于工行，运达公司无权超出约定任意处分货物。鑫宏公司对协议条款同意和确认后，也应承担不侵犯工行货物所有权的义务，并不应向运达公司就属于工行的货物主张所有权和处分权。运达公司和鑫宏公司不但不积极履行其义务，反而相互串通，签订换货协议，非经货物所有人同意，改变了货物所有权的归属，这种损害委托人利益的行为是违法行为，应当承担法律责任。我行在追索信用证垫款时，申请保全了进口押汇项下的货物，是对属于自己货物的查封，不可能侵犯他人的权利。一审法院不但不依照已查清的押汇协议及信托收据的规定，维护我行的货权，反而认定其违约串换货物的行为合法，作出解除查封的裁定，并依此裁定为依据对实体权利部分不经审理，径行判令我行承担侵权责任，违反了客观事实。请求撤销一审判决，并由鑫宏公司承担一、二审诉讼费用。

鑫宏公司答辩称：1.本案一审判决认定的事实是山东省高级人民法院(1996)鲁法经初字第21号判决所认定的事实，该判决准确认定了整个贸易经过及信托收据和押汇协议，并认定按照工行和运达公司签订的押汇协议和信托收据，运达公司有权处置货物。也就是说运达公司为顺利出售货物，回收货款并还交工行，与鑫宏公司换货的行为是正当的。该判决书还认为，1995年12月7日运达公司与江苏泛亚农业水利发展有限公司签订协议将换来的连云港货物卖出，货款至今未收回，未能向工行支付剩余货款。这就是上诉人工行的损失所在，该判决判令 4 运达公司承担赔偿责任。该判决进一步认定鑫宏公司已按约定履行资金存入的义务，对运达公司债务不再承担担保责任。因此驳回了工行对鑫宏公司的诉讼请求。2.山东省高级人民法院(1996)鲁法经初字第21号民事裁定认定鑫宏公司10000吨氧化铝是通过换货取得所有权的。因此解除了工行对该批货物的扣押申请。3.鑫宏公司提供了因工行申请扣押造成的损害证明。4.原审适用法律正确。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第75条，已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实，我方无需举证。本案是由于工行的非法操作，扩大了损失，侵害了鑫宏公司的合法权益，判令工行对其过错承担责任是公正的。请求维持原判，驳回工行上诉。

本院认为：本案原审原告鑫宏公司的侵权之诉是因开发区工行错误申请扣押，造成该公司损失而提起的。对于开发区工行申请扣押的行为是否适当，山东省高级人民法院已在先于本案审结的另一案件中予以认定，并作出(1996)鲁法经初字第21号民事判决和民事裁定(以下简称21号判决、21号裁定)。该判决确定：按照开发区工行与运达公司签订的押汇协议和信托收据，运达公司有权处置货物。但运达公司未按押汇协议和信托收据约定归还货款。应承担偿还开发区工行信用证垫付款本息的责任。并且认定鑫宏公司已按约定履行资金存入的义务，对运达公司债务不再承担担保责任，判决驳回开发区工行对鑫宏公司的诉讼请求。同时在21号裁定中认定：开发区工行查封货物中有10000吨是鑫宏公司支付货款后取得；另10000吨是通过换货取得，鑫宏公司申请解除查封的理由正当，因此裁定解除了查封。开发区工行作为21号民事判决和裁定的原告方，对该判决和裁定并未上诉或申诉，表明已经服判。但在本案中，开发区工行又对该案认定事实提出异议，并作为本案的抗辩理由，是没有事实和法律依据的。对于已经生效判决中认定的事实，不属于本案审理范围，开发区工行的上诉理由不能成立，本院不予支持。现鑫宏公司在本案中主张的对其通过换货取得1万吨货物被不当申请扣押而产生的赔偿数额，开发区工行并未提出异议。鑫宏公司请求维持原审判决的主张，应予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，开发区工行还应承担赔偿鑫宏公司损失额在二审期间的利息。

本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第1款第(1)项之规定，判决如下：

一、维持山东省高级人民法院(1997)鲁法经初字第2号民事判决。

二、中国工商银行青岛经济技术开发区支行承担赔偿鑫宏公司轻金属有限公司9799024元在二审期间的利息(自1997年6月29日起至实际支付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算)。

本判决为终审判决。

审 判 长 李 健

审 判 员 代理审判员 一九九八年十二月三十一日

书 记 员

王××

陆效龙

陈纪忠