警惕资本交易中的税务风险[优秀范文5篇]

第一篇：警惕资本交易中的税务风险

警惕资本交易中的税务风险

随着资本交易案例数量和金额的逐年上升，税务管理开始从‚幕后‛走向‚台前‛，按照国家税务总局今年的税收专项检查安排，资本交易项目被列为指令性检查项目之首。税收专家提醒——警惕资本交易中的税务风险。

按照国家税务总局今年的税收专项检查安排，资本交易项目被列为指令性检查项目之首，股权交易金额在50万元以上的项目都被列入检查的范围。这项工作自今年3月布臵开展以来，目前已进入总结整改阶段。从媒体披露的消息和税务部门发布的一些信息看，各地有许多企业都被发现在资本交易项目中存在涉税问题，其中有不少企业被要求补缴数额不菲的税款和滞纳金，一些企业甚至被处以巨额罚款。

一直关注并研究企业资本交易涉税问题的北京鑫税广通税务师事务所，前不久面向大中型企业专门举办了一场名为资本项下税务管理及案例剖析的讲座。该所专家表示，随着资本交易案例数量和金额的逐年上升，税务管理开始从‚幕后‛走向‚台前‛，企业进行资本交易面临的税务风险骤然增加，防范资本交易中的税务风险已成为众多纳税人面临的一个共同课题。

资本交易火爆吸引税务管理目光

北京鑫税广通税务师事务所董事长王进介绍，所谓资本交易，是指企业将自己所拥有的有形和无形的存量资本通过流动、组合、投资等各种方式进行有效运营，以最大限度地实现增值。简言之就是利用资本市场，通过买卖企业和资产而赚钱的经营活动。比较典型的资本交易事项主要包括从事实业投资、上市融资、企业内部业务重组，从事收购兼并、持股联盟以及对外风险投资和金融投资等。

随着我国经济形势、法律环境的变化，以及企业经营发展的多元化，我国目前的资本交易非常频繁，许多企业在资本交易中展示出了积极的姿态。他们通过资本交易途径建立起新的体制，在生产效率和市场竞争力方面获得了重大改善和发展。以资本交易中的企业并购事项为例，有资料显示，2010年共披露涉及中国企业并购案例2656起（以涉及标的企业数量计），其中披露金额案例为2057起，交易金额达1696.43亿美元，我国成为在全球仅次于美国的第二大并购大国。2011年上半年，我国企业并购市场同样异常火爆，并购案例数量达到1475起，与去年同期相比上升66.6%。

王进说，资本交易项目在涉税表现上有着与其他传统的交易项目不同的特点，一是业务复杂，二是涉税金额巨大。从业务上说，资本交易往往事关企业并购、重组、分立等重大事项，涉及的企业所得税非常复杂，涉税判断艰难，以至于资本交易所得税研究一度被业内称为所得税研究的最高级阶段。从涉税金额上看，资本交易事项涉税少则百十万元，多则上千万元，甚至过亿元。比如，中国移动上市后，境外某持股企业仅转让其3%的股份，产生的溢价就高达200亿元，由此产生的预提非居民企业所得税达20多亿元。

活跃的企业资本交易和巨大的涉税金额引起了税务管理者的注意。‚现在税务机关已经充分意识到了资本交易的税源‘潜力’。今年上半年个人所得税同比增长35.4%的一个重要因素就是，与资本交易相关的税收得到大幅提高。‛王进说。他认为，我国目前的资本交易税务管理正在从‚幕后‛走向‚台前‛，税务机关对于资本交易的行政监管也在不断加强，并表现在各个方面。

一是近年来国家不断完善和修补了与资本交易相关的税收政策，从制度层面上为加强资本交易税收监管提供了保障。例如，从2009年到现在我国先后完善和修补了个人转让限售股、非居民企业转让股权、企业并购重组所得税管理办法等数十个相关的税收政策。

二是税务部门加大了与其他经济职能部门的配合力度，例如与发改委、商务、外汇、海关、工商等部门开展定期的信息交换业务。通过与这些部门的配合，税务部门采集企业资本交易的信息更加便利，对企业资本交易行为的税务监管也更加有效。

三是税务部门已经将资本交易划入税收监管的重点领域。今年国家税务总局首次把资本交易事项作为税务稽查的指令性项目就是明证。随着资本交易的继续升温，结合今年税务稽查发现的问题，今后几年税务部门必然还会出台更加完善的规范性政策，资本交易将面临更加严密的税务监管。

税务风险贯穿企业资本交易始终

无论是从资本交易的外部环境看——税务部门对资本交易税收的重视程度不断提高，还是从资本交易本身的特点看——业务的复杂导致经济实质和税务属性的判断愈加困难，资本交易的税务处理都面临诸多的不确定性，进而形成了纳税人的税务风险。相应的，纳税人加强对自身资本交易的税务管理必然成为其经营管理的一个重要方面。

北京鑫税广通税务师事务所税务技术研发部副主任徐贺表示，防范资本交易税务风险首先要从认识并找到风险存在的地方开始。结合自身积累的执业和服务经验，他认为企业资本交易的税务风险贯穿于交易的始终，在企业成长全过程中如影随形。也就是说，从企业一开始成立，到之后的发展，再到上市融资，最后到投资者退出的各个阶段，资本交易的税务风险都随时存在。

在企业成立阶段，构成企业投资者的股东入股方式多样，已经从单纯的资金入股发展到以非货币性资产（例如机器设备、不动产、土地使用权、知识产权、投资资产等）入股等多种方式。股东以非货币性资产入股的税务处理相对复杂，潜在税务风险巨大。因为这一投资行为在不同的商务环境及企业形态下可能会涉及增值税、营业税、消费税、企业所得税、个人所得税、土地增值税、契税、印花税等多个税种，财务部门稍不注意就可能在不知不觉中违反了税收规定。

徐贺介绍，最近他接触到的一家上市公司就存在这样的问题。该公司2009年以电子设备对其关联公司追加投资时，由于没有在投资发生时确认增值税的销售额以及企业所得税的应税收入，在今年的税收专项检查中被税务稽查部门发现，处理的结果是补缴税款，同时加收滞纳金。鉴于补缴税款金额巨大，该公司最终不得不承担了数十万元的滞纳金责任。

企业发展阶段产生的资本交易事项更多，隐含的税务风险也更多。比如增加注册资本、民间借款、关联方无偿占用资金、买卖金融产品等资本交易行为，涉税问题非常复杂，企业尤需注意。

例如，企业为了扩大经营而增加注册资本，经常会选择通过用留存收益或者资本公积来转增股本的方式。这时作为被投资方的企业就要区分股东的身份（境内外个人股东、境内外企业股东）、转增股本的资金性质以及留存收益形成时间等因素，来综合判断是否需要履行企业所得税（预提所得税）以及个人所得税的扣缴义务。若涉及预提所得税，企业还应该注意有关税收协定（安排）的规定；作为股东方的投资企业，还应该根据相关政策去判断，被投资企业留存收益及盈余公积转增股本后，其长期股权投资的计税基础如何处理的问题。

向银行贷款难是当前许多企业在发展阶段面临的问题。为解决这一难题，一些企业转向非金融企业借款融资，这时企业应该注意支付利息税前扣除时的税务风险控制。一般来说，企业向个人借款支付利息必须凭发票才能够税前扣除，仅仅凭借款协议或者其他收据，作为税前扣除凭证可能会面临税务调整的风险；而向其他非金融企业借款要想顺利实现利息的税前扣除，则要详细准备所支付利息不超过所在的省、区、市的任意一家金融企业向资信类似企业借款收取的利息的证明资料。

上市融资扩张是企业资本交易行为的集中表现阶段，会涉及大量税收问题。一般来说，企业在上市前的改制及股权架构的搭建过程中，资本交易事项众多，涉税处理非常复杂。例如，企业为了突出主业而将其他资产剥离，并由其他的关联公司来承接这些资产，在这一过程中企业应该充分考虑税收因素。如何剥离才能够使其面临的税务风险和税务成本最小，并能够充分利用资产重组中的增值税和营业税优惠政策等，都值得企业深入研究探讨。

在上市路径的选择上，一些企业经常通过‚借壳‛的方式来达到上市目的，这种‚借壳上市‛方式隐含着巨大的税务风险。所谓‚借壳上市‛，是指非上市公司通过重大股权并购收购上市公司，并将非上市公司控制的资产（通常是优质资产）臵入上市公司，将原有的上市公司控制的资产（通常是不良资产）臵出上市公司的过程。在这种资本交易事项中，由于涉及资本金额巨大，很多情况下都是数以亿元计的资本在转移、腾挪、拆分、合并，所以要求企业必须充分注意企业所得税政策中关于股权收购的一般性和特殊性税务处理的规定。如果不能‚创造‛条件去满足特殊性重组的规定，在此种商务环境下，‚借壳上市‛的企业将可能支付高额的税务成本和面临巨大的税务风险，而这种风险一旦爆发出来，很多企业都将难以承受。

在投资者退出阶段，税务问题也是众多投资人应该考量的因素。例如投资者要转让持有的非上市公司股权，转让的定价问题就是比较容易产生税务风险的因素。即定价必须要经得住税务机关的挑战和质疑，否则可能遭受纳税调整而被要求补缴税款。

实践中这样的案例屡见不鲜，在地产行业尤其普遍。比如，财务投资者在地产企业最缺钱的时间段进入，在地产企业取得预售款或取得开发贷款后，随即撤出股权并收回资金，一般期限为一年到两年。这种运作模式实际上是将利息转化为股息和股权转让所得，财务投资者在期满后转让股权所得实际上就是利息。徐贺认为，这种模式在税收上的风险就在于财务投资者退出时的定价。税务机关可能要求股权转让方提供被投资企业的评估报告，要求按照不低于被投资企业净资产公允价值份额作价。‚如果投资者不能提供令人信服的证明资料，其面临的税务处罚风险或许就在明天。‛徐贺说。

税收前臵管理避免企业卷入风险漩涡

既然资本交易税务风险无处不在，企业如何做才能避免这些风险？‚防患于未然，加强税收前臵管理，是企业避免卷入风险漩涡的不二法宝。‛王进表示。对于企业如何加强资本交易税收前臵管理，他给出了四条具体建议措施。

第一，切实重视资本交易税务风险，组建专业的税务管理团队。对大中型企业来说，在资本交易中，其决策管理层和财务部门的人员都应增强意识，即税收风险问题在资本交易中值得特别的注意，进而组建专门的税务管理团队（包括外聘的税务服务机构），为资本交易税务风险防范提供人才和制度上的保障。

第二，在每一个资本交易事项发生前做好税收预测分析工作。税务管理团队要在资本交易事项实施前，向决策层提供正确的税务判断和分析报告。特别是在关联交易、合并重组等重大交易事项中，税务管理团队必须对目标企业实施详尽的税收问题审查。比如，对目标企业适用的税收政策、纳税情况、财务会计状况进行调查，对目标公司应计未计费用、应提未提折旧、应摊未摊资产全部补计补提，对目标企业可能存在未履行的纳税义务全面评估，尽量降低收购企业的收购成本，减少企业并购中的税收后遗症等。

第三，积极主动地与主管税务部门取得联系并保持有效的沟通和交流，争取资本交易事项在实施前就能获得税务机关对企业税务处理的认可和支持。

第四，企业必须重视每一个资本交易合同的签订。有人说，税收是从合同中产生的。在资本交易过程中，资本交易各方都会签订各种各样的合同。可以说一旦合同签订了，那么其对应的税务处理就确定了。因此，企业在签订合同前应引入税收前臵分析，或与交易各方在合同中约定税收义务的履行责任。

第二篇：税务稽查2011年资本交易项目检查

税务稽查2011年资本交易项目检查

主要政策归纳

个人所得税

（一）转让非上市公司股权。财产转让所得适用20%个人所得税；

（二）转让上市公司限售股股票。

限售股转让。上市公司股东，如果是限售股转让，根据财税【2009】167号、财税【2010】70号文件规定，征收20%个人所得税。由于2010年1月1日以前，即使转让非限售股股权也不征收个人所得税，因此出现了沸沸扬扬的“陈发树资金矿业避税“事件，在这种情况下财税【2009】167号文件规定自2010年1月1日开始，对大小非解禁转让以及其他限售股转让征收个人所得税。

专题：大小非解禁。

大非的含义是大的非流通股股东，小非的含义是小的非流通股股东，以占股权比例5%为限。

ST广博控股的税务危机公关技巧。我国股票市场建立之初，采取了股权分臵的运作模式，即一部分股份为流通股，另一部分股份为非流通股，随着股票市场的发展，这种模式越来越不利于股市健康发展，因此2006年国家开始股权分臵改革，目标是全流通，根据财税【2005】103号文件规定，为了支持股权分臵改革，在股权分臵改革中，非流通股股东向流通股股东发生的股权转让，免印花税，流通股股东接受非流通股股东的股份后现金对价免个人所得税和企业所得税。但是部分公司股权分臵改革中支付了重组式对价，即：由非流通股股东对上市公司赠送现金或者债务豁免，形成上市公司的资本公积，该项资本公积属于全体股东所有，此种方式称之为重组式对价。由于这种支付对价方式财税【2005】103号文件没有界定，因此成都市武侯区地税局要求对ST广博控股接受重组式

对价按照接受捐赠征收企业所得税，ST广博不服向国家税务总局申请了《政府信息公开》，要求对该项政策进行明确，最终国家税务总局以国税函【2008】375号文件的形式明确重组式对价也不征收企业所得税，ST广博的危机公关技巧得到了完全的成功，而在此之前重组式对价已经征税的甘肃靖远煤电等公司也享受到了ST广博抗争的胜利果实。

陈发树避税引发财税【2009】167号文件。根据财税字【1998】61号文件规定，我国二级市场转让股票暂免征收个人所得税。因此大小非解禁后，大小非股东为了少缴个人所得税，费尽心机。从紫金矿业上市招股说明书中查到，紫金矿业股份公司成立时，与陈发树有关的3家公司持有紫金矿业的股份，即新华都实业股份有限公司出资2602.15万元，持有1729万股，占紫金矿业股份的18.2％，是第二大股东。上杭县华都建设工程有限公司出资1000.83万元，持有665万股，占紫金矿业股份的7％，是第4大股东。新华都百货有限责任公司出资246.35万元，持有163.69万股，占紫金矿业股份的1.72％。从招股说明书看，紫金矿业成立之初陈发树个人并没有直接持有紫金矿业的股份。随着紫金矿业谋划A股上市，陈发树等人也谋划直接持有紫金矿业的股份。紫金矿业上市招股说明书披露，2007年2月5日，新华都工程有限责任公司、新华都百货有限责任公司以每股面值0.1元的价格合计转让给陈发树35888.16万股紫金矿业股份，陈发树总计支付转让款3588.82万元。于是，经过股份转让，紫金矿业股份就从新华都工程有限责任公司等法人名下转移到陈发树个人名下。

新华都工程以0.1元的面值无偿转让给陈发树3.5亿股紫金矿业，同样以0.1元的面值转让给柯希平2.6亿股，新华都工程没有赚到一分钱,明知紫金矿

业上市必然产生大幅溢价收益,赚取超额利润,新华都工程为何如此慷慨转让给陈发树和柯希平一个巨大的馅饼呢？

陈发树通过自己控制的新华都实业集团股份有限公司,持有新华都工程51％的股权;而柯希平是厦门恒兴集团有限公司的实际控制人,这家公司持有新华都工程49％的股权。紫金矿业于2008年4月25日在A股上市，发行价为7.13元/股，陈发树等自然人股东持有的原始股票的限售期为1年。至2009年4月27日，紫金矿业49.2亿股解禁在A股上市流通，当日最低的交易价格也高达9.18元/股。从今年4月至今，陈发树几次减持紫金矿业股份，总计套现已接近40亿元。而仅在4月－7月，陈发树前后两次减持紫金矿业股份总计约2.94亿股，套现27.3亿元，而成本仅仅是2940万元，利润达27亿元。

如果陈发树出售的2.94亿股股票没有转让到其名下，变为自然人股票，仍然通过新华都工程有限责任公司等转让，27亿元的利润需要按照25%的企业所得税税率计算缴纳企业所得税，税额超过6.75亿元。公司缴纳企业所得税后，税后利润分配给自然人股东，自然人股东还要缴纳个人所得税。但陈发树把法人股票转让为自然人股票后出售，不仅6亿多元企业所得税可以分文不缴，潜在的个人所得税也免去了。

随着以上避税模式愈演愈烈，财政部和国家税务总局于2009年12月31日发布财税【2009】167号文件，对限售股开始征收20%个人所得税，对证券公司技术完备之前的股票，按早15%的所得征税，技术完备以后的股票则据实由证券公司扣缴个人所得税。

ETF避税与财税【2010】70号文件。俗话说，道高一尺，魔高一丈，面对个人限售股征税，大小非个人股东纷纷寻求新的避税方式。一是，在大小非解

禁后，如果大盘低迷，投资者想继续持有以获利，但是当股票价格上升后却要缴纳更多的个人所得税，个人股东采取的方式是赶快卖出，少缴纳个人所得税，然后再买入的方法。二是，利用ETF避税。ETF基金属于开放式基金的一种，又称为交易型开放式指数基金，投资者既可以向基金公司申购或赎回基金份额，又可以像封闭式基金那样在证券市场上按市场价格购买。但是向基金公司申购时只能通过该品种ETF基金所涉及的一揽子股票换取基金份额，赎回时以持有基金份额换取一揽子股票。

“财税【2009】167号文件只说售限售股获利需要缴纳个人所得税，但是并未说明用股票换基金，卖出基金获利需要缴税，这就为那些持有限售成份股的个人大小非提供了一个避税通道。”以中国平安为例，持有中国平安的个人大小非可以通过购买上证50除平安外的其他49只股票，然后将包括中国平安在内的一揽子50只股票拿去申购上证50ETF基金，再将这些基金售出，其成本大约在千分之三左右，售出后获利部分则不用缴纳个人所得税。目前沪深两市共计有9只ETF基金，其中沪市6只，深市3只，涉及的成份股数百只之多，而这些成份股中很多都涉及机构、个人大小非，合计持有市值超过1000亿元。依据上述模式，这些大小非都可以通过这种“借道”ETF的方式实现避税。

这种避税方式又引起了财政部和国家税务总局的注意，2010年11月10日，财政部和国家税务总局下发了《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知》（财税【2009】70号文件），规定：限售股在解禁前被多次转让的，转让方对每一次转让所得均应按规定缴纳个人所得税，个人通过证券交易所集中交易系统或大宗交易系统转让限售股，个人用限售股认购或申购交易型开放式指数基金（ETF）份额均属于纳税的范围。从而将ETF避税模

式彻底堵死。

“鹰潭模式”限售股自然人股东同国家税收政策的博弈还在继续，这一次出面助阵的是地方政府。由于限售股解禁缴纳的个人所得税由证券公司代扣代缴，而国家法律并没有限制必须在哪一个证券公司进行交易，因此各地财政部门盯上了这个所谓的“可流动财源”，纷纷出台财政返还政策，以吸引限售股到本地解禁，其中比较出名的是所谓“鹰潭模式”，根据税法的规定，地方税务机关征收的个人所得税，60%要上缴中央财政，40%归地方财政。而江西省鹰潭市政府2010年7月出台的《鼓励个人在鹰潭市辖区证券机构转让上市公司限售股的奖励办法》规定，如果个人限售股东愿意来本地营业部减持，政府可将限售股东减持个税的地方实得部分的80%作为奖励再返还给纳税人。纳税人如果愿意将奖励全部留在鹰潭投资臵业的话，还可按个税地方实得部分的10%再奖励。其运作模式如下：第一步，办理销户手续，即大小非持有者持本人有效身份证原件、深沪股东账户卡原件，到原开户证券营业部填写《撤销指定交易申请表》，办理股票转托管和撤销指定交易手续；第二步，在鹰潭市辖区内证券营业部开设新的营业部资金账户及第三方存管银行账户。

统计数据显示，2010年8月份以后，江西鹰潭市证券营业部突然崛起，从2010年初至2010年11月24日，该营业部共计发生138笔大宗交易减持，涉及总成交金额超过34亿元，分属国盛证券鹰潭胜利西路营业部和国泰君安证券鹰潭环城西路营业部。

上述事实被媒体披露后，“鹰潭模式”声名鹊起，并迅速在江西省内被效法，萍乡、新余、景德镇、吉州等地区也开始对限售股转让实行优惠政策。此外，现

在这一模式还复制到了其他省市，江苏、福建、西藏等地方政府和营业部也纷纷加入进来，抢食这块税源大“蛋糕”。

鹰潭市财税系统的知情人士最近向媒体透露，引进个人限售股东是鹰潭市政府2010年年初就定好的招商硬指标，打算在当年招徕楼宇、总部企业以及个人转让上市公司限售股35家，争取纳税额上2亿元。任务下达后，政府专门抽调人员成立了办公室，市政府和相关部门的领导在双休日都会出去跑，到上海、北京、江浙一带找客会商，推广鹰潭对限售股转让的财政奖励政策。

在莆田市城厢区政府网站上有这么一条报道，形象的说明了地方政府在争抢唐僧肉过程中的所作所为：2010年10月9日上午，受区委郑春洪书记委托,常务副区长陈仁川同志主持召开财税工作专题会议，就我区众和股份有限公司股东限售股解禁转让个人所得税入库及奖励补助比例等有关事宜达成共识：一是根据国家税法及我市招商引税的政策规定，同意引进众和股份有限公司限售股转让个人所得税。二是针对众和股份有限公司提出“按该企业缴纳个人所得税市区所得财力（32%）奖励该企业，扶持该企业进一步发展”问题，同意由区财政按31.5%予以奖励。三是奖励金额中市级所得财力部分，请区政府提出申请报告请求市政府全额返还我区。

平安保险解禁引发税收争议。2007年平安保险上市之前，由于个人不能成为上市保险公司的股东，所以将员工受益计划设计为法人持股，即：由新豪时公司和景傲实业这两家员工投资集合相关公司代表员工持股，股权架构为：平安保险员工—（新豪时公司、景傲实业公司）—平安保险上市公司。2010年4月，首批平安保险限售股解禁，根据计算1.9万名平安保险员工平均每个人出售所持股票获利为200万元，但是出售股票的主体是新豪时公司和景傲公司，200万元按照25%税率缴纳企业所得税后，只剩下150万元，分给员工的时候尚需要扣缴20%的个人所得税30万元，因此以出售股票获利为200万元为例，员工需要负担80万的个人所得税，财富大幅缩水，受益打了六折。

此举引起而来平安保险员工的极大不满，他们高举着“我的股票我做主”的气质，在平安保险总部静坐，但是平安保险公司的说法却是，如果不是目前的股权结构，由于个人不能做上市保险公司的股东，员工连120万的利润都得不到，真是由于公司的架构设计，才使得员工享受到公司上市的红利。

那么是否有其他更好的合理方式解决该问题呢？根据财税【2008】159号文件规定，合伙企业是税收透明体，采取先分后税的原则，即：如果新豪时公司是合伙企业的话，只需要就200万利润代扣代缴个人所得税40万元即可，25%的企业所得税不需要缴纳，即：财富打八折，这一点员工是可以满意的。

海螺水泥限售股谜团待解。在限售股解禁问题上，有着重重迷雾的还有海螺水泥事件等待我们去研究探讨。

目前，鹰潭模式是大小非解禁相对较好的方式，因为这种方式其实是地方政府之间的博弈，税收政策在目前难以解决。

（三）转让境内上市公司股票。上市公司股东，如果是非限售股转让（二级市场），需要进行12万元以上高收入申报，但是根据财税字【1998】61号文件，个人转让境内上市公司股票转让所得继续免税。即：目前炒股所得，只申报不征税。

（四）转让境外上市公司股票。目前二级市场转让股票免税，只针对境内上市公司，对于个人转让境外上市公司股票取得所得，应该按照财产转让所得缴纳个人所得税。

（五）股票期权。对于股票期权所得，至今为止财政部和国家税务总局总共下发了9个文件，主要是以财税【2005】35号、国税函】2006】902号、财

税【2009】5号、国税函【2009】461号、财税【2009】40号文件为主。详细政策参见《股票期权所得个人所得税政策》专题。

1．《关于个人认购股票等有价证券而从雇主取得折扣或补贴收入有关征收个人所得税问题的通知》（国税发【1998】9号）

①首次对股票期权所得的性质进行认定，认定为“工资薪金所得”。国税发【1998】9号文件，虽然没有用“股票期权”的字眼，但是实质上首次提出了“股票期权”征收个人所得税的概念，并且明确界定为工资薪金所得。

②所得计算方法为购买股票当日价格减去施权价格。

③要求将股票期权所得计入当月工资薪金所得，如果一次性纳税有困难的，经税务机关核准，可以将股票期权所得在不高于6个月内计入工资薪金所得。国税发【1998】9号文件的所得计算方法，已经被财税【2005】35号文件所代替。

2．《关于在中国境内无住所个人以有价证券形式取得工资薪金所得确定纳税义务有关问题的通知》（国税函【2000】190号）

文件明确：在中国境内无住所的个人在华工作期间或离华后以折扣认购股票等有价证券形式取得工资薪金所得，仍应依照劳务发生地原则判定其来源地及纳税义务。上述个人来华后以折扣认购股票等形式收到的工资薪金性质所得，凡能够提供雇佣单位有关工资制度及折扣认购有价证券办法，证明上述所得含有属于该个人来华之前工作所得的，可仅就其中属于在华工作期间的所得征收个人所得税。与此相应，上述个人停止在华履约或执行职务离境后收到的属于在华工作期间的所得，也应确定为来源于我国的所得，但该项工资薪金性质所得未在中国境内的企业或机构、场所负担的，可免予扣缴个人所得税。

该文件明确股票期权所得，依然按照“劳务发生地”原则判定所得来源地及纳税义务。但是如果离华后取得属于在华工作期间的所得，且不是境内企业负担的，可以免予扣缴个人所得税。该文件的重点是明确：即使是股票期权所得，依然遵循“劳务发生地”原则判定所得来源地及纳税义务。

3.《关于企业高级管理人员行使股票认购权取得所得征收个人所得税问题的批复》（国税函【2005】482号）

该文件是国家税务总局对黑龙江地税局的批复，是哈尔滨啤酒被香港AB集团收购后实行股票期权如何征税的批复，其基本原则同国税发【1998】9号文件相同。

本文件中首次提到“股票期权”在未行权之前转让的，应该将其转让收入并入当期的工资薪金所得纳税。

4.《关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税【2005】35号）

①明确概念。该文件首次明确了“股票期权”和“施权价”、“行权价”等股权激励概念。

②明确股票期权所得的实现时间一般不是施权日，而是行权日。③如果在行权之前将股票期权转让的，则按照股票期权净收入纳税。④应纳税额=(股票期权形式的工资薪金应纳税所得额／规定月份数×适用税率-速算扣除数)×规定月份数.这里的规定月份数是指在境内工作的月份，最高按照12个月计算。

5.《关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》（国税函【2006】902号）

该文件是财税【2005】35号文件的补充。

①规定无论是上市公司还是非上市公司，只要股票期权针对的是上市公司股票，均可以按照财税【2005】35号文件处理。但是这一规定已经被国税函【2009】461号文件所代替，只有上市公司及其控股30%股份以上的公司员工取得的股票期权方可按照财税【2009】35号文件的规定处理。其中控股最多为二级间接持股，如果一级持股公司股权比例在50%以上的，按照100%计算。

②明确股票期权净收入的概念。如果员工以折价方式购入股票的，股票期权净收入，应该减去折价购入的价格。

③明确以折价方式购入股票的，施权价的确定。一般情况下，行权的时候实际支付购买股票的价格即为施权价，如果以折价方式购入股票的，则折价购入股票的价格为施权价。其实是明确了限制性股票的施权价问题。

④规定股票增值权所得，也按照股票期权处理。虽然国税函【2006】902号文件未明确提出股票增值权与限制性股票的概念，但是明确了这两种方式的计税方法，全部按照财税【2005】35号文件的规定处理。

⑥可公开交易的股票期权，在取得股票期权的时候纳税。计税所得按照授权日股票期权的市场价格确定，以后再转让股票期权按照财产转让所得计税，由于可公开交易的股票期权在取得时已经缴税，所以实际行权的时候不再缴税。鉴于境内缺乏可公开交易股票期权的市场，因此一般来说可转让的股票期权是指在境外上市公司的股票。

⑦员工一年内取得多次股票期权所得的，将多次股票期权所得合并为一次，按照财税【2005】35号文件规定的方法纳税，具体公式为：应纳税款=(本纳税内取得的股票期权形式工资薪金所得累计应纳税所得额÷规定月份数×适

用税率-速算扣除数)×规定月份数-本纳税内股票期权形式的工资薪金所得累计已纳税款

6.《关于阿里巴巴（中国）网络技术有限公司雇员非上市公司股票期权所得个人所得税问题的批复》（国税函【2007】1030号）

①明确股票期权如果针对的是非上市公司股票，不适用财税【2005】35号文件的缴税方法。即，上市不上市股票期权的政策不同，这主要是非上市公司股票缺乏公开市场的交易价格。

②非上市公司股票期权那是义务发生时间为员工实际购买日，而非最后卖出股票的时间。

③税款计算方法按照上一每股净资产减去折价购入的价格。

④缴税方案按照国税发【2005】9号文件规定的一次性奖金计算方式确定。7.《关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税【2009】5号）

股票期权的实施方式，一般有三种，即：一般的股票期权计划方式，限制性股票、股票增值权三类。其实在财税【2005】35号文件以及国税函【2006】902号文件已经明确了限制性股票以及股票增值权的纳税方法，只不过没有明确提出股票增值权以及限制性股票的纳税方式，财税【2009】5号从概念上提出限制性股票以及股票增值权所得均需要按照股票期权的个人所得税政策纳税。8.《关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函【2009】461号）

主要内容有：

①限制性股票的纳税计算方法。应纳税所得额=（股票登记日股票市价+本批次解禁股票当日市价）÷2×本批次解禁股票份数-被激励对象实际支付的资金总额×（本批次解禁股票份数÷被激励对象获取的限制性股票总份数），限制性股票纳税义务发生时间为限制性股票个人所得税纳税义务发生时间为每一批次限制性股票解禁的日期。

②股票增值权所得纳税计算方法。股票增值权被授权人获取的收益，是由上市公司根据授权日与行权日股票差价乘以被授权股数，直接向被授权人支付的现金。上市公司应于向股票增值权被授权人兑现时依法扣缴其个人所得税。被授权人股票增值权应纳税所得额计算公式为：

股票增值权某次行权应纳税所得额=（行权日股票价格－授权日股票价格）×行权股票份数。

股票增值权所得的纳税义务发生时间为上市公司向被授权人兑现股票增值权所得的日期。

③适用股票期权所得纳税的范围。明确为上市公司及其控股公司员工，控股公司为上市公司至少占30%以上股份的企业。控股公司最多到二级间接控股公司，计算二级控股公司持股比例时，如果上市公司对一级子公司持股比例在50%以上的，按照100%计算持股比例。

集团公司、非上市公司、没有按照规定向税务机关报备资料的的股票激励计划不能按照股票期权个人所得税的计算方法纳税，而是应该计入当期工资薪金所得中纳税。

9.《关于上市公司高管取得股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税【2009】40号）

本文件是解决股票期权纳税资金来源不足如何纳税的规定。

对上市公司高管人员取得股票期权在行权时，纳税确有困难的，经主管税务机关审核，可自其股票期权行权之日起，在不超过6个月的期限内分期缴纳个人所得税。其他股权激烈方式比照本规定执行。

值得注意的是，在不超过6个月的期限内分期纳税，同将所得均匀计入6个月的所得缴税不同，不能混淆。过去国税发【1998】9号文件曾经规定，股票期权所得均匀计入6个月的所得纳税，这个规定自财税【2009】35号文件颁布以来，已经失效。

（六）以股权进行投资。

①根据国税函【2005】319号文件规定，个人以非货币性资产对外投资取得股权的，暂不确认所得，待将来股权转让时再确定纳税。

②国税函【2008】115号文件规定，个人以非货币性资产对外投资取得股权时，应该就资产的评估价值与资产计税基础差额计为个人所得缴纳个人所得税。但是，该文件并没有真正执行，国家税务总局公布的有效规范性文件目录中也没有该文件存在。

由于个人转让非上市公司股权按照财产转让所得纳税，而个人以股权进行投资，其资产增值所得暂时不缴纳个人所得税，因此以自然人持有的股权投资到有限责任公司，是无税将自然人股东变换为法人股东的有效方法，即：将自然人股东变换为法人股东。《公司法》27条以及国家工商总局第39号令都明确规定了股权可以作为出资的资产，但是不能超过被投资企业注册资本的70%。

关于该问题讲解的思路如下：（或者从公司借给老板钱或者老板借给公司钱讲起。）

第一，公司要分利润或者未分配利润增资增加注册资本，自然人股东需要缴纳个人所得税。比如，张先生和李先生合资经营企业，公司有大量现金，张先生想要投资另外一家企业，李先生不愿意加入，因此只能分红，否则可以改合资企业的名义去投资，那么如何解决这个问题呢？第二，采取股东等比例向公司借钱的方式。老板向公司借钱，财税【2003】158号文件有限制。第三，采取借钱年末归还，第二年再借的方式，这种方式是：明着欺负税务局。第四，变直接投资模式为间接投资模式。理想的架构图为：个人——— 一人有限责任公司（或实质控制公司）——实体经营公司。第五，事后的策划也是可以的。如何策划呢？看上市公司对个人定向增发的案例。第六，明确个人以股权作为投资资产，根据国税函【2005】319号文件规定，其资产评估暂不征税，因此可以作为事后调整股权架构的方法。第七，联系到法人股东以自己持有的股权对外投资，符合特殊性税务处理条件的可以享受特殊性税务处理，也就是暂不征税待遇。

自然人以股权投资改变股权架构的作用有三个：一是，解决分红问题。二是，解决未分配利润增资问题。三是，投资到特定企业以增加其注册资本问题。

企业投资架构有三种：第一，自然人股东直接投资模式，为转让股权而设计的股权架构。第二，间接持有模式。为分红增资设计的架构模式，一般应当为常态。第三，合伙企业模式间接投资模式。即：将合伙企业作为税收透明体，以解决中间层纳税的问题，例如：平安保险模式。

（七）自然人转让股权定价问题。

①国税函【2009】285号文件明确了自然人股东转让股权政策。国税函【2009】285号文件规定，自然人股东转让其持有的股权，在到工商机关做变更前，应该先到税务机关缴税，凭借完税证明或免税不征税证明到工

商机关办理变更手续，285号文件还明确股权转让个人所得税的纳税地点为发生股权变更所在地税务机关，这是纳税地点的重大变化。

国税函【2009】285号文件对平价转让股权进行了限制，规定股权转让价格计税依据明显偏低（如低价、平价）转让，且无正当理由的，税务机关有权按照每股净资产或享有的股权比例对应的净资产份额进行纳税调整。

②国家税务总局2010年27号公告对国税函【2009】285号文件政策进行了进一步的补充。

27号公告主要对四个问题进行了界定：

一是，什么是计税价格明显偏低？主要是转让价格低于初始投资成本或其对应的净资产份额的。二是，什么是正当理由？主要包括三个方面：被投资企业连续三年亏损的、亲属之间的股权转让、由于国家政策原因的股权转让（例如，山西的国进民退就是一例）三是，如何调整计税依据？主要是按照股权对应的净资产份额进行调整，但是知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业，净资产额须经中介机构评估核实。四是，经过股权计税依据调整后继续转让的股权计税基础问题。文件规定纳税人再次转让所受让的股权的，股权转让的成本为前次转让的交易价格及买方负担的相关税费。即，不执行双向调整原则。

在实践中，非亲属无偿捐赠股权是否纳税是比较普遍的问题，目前除了财税【2009】78号文件规定亲房屋的无偿捐赠要按照“其他所得“征收个人所得税以外，其他接受捐赠所得在总局层面的文件上并未明确，广东省的粤地税函【2009】940号文件则明确接受股权转增所得按照”财产转让所得缴纳个人所得税。

拙作《27号公告解读》对该问题做了比较详细的探讨。

③《关于股权转让收入征收个人所得税问题的批复》（国税函【2007】244号）规定约定原股东偿还债务如何计算股权转让金额。国家税务总局对广东省的批复中认定，原股东对债权债务的偿还可以抵减股权转让价格。如果对于原股东取得转让收入后，根据持股比例先清收债权、归还债务后，再对每个股东进行分配的，应纳税所得额的计算公式为：

应纳税所得额＝（原股东股权转让总收入－原股东承担的债务总额＋原股东所收回的债权总额－注册资本额－股权转让过程中的有关税费）×原股东持股比例。

对于原股东取得转让收入后，根据持股比例对股权转让收入、债权债务进行分配的，应纳税所得额的计算公式为：应纳税所得额＝原股东分配取得股权转让收入＋原股东清收公司债权收入－原股东承担公司债务支出－原股东向公司投资成本。

④《关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复》（国税函【2005】130号）文件规定，个人股权转让已经完成后，当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权的协议，是另一次股权转让行为，对前次转让行为征收的个人所得税款不予退回。

⑤《关于个人股权转让过程中取得违约金收入征收个人所得税问题的批复》（国税函【2006】866号）股权成功转让后，转让方个人因受让方个人未按规定期限支付价款而取得的违约金收入，属于因财产转让而产生的收入。转让方个人取得的该违约金应并入财产转让收入，按照“财产转让所得”项目计算缴纳个人所得税，税款由取得所得的转让方个人向主管税务机关自行申报缴纳。

该条款类似于价外费用征税的规定。

（八）1元转让股权所得以使得个人股东变非居民公司股东的税务处理。《关于个人以专利技术入股及通过转让那个专利技术所有权取得股权有关个人所得税问题的批复》（国税函【1998】261号）

该文件规定：鉴于香港集康国际有限公司是熊建明在深圳方大建材有限公司改组时为符合《公司法》的有关规定而替代其继续持有原有股份而成立的，并将其本人持有的深圳方大建材有限公司的全部股份以1元人民币的价格转让给香港集康国际有限公司，该公司并不从事实际生产经营活动的实际情况，可以认定：深圳方大股份有限公司对香港集康国际有限公司派息分红实际上就是对熊建明派息分红，因此，熊建明对该项所得承担缴纳个人所得税的义务。根据个人所得税法的有关规定，深圳方大股份有限公司向香港集康国际有限公司派息分红时，应按“利息、股息、红利所得”应税项目代扣代缴熊建明应纳的个人所得税。

该案例中，熊建明以1元人民币将股权转让给香港集康国际有限公司，如果在2009年以后，必须要进行纳税调整，缴纳股权转让个人所得税。国税函【1998】261号文件还根据“实质重于形式”原则，将香港集康公司认定为“导管公司”，在2008年以前外资法人企业股东免缴预提所得税，而境内自然人股东取得股息红利所得缴纳20%个人所得税。总局认为，香港集康公司取得股息红利，实际是熊建明取得股息红利，应该照章征收个人所得税。该案例是我国早期个人所得税反避税的成功案例。

（九）股权转让所得而应缴纳的个人所得税，约定由受让方承担无效。沈阳中院一例案例中，股权转让合同约定股权转让的“一切费用由受让方承担”，双方就一切费用是否包括个人所得税产生了争议，转让方认为应该包括个

人所得税，而受让方则认为不包括个人所得税，经过两轮的官司，沈阳市终审判决认为，这里的“一切费用”不应包括个人所得税，所得税属于不可转嫁税种。在财产转让合同中约定“一切费用由受让方承担”，不应包含个人所得税，否则，构成税收规避，属于私法权利滥用的无效行为。

因此在签订股权转让合同时，要注意合同的规范性，如果双方商议股权转让的个人所得税由受让方承担，就要写到价款中去，比如约定股权转让价款=500万元+股权转让缴纳的个人所得税，明确约定公式，就可以避免税收风险的争议。

（十）股权交易佣金的税务处理技巧。

例如，A公司要将自己持有M公司100%的股权转让给B公司，支付给李先生佣金1000万元，由于佣金需要缴纳营业税和个人所得税，且受到财税【2009】29号文件5%手续费的比例限制，因此税负很高。纳税人可以采取两种方式解决该问题，第一种模式，取得佣金的个人可以办理一个个体工商户并申请税务机关代开发票，可以核定征收综合税率的税款，有的地方只需要8%点多即可开出发票，发票的形式可以劳务等方式进行，从而大大的节省了税款。第二，采取两步转让的方式，即：企业现将股权转让给李先生，李先生再将股权转让给B公司的放肆，即：化佣金为股权转让所得，节省了营业税，并且A公司不再需要支付佣金，不再受到佣金比例的限制。这种所得类型转换的思路，是税收策划中经常运用的。

企业所得税

（一）股权转让不允许扣减未分配利润、盈余公积。（国税函【2010】79号、国税函【2009】698号）

（1）国税发【2000】118号第二条第一款

企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处臵股权投资的收入减除股权投资成本后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。

即：从2000年到2003年之间，内资企业转让股权不允许扣减投资者享有的未分配的留存收益。

（2）国税函【2004】390号。

规定：企业在一般的股权（包括转让股票或股份）买卖中，应按《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发„2000‟118号）有关规定执行。股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得。企业进行清算或转让全资子公司以及持股95 %以上的企业时，投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得。为避免对税后利润重复征税，影响企业改组活动，在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除上述股息性质的所得。

即：只要对被投资企业持有的股份超过95%股份，就可以在股权转让价款中扣减未分配的留存收益。

（3）国税发【1997】71号文件（针对外商投资企业）。

股权转让价是指，股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额（以不超过被持股企业账面的分属为股权转让人的实有金额为限），属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。

总结：说明2008年1月1日之前，内资企业只有转让持股超过95%以上股份或对被投资企业进行清算时的才可以将股东留存收益权的金额从股权转让价中扣减，而外资企业无论持有被投资企业股份多少比例都可以将留存收益扣减。（4）国税函【2009】698号文件、国税函【2010】79号文件。

由于2008年1月1日之前，转让内资企业和外资企业股权的税收政策并不相同，因此两法合并之后，究竟从外资的规定，还是从外资的规定，令人关注。国税函【2004】390号文件和国税发【1997】71号文件之所以规定留存收益可以在股权转让价格中扣减，是因为如果不允许扣减就会有重复纳税因素。例如：A公司持有M公司100%股权，初始投资成本为100万元，M公司具有留存收益（未分配利润和盈余公积）100万元，2010年A公司将M公司的100%股权作价300万元转让给了B公司，股权转让所得税如何计算？ 如果不允许扣减未分配利润和盈余公积，则股权转让所得=300万元-100万元=200（万元）。此时，100万元的未分配例和盈余公积被计入了A公司转让所得缴纳企业所得税，而这100万元在被投资企业已经缴纳过了一次企业所得税，是税后收益，这100万收益再A公司再次纳税属于一笔所得缴纳了两次企业所得税的重复纳税。也就是因为这个原因，2008年1月1日之前转让外资企业以及转让内资企业持股95%以上股份的情形，允许扣减100万元的留存收益，以避免重复纳税，影响重组。

但是，国税函【2009】698号文件和国税函【2010】79号文件均规定，股权转让收入不允许扣减其持有的未分配利润和盈余公积，即：A公司的转让所得=（300-100）-100=100（万元）

那么为什么两法合一后，股权转让收入一律不允许未分配利润和盈余公积呢？原因有二：

第一，经济意义上的重复征税，在税制设计中并不违背原则。重复征税有法律意义上的重复纳税、经济意义上的重复征税之分，法律意义上的重复征税是指一笔所得在相同的法律主体被重复征税，而经济意义上的重复征税是指一笔所得在

不同的纳税主体重复纳税。法律意义上的重复征税，违背了“税不重征”的原则，是需要坚决避免的，而经济意义上的重复征税，在税制设计上并不完全排斥。在以上股权转让中，虽M公司就100万所得已经缴纳过企业所得税，属于税后收益，A公司就该笔所得再次纳税，属于典型的“经济意义上的重复征税”。类似的例如：营业税中转让不动产的价值，在2003年1月1日财税【2003】16号文件规定出台前，不允许扣减其购入不动产的价值，显然不动产购入价格部分被重复征收了营业税，但是这属于不同纳税人就同一笔所得的重复征税，即：经济意义上的重复征税，在税制设计上，虽然要尽量避免经济意义上的重复征税，但是并不完全排斥。因此，总局不允许扣减留存收益额规定，在税制理论上是没有问题的。

第二，从整个社会来看，国税函【2010】79号文件的规定并未造成重复纳税，相反允许扣减留存收益会造成税制漏洞。

例如，上例中B公司300万元购入M公司100%股权，假设B公司购入后立即分红100万元（这里的盈余公积是不能分配的，这个因素暂时忽略不影响理论上的正确性），B公司分红后，立即将股权再次转让，转让价格理论上只能为200万元，则B公司的股权转让所得=200-100=-100（万元）B公司存在100万元的股权转让损失，而这100万元的股权转让损失是可以弥补其他所得亏损的，在税收利益上实现了平衡。即：M公司就100万元部分纳税，A公司就留存收益部分所得100万元部分纳税，B公司实现而来100万元亏损可以弥补其他所得的亏损。一笔所得征收了两次税，有弥补了一次亏损，在理论上达到了平衡。

如果允许扣减留存收益，则上例就会变为M公司已经缴纳过一次税款，A公司就100万元抵减后不纳税，而B公司依然就包含留存收益的300万元作为投资成本，再次转让时可能会产生一次亏损。因此一笔所得，缴纳过一次税款，又弥补了一次亏损，最终没有纳税，国家的税收利益受到损失，存在税制漏洞和税收策划的空间。

那么，反过来规定允许A公司可以扣减留存收益，而B公司的投资成本按照200万元计算又如何呢？一是，不符合《企业所得税法实施条例》56条规定的历史成本原则，更为重要的是，在征管上无法控制，会增加太多的征管成本。因此这种方式理论上可以讨论，实践中是难以行得通的。

目前市场上出现的以银河证券避税宝为代表的所谓“避税式基金”，其实也就是应用了这样一个原来来操纵，详细案例同时见：《分红与转股税收政策解析》的分析，由于涉及到股权与股息的交叉理解，这里再叙述一次。

避税式基金的运作。目前基金市场上出现所谓“银河证券避税宝”之类的所谓避税运作，例如网络中一篇文章中是这样介绍该避税运作的：基金兴华(500008)2010年1月29日进行股权登记,每一10份基金份额派现5.31元,即每一份基金份额分红0.531元。如果当天企业A以当天收盘价格1.561购买该基金600万份,按照千分之二的交易手续费计算,该投资者共花费1.561元/份*600万份+(1.561元/份*600万份)*0.002=938.4732万元(此中基金资产共计936.6万元,手续费共计1.8732万元,基金成本价为1.564元/份)。2010年2月1日,基金兴华除息后的价格为1.03元(1.561元-0.531元),按照每一份基金份额分红0.531元计算,企业A获得的盈余共计是600万份*0.531元=318.6万元。此时,基金资产剩余936.6万元-318.6万元=618万元,基金发生吃亏

339.84万元。如果企业A以1.03元/份的价格卖出基金,获利1.03元/份*600万份-(1.03元/份*600万份)*0.002=619.236万元(此中基金资产共计618万元,手续费共计1.236万元)。如许,企业A共计损掉318.6万元 +1.8732万元+ 1.236万元=321.7092元。假设企业别的有一笔321.7092万元的应税利润,按照现存的企业个人收税税率25来计算,企业A应交纳321.7092*25=80.4273万元的企业所得税。由于企业A基金资产吃亏321.7092万元,先后二者相抵后,前面的应税利润321.7092万元就能够规避掉80.4273万元的企业个人收税。可是现实上企业a只吃亏基金买卖手续费共计1.8732万元 +1.236万元=3.1092万元。如许就为企业A节流了80.4273万元-3.1092万元=77.3181万元的税款。

由于国税发【2009】88号文件规定，在公开市场交易的权益性损失不用到税务机关审批，因此即使从手续上来说也是非常简便的，而股市、基金市场盈盈亏亏无长形，税务机关也比较容易通过。银河证券推出的所谓避税宝，实际上是对即将大比例分红公司的持续关注，以达到避税的目标。

在以上交易中，其理论根据是典型的将权益性资产转让所得转换为权益性资产持有所得的例子。类似于，比如：M公司注册资本为100万元，未分配利润为100万元，M公司净资产价值为300万元，A公司是M公司的100%股权控股的母公司，当年有未弥补的亏损500万元，其关联企业B公司当年有盈利100万元。该公司做以下运作来避税：

（1）A公司将持有的M公司100%股权全资转让给B公司，转让价格按照公允价值300万元确认，A公司实现所得100万元，但是由于A公司尚有

500万元亏损，因此A公司当年不会缴纳税款。B公司取得投资的成本为300万元。

（2）M公司当年进行分红100万元，B公司股息红利所得为免税所得，分红后B公司投资成本回收了100万元。

（3）B公司将股权转让给关联企业C公司，由于未分配利润100万元已经全部分配，因此转让价格为200万元。B公司股权转让所得为200万元-300万元=100（万元）。根据国家税务总局2010年第6号公告要求，该项股权转让损失可以一次性在当年审批扣除，因此该企业少缴企业所得税25万元。

以上案例，其实和基金的运作是一致的。之所以国家税务总局在国税函【2009】79号文件和国税函【2009】698号文件中规定，股权转让所得不允许扣除未分配利润和盈余公积部分，就是因为如果允许扣除的话，B公司的投资成本却依然是300万元，这样的政策会导致税收漏洞。而不允许扣除未分配利润和盈余公积部分，虽然被投资企业对留存收益已经缴纳过税款，看似有重复纳税之嫌，但是B公司未来分红后转让，在理论上可以享受100万元亏损抵税的好处，整个社会的税收并没有多缴纳。三方利益主体对一项所得纳税的路线图是这样的，第一，M公司对100万所得已经缴纳过税款。第二，A公司转让时，再次缴纳过一次。第三，B公司转让时，分红后亏损可以抵税，因此抵顶一次。对同一项所得，最终只缴纳了一次税款。

如果单独看前两步，的确存在重复纳税的因素，这称之为经济意义上的重复征税，一笔所得，不同的纳税主体重复交税，称为经济意义上的重复征税，一笔所得，一个纳税主体重复纳税，称之为法律意义上的重复征税。法律意义上的重

复征税，在立法理论中，是必须避免的，而经济意义上的重复征税在理论上是可以的。

（二）非居民企业转让境内股权转让所得计算方法。（此问题借用了焉梅老师的案例）

美国某公司2006年1月投资100万美元，在境内成立外商独资企业。投资资本到账当天的美元汇率为8.27。

2010年1月，该美国公司将拥有的该外商投资企业股权全部转让给中国公司，转让价款为827万人民币，于2010年1月15日支付。当天美元兑人民币汇报为6.81人民币。

方法1： 827-827=0 股权转让所得0

方法2： 827÷6.81=121.44万 折算为人民币的股权转让所得(121.44-100)*6.81*10%=14.6万

即到底按照人民币计价计算所得，还是按照美元计算所得，再折合为人民币纳税的区别。我们先看国税函【2009】698号文件的表述：

第四条：在计算股权转让所得时，以非居民企业向被转让股权的中国居民企业投资时或向原投资方购买该股权时的币种计算股权转让价和股权成本价。如果同一非居民企业存在多次投资的，以首次投入资本时的币种计算股权转让价和股权成本价，以加权平均法计算股权成本价；多次投资时币种不一致的，则应按照每次投入资本当日的汇率换算成首次投资时的币种。

所以，显然方法2是正确的，应纳缴纳企业所得额是14.6万元。也就是说，投资者投资期间人民币升值了，而投资者收到的人民币可以换取更多的美元，股权转让所得中还包括了人民币升值的一块收益，并入到股权转让所得中纳税，否则这块人民币升值的收益将永远无从体现。

因此，非居民企业在投资国内外商投资企业时，以什么币种投资是一门学问，如果用汇率比较坚挺的货币来投资，例如：欧元来投资，将来股权转让的时候，由于汇率变动造成的股权转让所得就会减少，从而达到少缴税款的目的，而其实股权转让得到的人民币是相同的。

（三）多次投资转让股权，计算投资成本应该用“加权平均法”计算投资成本。

例如，A公司2006年投资M公司，投资成本为1000万元，占M公司30%股份，2008年A公司又购入另外一个股东20%的股份，购入价格1000万元，从而A公司持有了M公司50%的股份，2010年A公司将其持有的10%股份转让给B公司，请问A公司的股权转让成本如何计算？

国税函【2009】698号文件规定，对非居民企业多次投入转让时要采取加权平均法，虽然对于居民企业转让股权未明确规定采取加权平均法，但是这个道理是相通的，应当比照处理。因此，上例中50%股权的持股成本为2000万元，所以转让10%股权的持股成本为400万元。

（四）股权投资损失的处理。1.2008年以前的税收政策

①国税发【2000】118号文件规定，只能在投资收益的范围内扣除。国税发【2000】118号文件第二条第三款规定：企业因收回、转让或清算处臵股权投资而发生的股权投资损失，可以在税前扣除，但每一纳税扣除的

股权投资损失，不得超过当年实现的股权投资收益和投资转让所得，超过部分可无限期向以后纳税结转扣除。

②国税函【2008】264号文件，重申了这一规定，但是将无限期递延改为5年递延，在第6年仍无法扣除的，可以一次性扣除。

国税函【2008】264号文件第二条规定，企业因收回、转让或清算处臵股权投资而发生的权益性投资转让损失，可以在税前扣除，但每一纳税扣除的股权投资损失，不得超过当年实现的股权投资收益和股权投资转让所得，超过部分可向以后纳税结转扣除。企业股权投资转让损失连续向后结转5年仍不能从股权投资收益和股权投资转让所得中扣除的，准予在该股权投资转让后第6年一次性扣除。

2.2008年以后的税收政策：国家税务总局2010年6号公告，明确股权转让损失可以一次性扣除。

2008年以后，一时间264号文件的效力问题争议四起，而所得税纳税申报表附表十一，又专门设计了5年递延的附报表格，更加加重了不允许一次扣除的争议，且国税发【2009】88号文件也没有明确提出股权转让损失问题，因此各省在2008、2009年的汇缴中正常不一。

国家税务总局在2010年6号公告中，终于明确了该政策：

企业对外进行权益性（以下简称股权）投资所发生的损失，在经确认的损失发生，作为企业损失在计算企业应纳税所得额时一次性扣除。本规定自2010年1月1日起执行。本规定发布以前，企业发生的尚未处理的股权投资损失，按照本规定，准予在2010一次性扣除。

至此，股权损失是否可以扣除问题的争议尘埃落定，股权投资损失可以一次性扣除了。根据国税发【2009】88号文件规定：企业按照有关规定通过证券交易场所、银行间市场买卖债券、股票、基金以及金融衍生产品等发生的损失，可以自行计算扣除，而一般的股权转让损失没有纳入自行计算扣除的范围，因此股权转让损失虽然可以一次性扣除，但是需要报经税务机关批准方可扣除。股权转让损失与股息红利所得的转化同“避税式”基金的道理也有相通之处。

（五）先分红后用未分配利润转增资本，最后再转让股权。详细表述同时见《分红、转股税收政策解析》，因既涉及到股权，也涉及到股息，这里再叙述一次。（股权转让所得与股息的转化）

例如，A公司投资M公司的初始投资成本为4000万元，占M公司股份的40%，B公司出资6000万元占M公司的60%股份，由于双方持股比例接近，公司治理屡屡引发矛盾，因此A公司萌生去意，准备将其持有股份全部转让给B公司。截止股权转让前，M公司的未分配利润为5000万元，盈余公积为5000万元。2009年A公司将其股份作价12000万元全部转让给B公司，股权转让完成后，M公司成为A公司的全资子公司。A公司转让方案有四个。

第一种方案。直接转让股权。A公司股权转让所得=12000-4000=8000万元。应缴企业所得税=8000万×25%=2000（万元），A公司在M公司享有的未分配利润、盈余公积份额不能直接扣减。

第二种方案。先分红后转让。M公司先分红，A公司根据持股比例可以分得5000×40%=2000（万元），分红后A公司股权转让所得只能是12000万元-2000万元=10000（万元）。A公司分得股息红利2000万元免税，股权转让

所得=10000-4000=6000（万元），股权转让所得缴纳企业所得税=6000×25%=1500（万元），比较起第一种方案来，少缴税500万元。

第三种方案。先分红，然后盈余公积转增资本，再转让。M公司先分红，分红后A公司股权转让收入只能是10000元，由于盈余公积无法分红，可以采取盈余公积转增资本的方式，增加股权的计税基础从而降低税负。《公司法》167条规定，分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。因此M公司的盈余公积5000万元，恰恰是注册资本1亿元的50%。《公司法》169条规定，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。因此，M公司可以2500万元盈余公积转增资本，转股后公司的注册资本增加至1.25亿元，其中A公司的投资成本变为4000+2500×40%=5000（万元）

因此，A公司股权转让所得=10000-5000=5000（万元），应缴企业所得税=5000×25%=1250（万元），比较起第一种方案来，少缴税750万元，比较起第二种方案，少缴税250万元。

当然该方案中，不分红而是以未分配利润以及盈余公积全部转增资本，再行转让股权，最终结果是相同的。同先分红的方案比较只是，股权转让资金由M公司出，还是由B公司出的区别。

第四种方案。清算性股利。A、B公司商讨认为即使按照第三种方案，缴纳税款依然过多，因此决定运用清算性股利来避税。根据《公司法》35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资

比例优先认缴出资的除外。即，一般情况下，按照持股比例分红，但是全体股东也可以约定分红。

因此，M公司修改公司章程，约定A公司可以优先分红，公司章程规定，A公司可以优先分红，只至5000万元为止，以后公司取得利润，B公司再进行分红。因为公司有股息红利5000万元，因此约定A公司可以全部分走，A公司分红5000万元后，股权转让价格变为12000-5000=7000（万元）

2500万元盈余公积 再转增资本，转增后A公司的投资成本变为4000+2500×40%=5000（万元）

因此，A公司股权转让所得=7000-5000=2000（万元），应缴企业所得税=2000×25%=500（万元），比较起第一种方案节税1500万元，比较起第二种方案节税1000万元，比较起第三种方案节税750万元，节税效果非常明显。但是，第三种方案在税收上得到认可是没有问题的，而第四种方案存在税收风险。A公司一次性分红5000万元，实质是清算性股利，即：将股权转让所得转换为股息红利所得。早在2000年，国税发【2000】118号文件第二条第一款第二项规定：被投资企业对投资方的分配支付额，如果超过被投资企业的累计未分配利润和累计盈余公积金而低于投资方的投资成本的，视为投资回收，应冲减投资成本；超过投资成本的部分，视为投资方企业的股权转让所得，应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。从字面看A公司分红所得的5000万元，并未超过被投资企业M公司累积未分配利润和盈余公积，即：没有超过1亿元的未分配利润+盈余公积。从理论上来说，A公司分得的5000万元都已经交过税了，均属于税收利润，虽然超过了A公司的持股比例分红，但是国家税款并未受到损失。

还有一种观点是，这里超过被投资企业的累积未分配利润和盈余公积是指按照持股比例计算，如果这样理解，那么本方案中超A公司持股比例40%（即：4000万元）以上分红部分将被税务视为投资的冲回，不认同为股息红利所得，则本方案部分不能得以实现。但是如果这样理解，在道理上也有不通之处，即使是A公司超持股比例分红后，由于M公司不再有利润可分，如果B公司理解转让股权，则丧失了以先分红或转股而少缴税的权利，即：A公司超分红部分已经缴纳过税款，理应在分红时享受免税政策，由于A公司的超分红，永远的丧失了这个机会。

（六）股权转让合同约定债务由原股东负担的股权转让金额操作技巧（过桥资金）。

例如，A公司将其全资子公司M公司转让给B公司，股权转让合同约定股权转让款为1000万元，M公司的所有债务由其原股东A公司承担，债务额度为300万元。A公司股权投资的初始投资成本为500万元，请问股权转让所得为多少？

税务机关在认定的时候，一定会认定为1000-500=500（万元），但因为A公司还要负责承担300万元的债务，实际上A公司得到的实际股权转让所得为1000万-500万-300万元=200（万元），多计入应纳税所得额300万元，多缴纳企业所得税300万元×25%=75万元，而M公司300万元以后无需支付，则又实现了300万所得额，M公司需要缴税300万元×25%=75（万元）

因此以上的股权转让合同存在多缴税款的税收风险，A公司在转让股权时应当如此运作：

第一，M公司做账：借：其他应付款（应付账款）300万元——其他公司，贷：其他应付款——A公司300万元，即更换债主,从欠其他公司的钱改为欠A公司的钱。

第二，A公司筹集过桥资金300万元，投资于M公司，A公司持有M公司的初始投资成本变为800万元。

第三，M公司立即将300万元归还A公司，A公司将300元过桥资金归还筹集来源方。

第四，A公司转让M公司股权，此时股权转让所得=1000万-（500+300）=200（万元）

即：通过以上过桥资金的运作，将目标公司M公司的债务转化为A公司的持股成本，该运作的关键点有两个，一是换股东，二是过桥资金将债务转换为股份。

自然人股东转让其持有的股份时，国税函【2007】244号文件已经明确了其处理原则，即：将股权转让所得=股权转让金额+应收债权-应付债务，因此自然人股东转让持有的股权，不用像以上案例那样进行操作，直接可以进行处理，但是国税函【2007】244号文件不能解决的是被转让标的企业由于债务不需要偿还了，可能被税务局认定为“无法支付的应付款项”，而被征收企业所得税的税收风险，因此从标的公司的角度出发，仍然需要做以上操作进行转换。

（七）化直接借款损失为股权转让损失。（债转股的运作技巧）

例如，A公司借款1000万元给关联企业M公司，M公司资不抵债将要破产，而直接借款的损失在税收上是不允许扣除的，于是该企业可以采取以下方式： 第一，再筹集“过桥资金“1000万元投资给M公司。

第二，M公将1000万元债务归还A公司，A公司归还提供过桥资金方。第三，M公司破产，A公司形成了1000万元的股权投资损失，根据国税发【2009】88号文件规定，该项损失是可以扣除的。

当然，M公司也可以实施“债转股”，但是这种方式，容易引起税务机关注意，且操作性不强，实践中中很难运用。其实“债转股”操作中，如果不是政府主导，往往也是采取“过桥资金”的方式来运作，即：本例中第一、二两个步骤，就会形成实质上的债转股，即债务和股权是可以相互转化的。

（八）股权转让的纳税义务发生时间

1.国税函【2010】79号文件规定：企业转让股权收入，应于转让协议生效、且完成股权变更手续时，确认收入的实现。转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后，为股权转让所得。

该条款由来于2009年肇事的大小非解禁全国检查，在大小非解禁全国检查中发现很多大小非法人股东在股票解禁之前，已经多次转让，如何确定纳税人就成为一个各省反映尖锐的问题，由此总局稽查局和总局所得税司多次协商，最终出台了国税函【2010】79号文件，来简化处理该问题，即：税法不管大小非股票多少次转让，只认可法律上的股权变更手续，作为纳税义务的实现，因此79号文件重在理解只有股权变更手续已经在工商局办理后，才能实现股权转让所得，这里着重考虑的是法律形式。

2.国家税务总局2010年19号公告规定：企业取得财产（包括各类资产、股权、债权等）转让收入、债务重组收入、接受捐赠收入、无法偿付的应付款收入等，不论是以货币形式、还是非货币形式体现，除另有规定外，均应一次性计入确认收入的计算缴纳企业所得税。本公告自发布之日（2010年10月27日）起30日后施行。2008年1月1日至本公告施行前，各地就上述收入计算的所得，已分5年平均计入各应纳税所得额计算纳税的，在本公告发布后，对尚未计算纳税的应纳税所得额，应一次性作为本应纳税所得额计算纳税。

19号公告有两层含义：

第一层含义是2008年以前，国税发【2008】82号文件及国税函【2008】264号文件规定，非货币性资产对外投资、接受非货币性资产捐赠、债务重组三种所得合起来占到企业当年应纳税所得额50%以上的，可以递延5年纳税，而19号公告取消了这种递延纳税的规定，当然财税【2009】59号文件对债务重组所得符合特殊性税务处理条件可以，依然可以递延5年纳税，这属于19号公告中所说的“另有规定“。

第二层含义是，假设股权转让收入为1000万元，股权转让协议规定，股权转让款分为四期到位，股权变更手续自收到第一期股权转让款后进行变更，是否可以按照分期收款的方式，分成四期纳税呢？19号公告明确了企业取得财产转让收入一次性作为收入处理，因此该企业应该就收到第一期股权转让款并办理股权变更手续后计入应纳税所得额。

（九）“股权收购“（用股权进行投资）

根据财税【2009】59号文件表述：股权收购，是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。收购企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。59号文件将股权收购分为一般性税务处理和特殊性税务处理，符合59号文件第5条规定的5项条件的，在税务机关备案或者申请确认可以享受特殊性税务处理，具体解析见拙作《4号公告及财税59号文件解读》。以下简述股权收购的一般性税务处理和特殊性税务处理的税务处理模式：

例如：A公司持有M公司100%的股权，持股的计税基础为100万元，2010年A公司将持有的股权转让给 B公司，该项股权经资产评估公司评估，其公允

价值为300万元，B公司定向增发向A公司支付。该问题也可以看做是A公司以其持有的长期股权投资资产向B公司进行投资的行为。根据《公司法》27条规定，非货币性资产可以作为出资资产，但是最高不能超过被投资企业实收资本的70%，国家工商总局29号令则明确了以股权出资的方式与方法。所谓股权收购，是从B公司的角度来说的，主要是引用了上市公司公告的说法，上市公司通常以《重大资产收购暨。。的公告》作为标题，因此59号文件也以“资产收购”、“股权收购”作为概念表述。对此也可以称之为“收购资产”、“收购股权”更加容易理解。一般性税务处理：

（1）A公司取得股权转让所得：300-100=200（万元），缴税200万×25%=50（万元）

（2）A公司取得B公司的股权计税基础为300万元，即：A公司换股了。（3）B公司取得M公司的计税基础，按照M公司的公允价值300万元确定。特殊性税务处理：

（1）A公司不确认股权转让所得，无需纳税。

（2）A公司取得B公司股权的计税基础按照被转让股权的原计税基础100万元确定。

（3）B公司取得M公司股权的计税基础也按照被转让股权的原计税基础100万元确定。

由于，虽然A公司没有确认股权转让所得，但是B公司取得M公司股权，以及A公司取得B公司股权的计税基础均按照M公司股权的原计税基础100万元计算，因此股权收购的特殊性税务处理并不是免税重组，而是递延纳税，该税

款将递延到B公司再次转让M公司股权或A公司转让其持有的B公司股权时实现。

符合特殊性税务处理的5个条件简述：

（1）具有合理的商业目的，且不以免除、减少或推迟纳税为主要目的。即：反避税的原则，需要注意的是，只要该项重组业务的主要目的不是为了避税，就可以认定具有合理的商业目的，这里强调的是主要目的。

（2）被收购股权达到75%以上比例。在上市公司重组交易中，被收购股权比例是否达到75%是判断是否符合特殊性税务处理的重要判定条件，值得注意的是，如果收购企业已经拥有被收购企业一定股份，本次收购股份与收购企业股份相加超过75%，依然不符合特殊性税务处理，除非该项交易符合多步骤交易原则的要求。

（3）被收购企业在重组日12个月以内依然保持原来的经营业务不变。即：经营连续性原则，重组应该只发生在股东层面，而企业的实体经营不能变化，否则就要实现股权的隐含增值。

（4）收购企业支付对价中股权支付额不低于收购价款的85%。体现了纳税必要资金的原则，如果收购企业支付的是现金，显然被收购企业的股东是有资金去缴纳股权转让税款的，没有必要给予特殊性税务处理。股权支付额包括收购企业以自己的股权支付，即:定向增发。或者以其控股企业的股权支付，即：以自己直接持有股份的企业股权支付。本例中是第一种模式：定向增发模式。（5）被收购企业的原股东取得股权支付后，自重组日12个月以内不允许转让获得的股份支付。一般理解为权益连续性原则，因为如果允许被收购企业股东立即将其取得的股权转让，那么同其直接取得现金没有什么区别，也就没有必要

给予特殊性税务处理了。4号公告规定这的主要股东是指持有股份20%以上的股东。

即使是特殊性税务处理，非股权支付额部分也要确认所得。

例如，B公司收购B公司持有100%股权的M公司，A公司持股的计税基础为100万元，M公司股权的公允价值为300万元，B公司以30万元现金和定向增发的270万股权作为支付的对价，假设该项交易符合特殊性税务处理条件，则税务处理如下：

（1）A公司收到了价值270万元的B公司股权以及30万元现金，其中股权部分不需要确认所得，30万元非股权支付需要确认所得： 实现所得=（300-100）×（30÷300）=20万元。模拟税收分录为：借：长期股权投资—B公司90万元

现金30万

贷：长期股权投资—A公司100万元

投资收益

20万元

即：A公司接受B公司长期股权投资的计税基础为90万元。，（2）B公司取得M公司的计税基础为： 模拟税收分录：

借：长期股权投资——M公司 120万元

贷：实收资本

90万元

现金 30万元

因此，B公司取得M公司的计税基础为120万元。

可以理解为A公司卖了10% 的股份，收到现金30万元，然后将剩余的90%股权投资到B公司换取B公司的股份，这样分解来理解，就比较好理解了，分解理论无处不在。

（六）财税【2009】59号文件中，股权转让或资产转让特殊性税务处理并未重复纳税。

例如，A公司持有M公司100%股权，初始投资成本为100万元，该项股权的市场公允价值为200万元，B公司向A公司定向增发以购买A公司持有的M公司股权。如果该项业务采取一般性税务处理，则税务处理如下：

第一，A公司股权转让所得=200-100=100（万元），缴税100万×25%=25（万元）

第二，A公司取得B公司股权的计税基础为200万元。第三，B公司取得M公司股权的计税基础也为200万元。

第四，如果B公司，立即将取得的股权转让，转让价格也为公允价值200万元，B公司股权转让所得=200-200=0（万元）

如果A公司，也立即转让取得B公司的股权（59号文件规定12个月后才允许转让，这里简化问题），则取得股权转让所得=200-200=0（万元）

即：该项股权转让所得在第一步转让确认后，以后该项所得不再纳税。三次转让总所得为100万元。

假设采取特殊性税务处理，则税务处理如下： 第一，A公司不确认股权转让所得。

第二，A公司取得B公司股权的计税基础为100万元。

第三，B公司取得M公司的股权计税基础为100万元。

第四，假设B公司立即转让M公司股权给N公司，则股权转让所得=200-100=100（万元），缴纳股权转让所得税25万元。

假设A公司也立即转让B公司股权，股权转让所得也为200-100=100（万元），缴纳股权转让所得税25万元。

此时，合计缴纳税款50万元。特殊性税务处理，虽然第一步转让时，没有确认股权转让所得，却出现了以后转让时，两次缴纳税款，重复纳税的问题。其实，这是个伪命题，并未出现重复纳税。理由如下：

第五，B公司转让M公司股权后，实现了100万所得，因此要分红75万元给股东A公司（虽然该项所得不会全部分给A公司，但是A公司理论上取得分红应该是75万元，而无论这75万元在B公司的实现来源，到底是转卖股权的，还是销售商品的，因此这里假设75万元红利全部分给了A公司，这个假设，不影响理论的正确性）。A公司分红后再转让股权，股权转让价格就不会是200万元，而是100万元，因此不会出现重复纳税的因素。

如果在没有分红之前转让，则A公司实现转让所得100万元，假设购买该项股权的为C公司，在分红后，解释C公司继续转让股权，则股权转让价格只能为100万元，C公司200万德股权成本，100万的股权收入，会有100万损失抵税。因此整个社会不会出现重复纳税。

如果B公司一直没有分红，则B公司清算时，其未分配利润可以在股东清算所得中扣减，出现亏损抵税效应。

因此，基于以上原因，特殊性税务处理在理论上并未重复交税。国税发【2003】45号文件在资产收购中，规定被B公司取得M公司计税基础可以按照评估价值计量，在理论上并不正确，在实践中更会引起巨大的税收漏洞。

十、定向增发模式的运用

1.定向增发模式常用于改善集团公司股权架构（即：子公司变为孙公司，由直接持股模式变为间接持股模式）。

例如，A公司有十个子公司，其中5个子公司做医药，其余5个子公司做电子产品，由于公司战略的发展，A公司准备将10个子公司分为两个板块，即：A公司旗下两个全资子公司A1和A2，分别作为医药板块和电子产品板块的控股公司。

为了完成这一设计,A公司首先设立了两个全资子公司A1和A2，第二步，将1-5个子公司100%股权投资到A1公司，将6-10个子公司的股权投资到A2公司，该项交易是典型的股权收购交易，股权变更符合特殊性税务处理条件，如果不符合《公司法》27条规定，投资时可以少计注册资本，其余部分计入资本溢价的模式来规避（即：江中制药模式）2.用作“反向收购”、“借壳上市”。

在股市上有很多案例，都是运用股权收购以实现借壳上市的目的，例如：中南房地产借壳大连金牛等案例，具体分析见拙作《4号公告及59号文件解读》 其基本操作模式是：上市公司先将其资产转让给大股东，腾出净壳，然后“借壳公司的母公司”将其持有的实体经营子公司投资于上市公司，上市公司定向增发作为支付对价，从而实现了借壳上市。该项交易完成后，公司架构为：“借壳

公司的母公司”——上市公司——“借壳上市的实体经营公司”。当然腾出净壳后，也可以采取上市公司对借壳母公司吸收合并的方式，达到上市目的。3.用作增加注册资本。

例如，A公司旗下的A1公司由于招标的需要，注册资本不足但是A公司没有足够的资金进行增资，因此A公司可以自己名下的M公司作为投资的资产投资于A1公司，此时作为股权收购的特殊性税务处理，不需要缴税，但是增加了A1公司的注册资本。实际这样的运作和个人股东以其只有的股权进行投资是同样的道理。

十一、法人股东同自然人股东“股权投资模式”运用的比较。

1.无论法人股东还是自然人股东，都可以无税将“直接持股模式”变为“间接持股模式”。

2.自然人股东的运用着眼于避免股息红利所得，而法人股东的运用则着眼于公司架构调整，以及反向收购借壳上市。

3.无论法人股东，还是自然人股东，都可以应用于增加目标公司注册资本。4.法人股东的运用必须符合59号文件的特殊性税务处理要求，例如：被用来投资的股权必须达到75%以上的比例等，而自然人股东根据国税函【2005】319号文件的规定，无论股权比例，只要将非货币性资产进行投资，其评估增值全部暂时不实现。

十二、换股交易（股权收购中以其控股企业股权支付的现象）

例如，A公司2009年收购B公司持有的M公司100%股权，M公司的公允价值为1亿元，B公司持有M公司股权的计税基础为5000万元；A公司将其持有的N公司20%股权作为对价支付，计税基础为4000万元，市场公允价值

为1亿元。假设该项重组符合特殊性税务处理条件，A公司取得M公司股权的计税基础应该如何确定？B公司取得N公司股权的计税基础应该如何确定？ 根据财税【2009】59号文件第五条第（二）款规定：

（1）被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原计税基础确定。因此，B公司取得N公司20%股权的计税基础按照被收购股权的原计税基础5000万元确认。

（2）收购企业取得被收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定。从字面意思上来看，A公司取得M公司股权的计税基础应该按照M公司的原计税基础5000万元确认，但是A公司作为交换的N公司股权计税基础为4000万元，如果对持有M公司股权计税基础按照5000万元确认，等于是在特殊性税务处理过程中，还要确认1000万元的所得，这显然是荒谬的。之所以形成这种情况，是由于在财税【2009】59号文件制定时，财政部和总局对股权支付中的“其控股企业“认为属于三角收购的母公司收购，以子公司作为对价支付，不符合权益连续性，股权收购的主要支付方式为”定向增发“，在定向增发过程中按照文件原文是丝毫没有问题的。

而国家税务总局2010年第4号公告第6条中明确将直接持有的股份也纳入股份支付范畴，因此59号文件与4号公告产生了矛盾。在执行中，一般变通执行，即：按照A公司持有N公司股权的原计税基础4000万元作为被收购企业M公司长期股权投资的计税基础。当然，在文件原文没有改变之前，也可能有的税务局严格执行税收文件，按照5000万元作为M公司的计税基础。

十三、换股交易特殊性税务处理的税收策划运用。

4号公告第6条允许以其控股企业的股权支付，可以运用来做税收策划：

例如，A公司因改变公司发展策略，坚持主业为主的理念，因此将其持有的副业M公司股权转让给B公司，股权计税基础为100万元，股权转让收入为300万元现金，用以扩大主业生产。此时，如果 B公司支付给A公司现金，则A公司一定要就200万元股权转让净所得纳税，此时B公司用300万元成立了一家全资子公司N公司，A公司以其持有的M公司100%股权臵换B公司持有的N公司100%股权，此时N公司的资产只有现金，A公司相当于得到了300万元现金，因此A公司的股权转让所得纳税可以得到避免。当然如果直接这样操作，的确是有些赤裸裸，可能会被税务机关认为没有商业实质，此时B公司可以根据A公司的要求，以N公司为主体采购A公司需要的货物或机器设备，此时N公司就是一个实实在在的的实体经营性公司了，其商业交易实质内涵得到了进一步的加强。

当然，税务机关在审核该项策划商业交易实质的时候，对于这种策划也可能会不予审核通过，因此该项策划是否成功取决于税务机关对商业交易实质审查的严格程度。

（十四）“假股权真债权”（私募股权基金的运作）税收分析

由于央行银根的紧缩以及提高贷款利率，企业融资模式多种多样，私募股权基金往往采取“假股权真债权”的运作，尤其是房地产企业采取这种方式更为普遍。即：将实际上的利息转化为股息和股权转让所得。地产企业之所以采取这种方式运作，是由于以下原因：

第一，地产企业项目有自有资金比例要求。地产公司自有资金比例超过35%方可允许银行借款，地产企业以股权融资形式借入资金，不属于银行借款，可以作为项目资本金。

第二，地产企业借款缺乏抵押物，导致财务投资者风险较高，因此股权融资实际是自己给自己担保，财务投资者在地产企业最缺钱的一段时间进入，地产企业取得预售款或取得开发贷款后，资金撤出，一般这个期限为一年，最多不会超过两年，即转让股权撤出。

第三，这种运作模式，财务投资者要求有固定的回报，实际是利息。回报分为股息红利所得+股权转让所得两个部分。比如，2008年B公司以4000万元全资成立M房地产项目公司，由于缺乏资金，引入了私募股权基金，A公司投资5000万元到房地产公司M公司，占M公司60%股份，补充协议约定，股权投资期限一年，投资半年时，视M公司未分配利润情况进行分红，一年后A公司将股权转让给B公司。A公司年化收益率不低于18%，即：900万元。计算公式为A公司收益900万元=收到的股息红利+（股权转让金额-5000万）×75%，例如，假设M公司中期未分红400万元，则股权转让价格为6200万元，计算过程如下：

900万（年收益）=0（股息红利）+（股权转让金额-5000万）×75% 股权转让金额=900÷75%+5000万=6200（万元），即：一年后B公司应该以6200万元将A公司的股权收回。B公司实际支付融资成本为1200万元。假设，中期分红为300万元，则股权转让金额计算如下：（股权转让金额-5000万）×75%=900万-300万 股权转让金额-5000万=600万÷75%=800万元 股权转让金额=5000+800=5800（万元）。

B公司实际支付融资成本为800+300=1100（万元）

以上可以看出，如果对投资者的回报多以股息红利所得形式支付，则可以节省M公司和B公司的融资成本，如以上例子中节省100万元。

在本例中，M公司当年一般都没有利润，有的地产公司虽然没有利润，在未分配利润为0的情况下，违反会计制度分红，使得形式上A公司取得的是股息红利所得，如果900万元年收益全部为股息形式支付，则B公司融资成本只为900万元，由于被投资企业超利润分配，并没有影响被投资企业所在地的税收利益，而投资方所在地税务机关缺乏信息，因此造成这种形式在实践中并不少见，即使税务机关查到该问题，由于税收政策对此规定并不详细，因此也很难定性为偷税。上海市在这个方面管理较为严格，规定分得的股息红利所得必须有分利单，即：保证被投资企业不能超分配以影响国家的税收利益。

在实践中，核定征收企业分红也会造成税收漏洞，例如被投资企业M公司核定征收企业所得税，当年收入为1000万元，利润为300万元，应税所得率为10%，当年缴纳企业所得税25万元。当年M公司将其利润300万元全部分给其股东A公司，A公司3000万元全部享受免税待遇。在M公司只缴纳了25万元企业所得税（100万所得）的情况下，有300万元的利润享受了免税待遇，国家的税收利益受到了损失。从这个意义上，上海市的分利单要求只有在被投资企业全部应纳税所得额范围内的红利所得才能享受免税待遇。

第四，这种“假股权真债权”的方式，目前还经常和银行结合起来。例如，某私募股权基金公司和银行合作，寻找具有大额存款的客户，该客户将资金投资到私募股权基金，私募基金承诺给予不低于12%的税后利润，私募股权基金公司将募集的基金投资于房地产或其他公司的项目，取得18%的年化收益率，私

募股权基金公司赚取了利差，客户收取了超过银行存款利息的收益，地产公司度过了资金难关，银行收取了一部分手续费，达到了四赢的效果。

第五，这种模式税收上的风险在于私募股权退出时的定价问题。税务机关可能要求股权转让方提供被投资企业的评估报告要求按照不低于被投资企业净资产公允价值份额作价，从而存在纳税调整的风险。所有的私募股权基金公司，应该都存在这种税收风险，目前对于股权定价的税收管理，个人所得税已经先行一步，国税函【2009】285号文件和国家税务总局2010年27号公告均规定了个人股权转让定价不得低于被投资企业净资产公允价值的转让定价原则。冬天来了，春天还会远么？因此私募股权基金税收风险或许就在明天。

（十五）外商投资企业撤资是否追回两免三减半税收优惠问题 1.基本规定

《外商投资企业和外国企业所得税法》第八条之规定：对生产性外商投资企业，经营期在十年以上的，从开始获利的起，第一年和第二年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税，但是属于石油、天然气、稀有金属、贵重金属等资源开采项目的，由国务院另行规定。外商投资企业实际经营期不满十年的，应当补缴已免征、减征的企业所得税税款。

《关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知》（国税发【2008】23号）第三条之规定：外商投资企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业生产经营业务性质或经营期发生变化，导致其不符合《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定条件的，仍应依据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定补缴其此前（包括在优惠过渡期内）已

经享受的定期减免税税款。各主管税务机关在每年对这类企业进行汇算清缴时，应对其经营业务内容和经营期限等变化情况进行审核。

《关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定》（国税发【1997】71号）第五项第一款之规定：凡重组前企业的外国投资者持有的股权，在企业重组业务中没有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企业或者保留在股权重组后的企业的，不论重组前的企业经营期长短，均不适用税法第八条关于补缴已免征、减征的税款的规定。

2.注意要点。

第一，外商投资企业经营期不低于10年方可享受税收优惠，不足10年内如果外资撤资的，需要补缴此前已经享受的税收优惠，那么什么是外资企业经营期呢？外资企业如果有停业期，是否连续算作外资的经营期限呢？

在国家税务总局给富士通公司《国家税务总局办公厅关于富士康科技集团有关涉税诉求问题的函》（国税办函【2010】611号）的答复中，明确“关于经营期10年的要求，应该是实际生产经营期满10年，对于已经享受生产性外商投资企业所得税减免税优惠的企业，如其生产经营期间出现中途停业1-2年的情况，该停业期应予以剔除”。

因此，这里的10年经营期是实际经营期，不包括停业期间。第二，被动稀释股份是否需要补缴税款？

根据国税发【1997】71号文件第5条精神，被动稀释股份不需要补缴税款，只有外资完全撤资才需要补缴税款。实践中，由于中外合资企业的中方股东单方面增资，造成外资股份低于25%,称之为“被动稀释股份”，不需要补缴已经享受的税收优惠。

第三，外资企业再投资退税，如果在2008年以前完成，是否可以在2008年1月1日以后享受过渡税收优惠呢？

在国家税务总局给富士通公司《国家税务总局办公厅关于富士康科技集团有关涉税诉求问题的函》（国税办函【2010】611号）第三条第（二）款的答复中，明确“按增资项目未享受完的“两免三减半”税收优惠政策不属于《国务院关于实施企业所得税过渡优惠政策的通知》（国发【2007】39号）公布的《实施企业所得税过渡优惠政策表》内容，不享受过渡优惠政策。第四，外资撤资后，原来的亏损是否可以继续弥补？

外资撤资是资本结构的一般变化，除了如果未达到生产性外商投资企业经营期，需要补缴已经减免的所得税款外，其他税收事项原则上保持不变，即：不需要清算，原来的亏损可以继续享受。

在实践中，一些税务机关认为外资撤资后，外商投资企业需要进行清算，这种说法不符合税法基本原理，《国家税务总局关于江门市新江煤气有限公司亏损弥补问题的批复》（国税函【2009】254号）表述：“江门市新江煤气有限公司原为中外合资企业，经相关部门批准，于2006年整体转让给珠海市煤气公司（国有独资企业），成为珠海市煤气公司的全资子公司。鉴于江门市新江煤气有限公司只是股权发生改变，其法律主体、经营范围、资产和债权债务等并没有发生变化。经研究，同意江门市新江煤气有限公司2006年及以前发生的亏损，在税法规定的年限内，用以后发生的应纳税所得额进行弥补。” 3.案例

（1）由于改制增资外资比例低于25%的情况：无须补税。

①兔宝宝（002043）：2005年上市的兔宝宝在上市之前由于中方股东单独增资导致外方股东香港达华贸易公司在公司所占比例由30%降低至20%，招股书中对该税收问题没有做任何解释。

②歌尔声学（002241）：由于2007年5月香港歌尔将其所持歌尔声学股权转让给怡通工公司以及姜滨个人，外资彻底从歌尔声学退出，歌尔声学由外资企业转为内资企业，从而补交以前享受的税收优惠1036万元。

（2）因首发导致外资比例低于25%：无须补税

①罗莱家纺（002293）：公司外资比例由于公开发行由27%稀释至20．62%，预披露招股说明中对税收问题没有做出任何解释。

②康强电子（002119）：公司称，发行前享受的外商投资企业所得税税率为26．4%。本次发行后，发行人外资股比例将低于总股本的25%，将不再享受国家有关外商投资企业税收优惠政策，所得税将按33%的税率征收，对公司经营业绩将产生较大影响。2003～2005年，公司享受的税收减免额分别为326万元、396万元和639万元，占公司当期净利润的比例分别为18．47%、19．38%和19．67%。

（3）沧州明珠（002108）：证监会在反馈意见中曾关注这一变化是否会导致发行人此前享受的税收优惠是否会被追回，对此律师解释道：①发行人在此前享受的税收优惠主要是外商投资企业所得税减免和购买国产设备所得税抵免两项优惠。②“国税发[1997]71号”文的规定，对于股权重组之前享受的税收优惠，若外国投资者持有的股权，在企业重组业务中没有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企业或者保留在股权重组后的企业的，不论重组前的企业经营期长短，均不适用税法第8条关于补缴已免征、减征的税款的规定。综上律师认

为，本次发行虽然会导致发行人不再享受外商投资企业税收优惠政策，但发行人此前享受的优惠却不会被追缴。

（3）因首发外资比例低于10%：已经突破规则。

①中捷股份（002021）：2001年5月，外经贸部曾出文要求拟上市的外商投资股份有限公司上市后的非上市外资股比例不低于25%；6个月后外经贸和证监会又联合出文要求拟上市的外商投资股份有限公司上市后的外资比例不低于10%。不过全流通IPO后，已经有越来越多的案例表明上述规定已经不再实际执行。此外，三花股份也突破了上述规定。

②景兴纸业（002067）：2001年6月，景兴纸业集团有限公司由内资企业转变为中外合资企业，两家日本公司通过受让存量股份的形式受让公司11%的股份。2001年9月，景兴纸业集团整体变更为股份有限公司。2006年8月，景兴纸业上市后，外资持股比例为7．17%。（十六）非居民股权转让的特殊性税务处理。财税【2009】59号文件第七条规定：

七、企业发生涉及中国境内与境外之间（包括港澳台地区）的股权和资产收购交易，除应符合本通知第五条规定的条件外，还应同时符合下列条件，才可选择适用特殊性税务处理规定：

（一）非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权，没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化，且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在 3年（含3年）内不转让其拥有受让方非居民企业的股权；

第三篇：浅议税务稽查中的执法风险

浅议税务稽查中的执法风险

浅议税务稽查中的执法风险

随着依法行政、依法治税的理念的深入人心，税收的法律和法规通过多种渠道和媒介被纳税人所关注，纳税人对自身利益和权利的保护意识得到大多数法人代表较之以往的重视，社会对公平和正义的价值认同趋于统一，行政执法人员的执法行为赋予了民众对政府的理想和期望，与此同时,政府为了约束和规范行政执法行为，相继出台了多部法律和法规旨在保护纳税人的权利和限制行政权力。

作为税务稽查，处在整个税收工作的最后一道风口浪尖的防线，必然容易成为征纳关系矛盾和法律法规冲突的焦点,稽查人员作为国家税法的守望者，行使的稽查行为体现了较强的国家意志，比较容易忽视自己应承担的法律责任，可能在疏忽中产生税务稽查风险。

什么叫税务稽查的执法风险呢？简单的说，就是在开展税务稽查活动过程中因为稽查人员的过失或过错，造成稽查相对人的合法利益受到侵害，权利没有得到充分享有，或因其渎职、舞弊行为而被追究法律责任的可能。

产生税务稽查的执法风险的原因很多，主要是：

一、以流转税为主体税种的税收法律法规数量众多，变化频繁，稽查人员掌握和适应较困难；

二、稽查活动本身对稽查人员的业务素质要求较高，需要具备财会、电算、税收政策、法律、犯罪心理学、犯罪行为学等专业知识；

三、偷税手段的科技化、团体化、隐蔽性容易使稽查人员出现判断失误或失察；

四、执法过错责任追究的法制建设逐步完善；

五、税收相对人的维权意识显著增强。

失当的稽查行为具有较大的危害性，它不紧紧侵害了税收相对人的合法权益，还损害了包括稽查部门在内的国税机关本身的形象和权威；引起的也不仅仅是执法风险，而且还有更广泛、更长久的道德拷问。如何规避和控制税务稽查的执法风险，在依法治税的今天显得尤为重要。

结合实际工作总结起来，稽查风险在程序和实体方面可能会出现在以下方面：

一、稽查文书送达

（一）、送达采取直接送达方式的，不按照《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》的规定交由法定人员或部门机构签收，认为只要送达了，不管签收人有没有签收义务，只要是公司人员，肯定要转交的。送达回证上受送达人应该签署在法人所担任的职务而没有签注；

（二）、送达回证没有注明签收或送达日期和时间，特别是时间没有精确到分；

(三)、送达《税务检查通知书》回证上受送达人没有签署“已出示税务检查证”字样；

（四）、受送达人拒绝签收税务文书的，送达人没有在回证上记录拒收理由，见证人没有签字或根本就没有见证人；

（五）、采用邮寄送达的，送达日期未按照挂号函件回执上注明的收件日期为送达日期计算，而是以成文时间或交邮时间计算，贸然付诸扣押、查封等手段；

送达文书种种的不规范,在法律上都可能不视为或不一定被确认为已经送达，如果我们单方面认为已经完成送达，而当事人又没有适当的履行稽查文书，由此采取税收强制等措施，引起争诉冲突有潜在的败诉风险。

二、稽查进户

（一）、因为相对人是熟人，不出示税务检查证和《税务检查通知书》；

（二）、没有告知相对人有申请稽查人员回避的权利；

（三）、虽告知相对人有申请稽查人员回避的权利，但税务检查通知书上没有列示或未完全列示所有检查人员姓名；

（四）、相对人的生产、经营场所和货物存放地与生活场所混合在一起时，无明显隔离建筑设施，进入检查；

（五）、对与案件有关的单位或个人进行调查时，采用询问笔录而不是用调查笔录；

（六）、询问当事人前，未向其交代或未交代清楚不如实反映情况和提供有关资料，将负什么样的法律责任；

（七）、非经有调帐批准权力的局长批准调帐,调取帐簿资料未送达《调取帐簿资料通知书》，不填写清单或清单填写不清，引起稽纳双方争议的;

（八）、无特殊情况，未经批准随便调取相对人当年帐簿、凭证等资料；

三、采用以下证据作为案件的证明证据：

（一）、违反法定程序收集证据材料。

（二）、偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料。

（三）、以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料。

（四）、当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料。

（五）、当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品。

（六）、无法辨明真伪的证据材料。

（七）、不能和客观证据形成证据链的主观孤证。

（八）、相同性质的客观证据，因为数量众多而没有完全取证，未使用证据提取复印笔录，仅在工作底稿上记载数量、金额的证据。

四、作出税务处理决定、税务行政处罚决定后，未告知相对人法律救济权利和救济渠道，或诉权告知不详不完整。

五、拟作出税务行政处罚决定，未告知相对人有听证、陈述和申辩的权利，相对人进行陈述申辩或放弃陈述申辩未作记录。

六、相对人违反《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条（偷税）、第六十五条（妨碍追缴欠缴税款）、第六十六条（骗取国家出口退税款）、第六十七条（抗税）、第七十一条规定的行为涉嫌犯罪的（非法印制发票），或2年内因偷税受过二次行政处罚又偷税且数额在1万元以上的，应当依法移交司法机关追究刑事责任未移送。

需要特别提出来的是，《最高人民法院关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：在办理偷税案件中，如纳税人办理了税务登记应当视同税务机关已经通知申报。而对偷税的税务行政认定不能适用该条司法解释，在“经税务机关通知申报”问题上政刑不一的司法解释，仅在司法审判中适用，税务机关在行政执法中并不能根据此精神类推发挥。

但是如果相对人少缴税款1万同时又办理了税务登记，虽然税务机关未通知申报，同样涉嫌构罪，如果我们站在行政处罚的角度不移送，其责任也难辞其咎。

七、相对人发票违章违法，以稽查局名义进行处罚。

《中华人民共和国发票管理办法实施细则》规定：对违反发票管理法规的行政处罚，由县以上税务机关决定；罚款额或没收非法所得款额在一千元以下的，可由税务所自行决定。县以上税务机关应该不包括稽查局，征管法明确稽查局是按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构，其职责就是专司偷、逃、骗、抗税案件的查处，同时还要求总局应当明确划分税务局和稽查局的职责，避免职责交叉。所以涉及单一发票违章行为(采用发票违章手段偷税的除外),稽查局应该无权处罚。

八、“一事不二罚原则”在税务行政处罚上的适用

原则本身包括行为人的一个行为，同时违反了两个以上行政法律、法规的规定，可以给予两次以上的处罚，但如果处罚是通过课之以罚款来实现的话，则只能由一个国家行政机关处罚一次；其他国家行政机关只能处没收违法所得，或者其他形式的处罚。我们在对相对人进行行政罚款时，应该注意了解其违法违章行为在税务行政处罚上适用“一事不二罚原则”时，其行为是否被其他有管辖权的行政机关已经处以罚款,否则人民法院可以依法撤消行政处罚。

（九）承租经营方式的纳税义务人的确定

所得税法规定,如果企业全部或部分被个人、其他企业、单位承租经营，但未改变被承租企业的名称，未变更工商登记，并仍以被承租企业名义对外从事生产经营活动，不论被承租企业与承租方如何分配经营成果，均以被承租企业为企业所得税的纳税义务人。但增值税（消费税）的纳税义务人的特殊规定确定是承租人。征管法规定，承租人有独立的生产经营权，在财务上独立核算，并定期向出租人上缴租金的，承租人应当就其生产、经营收入和所得纳税，并接受税务管理；但是，法律、行政法规另有规定的除外。

比较两法的规定，不难看出，所得税和增值税（消费税）的纳税义务人在同一案件中并不完全重合，承租企

业所得税纳税义务人在征管法细则中属另有规定的情形，两法都统一予以了确认，细则也是如是说法。所以，我们如果在对承租企业进行稽查时，应该充分了解企业的承租合同，正确界定纳税义务人，分别出具税务稽查文书，不能按照惯例，增、所税的稽查出一个文书，要求企业接受检查、处理和处罚。

十、偷税行为罚款额的确定

我们在对纳税人检查时,往往会遇到这样一种情形,企业在进项和销项两个方面都存在偷税行为,但企业现在的帐面上有留抵税款,按照国家税务总局的文件规定,应该用查出的偷税数减去留抵数后,如果偷税数大于留抵数,才是企业应该缴的税款数,也就是最终税务处理决定书上通知企业补缴的数额。文件同时规定，税务行政处罚所认定的偷税额，不应该简单的按照计算补缴税款数来确定，而是应该以纳税人进项和销项两个方面偷税数额相加，作为偷税行为的税务行政罚款的依据。即使企业帐面上没有留抵，在计算其偷税数额时，一样按照所偷进项和销项的叠加数来确定。显然,这个文件与征管法的63条是有冲突的,我们对案件的处理还是应遵从征管法的规定，不能以文件规定确定偷税额移送公安机关追究其涉嫌偷税的刑事责任。

十一、税收违法行为罚款幅度的确定

纳税人违反税收法律和法规，如果对其行为的制裁和处罚是课之以罚款的形式来实现的话，稽查部门大都持有一定的自由裁量权。这个权利本身包含有弹性幅度，但绝对不是自由掌控的，必须贯彻“过罚相当”的原则，同时还应该贯彻“横向公平”的原则,采用案例法掌握处罚尺度。也就是说，在你所辖的稽查地理范围内，所处理的主要性质、情节相同的案件，其处罚幅度应该基本一致，而不能畸轻畸重。特别是不能把“严打”的惯性思维和个人的权威意图用于一些个案中，法律规定了相对人的违法行为的机会成本只有那么一个定量，也就是他应该承受的范围，如果我们人为的拔高，就可能引起争诉。在偷税的违法行为的罚款幅度处理，税总有规范性的处理意见，不宜超出。但同时，也不能为了最大限度地息诉，在当事人没有减轻处罚的情节，随便减轻或免予处罚。需要提出来讨论的是,行政处罚法规定了几种情形可以对相对人减轻或免予行政处罚,作为税务行政处罚依据的是征管法,与行政处罚法是特别法与一般法的关系, 根据特别法优先的原则,凡偷税行为没有免予只有减轻处罚,也就是最低罚款0.5倍。现在有一种说法，偷税根据行政处罚法也可以免予处罚，这有待商榷。

十二、销售收入在增值税和消费税之间确定的异同

纳税人的视同销售行为，销售收入在增值税和消费税之间的确定并不相同。如纳税人以自产应税消费品用于换取生产资料和消费资料、投资入股和抵偿债务等方面，应当以纳税人同类应税消费品的最高销售价格作为计税依据征消费税，增值税则无此规定。这同样牵涉到衡量偷税额是否达到移送标准。

十三、重大税务案件审理组织的法律问题

税总03年出台了重大税务案件审理办法，规定凡重大税务案件一律实行二级审理，最后以重大税务案件审理委员会所在的机关名义作出税务处理决定和处罚决定，交稽查部门执行。总局的初衷无疑是站在执法的谨慎性原则上，避免执法的随意性。但办法带来了一个问题，稽查局进户检查，是以稽查局的名义发的税务检查通知书，整个案件的取证主体肯定都是稽查局，纳税人接受了稽查局的检查，最终被县局或市局处罚。而稽查局属于国务院公告的税务机构，本身具有独立行政执法主体资格，税务稽查行为构成了纳税人和稽查局两个相对的法律主体关系，税务处理环节出现了在纳税人看来与稽查行为无关的新的执法主体，实际上是把内部规定扩展成外部的执法行为。

稽查风险无时无刻不存在于我们整个稽查活动过程中,它可能引起的后果是我们不能控制的,稽查人员只有在取得证据、固定证据、依法作出处理的环节,以准备应诉的危机意识开展工作，就会最大程度降低风险。如何规避税务稽查执法风险，我想可以有以下几点措施：

一、局内要不断强化稽查人员的工作责任心,动态监控稽查案件的进展,加强过程控制，严把审理关，不放过案卷疑点;

二、稽查人员树立终身学习的观点和执法责任意识，更新知识，适应法律法规的变化，研究稽查案例，归集偷税手段；

三、稽查过程从以人为本的角度出发，体现更多的人文关怀，保障当事人充分享有法律所赋予的救济权利；

四、案件处理牵涉法律法规冲突时，正确理解立法精神，保护在公共权利下相对弱势的当事人的权益。

第四篇：税务风险自查报告

税务风险自查报告

根据*地税直查（xx年）xx年号文件要求，我公司高度重视*省地税局直属分局对企业所得税的此次稽查，成立专门的自查工作小组，组织相关财务人员学习，采取了自查与聘请税务师事务所税务专业人员协助相结合的方式，于xx年年7月13日－17日针对企业所得税进行自查。目前，自查工作已基本完成，现将自查结果汇报如下：

一、本次自查的时间范围和涉及的税种范围

本公司本次自查主要为xx年至xx年xx的企业所得税的缴纳情况。

二、自查工作的原则

1、高度重视，认真负责，严格按照国家财经税收相关法规，对本公司xx年至xx年xx在经营过程中涉及的各类税种进行彻底的清查，力求做到不疏忽、不遗漏。

2、把握契机，认真做好自查自纠工作，提前化解税务风险。我公司结合实际情况，进行认真全面的自查，彻底清理违法及不规范涉税事项，并以此为契机，加强我公司税务基础管理工作，并改善我局税务管理工作的盲点弱点，提高我公司的税务工作管理水平。

三、自查结果

经过为期一周的自查工作，我公司xx年年—xx年年税务工作基本遵守国家相关税收及会计法律法规，依法申报缴纳各项税费。但工作当中难免存在疏漏，问题主要反映在未按照权责发生制的原则按年分摊所属费用、购买无形资产直接费用化、无须支付的应付款项未计入应纳税所得额等。通过此次自查，我公司xx年年—xx年年应补缴企业所得税13,096.18元；其中：

xx年年应补缴企业所得税4,580.76元；xx年年应补缴企业所得税8,515.42元。具体情况如下:

1、xx年xx

我公司所得税自查问题主要反映在没有按照权责发生制的原则按年分摊所

属费用上面，申报企业所得税时少调增应纳税所得额13,881.10元，应补缴企业所得税额4,580.76元，具体调增事项明细如下：

项目

金额

未按照权责发生制原则分摊所属费用

13,881.10

调增应纳税所得额小计

13,881.10

应补缴企业所得税

4,580.76

（1）未按照权责发生制原则分摊所属费用应调增应纳税所得额：

我公司xx年年未按照权责发生制的原则分摊所属费用13,881.10元，根据《企业所得税税前扣除办法》（国税发[xx年]084号文）第四条的规定，我公司应将未按照权责发生制的原则分摊所属费用调增应纳税所得额，调增应纳税所得额13,881.10元。

2、xx年xx

我公司所得税自查问题主要反映在购买无形资产直接费用化、无须支付的应付款项未计入应纳税所得额上面，申报企业所得税时合计少调增应纳税所得额34,061.67元，应补缴企业所得税额8,515.42元，具体调增事项明细如下：

项目

金额

购买无形资产直接费用化

14,061.67

无须支付的应付款项

20,000.00

调增应纳税所得额小计

34,061.67

应补缴企业所得税

8,515.42

（1）购买无形资产直接费用化：

我公司xx年年11月购入财务软件

14,300.00元直接计入了当期费用，根据《企业所得税税前扣除办法》（国税发

[xx年]084号文）的规定，应将该无形资产分期摊销，应调增应纳税所得额14,061.67元。

（2）无需支付的应付款项应调增应纳税所得额：

我公司无需支付的xx年年应付莱思软件公司20,000.00元，软件公司现己合并，并且该公司一直未催收该笔款项，根据*地税直函[xx年]89号文中

“对于农电提成余额、无需支付的应付款项应调增应纳税所得额”的规定，应调增应纳税所得额20,000.00元。

附件：

企业纳税情况自查表

*省

服务有限公司

xx年年7月18日

第五篇：建材营销,警惕三大风险（本站推荐）

建材营销，警惕三大危险

一：低价遭受海外市场的抵制

由于中国的人力成本比较低，中国制造在海外市场具有明显的价格优势。中国制造因为“物美价廉”曾被外国消费者所欢迎。但由于价格低廉往往会导致国外企业经济受损，最终导致其产业工人失业或者收入降低。所以说中国制造的产品受到一些国家抵制是很正常的。建材产品也是如此。因此中国建材企业在其他国家进行建材营销的风险很高：比如说政府采取的反倾销诉讼，或者技术壁垒等。还有来自民间建材行业群体对中国建材产品的过激行为，如号召抵制甚至采用暴力。这些行为会让中国建材企业的建材营销行为举步维艰。二：国外品牌抢占中低端市场

由于中国建材企业输出低价产品，外国建材企业正遭受着前所未有的损失。在这个背景下，很多国外建材品牌已经开始转变建材营销策略，不再固守高端市场，开始抢占中低端市场。近些年来其纷纷在中国建材市场里推出低价细分建材产品。由于其在品牌、资金上具备天然的优势，一旦开始抢占建材中低端市场，中国的绝大多数建材企业将会面临极大的挑战。尤为值得注意的一点是，当中国建材企业向全球倾销建材产品时，国外品牌一定会将其在中国抢占中低端市场的经验复制到全球的建材营销活动中，而一旦某家品牌建材企业这样做取得了成功，那么其他国外建材品牌企业必将纷纷效仿。如此中国建材企业的低价策略将不再有效，那么，中国的建材企业还有什么优势参与全球建材市场的竞争呢？

三：中国建材企业缺少建材营销创新能力

当国外品牌纷纷进入中低端市场，狼真的来了。不仅擅长生产低端产品的中国建材企业将面临灭亡，国外建材品牌也以牺牲高利润获取市场份额，建材市场必将十分惨烈。生存或死亡将是每一个中小型建材企业面临的课题。面临即将到来的竞争，你做好准备了么？以往的建材营销模式是否能够继续有效？你是否具备足够的建材营销创新能力？

建材营销者？请慎重思考。

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