排除妨碍代理意见

第一篇：排除妨碍代理意见

关于×××诉×××排除妨害纠纷一案的代理意见

审判长、审判员：

原告×××诉被告×××排除妨害纠纷一案，我们作为原告的代理人参加了开庭审理，现根据庭审针对本案争议焦点发表如下代理意见：

一、原告向法庭出示的证据《房屋租赁合同》应当作为定案依据。

2011年9月1日，原告与×××签订《房屋租赁合同》，明确约定×号商铺租赁期限为五年，自2011年11月1日起至2016年10月30日止。被告针对原告向法庭出示的《房屋租赁合同》原件的真实性提出异议，认为原告出示的该证据系伪造，租期应为二年，被告的抗辩理由不能成立，理由如下;

1、×××于2011年9月1日将同一地段商铺批量出租，合同所采用的内容格式及五年租赁期限都是一致的，原告提供×、×、×号三份《房屋租赁合同》足以证明上述事实。

2、原告承租涉案商铺后于2012年7月4日申请设立××××××店，在工商机关备案的《房屋租赁合同》复印自原告向法庭提供的《房屋租赁合同》，备案合同经工商机关登记工作人员与原件核对后才予以备案的。

3、《房屋租赁合同》骑缝处骑缝章的不完整是×××工作人员工作上的失误造成的，而非原告的原因，被告将×××的过失行为推定为原告故意为之是荒谬的，被告主张原告在被告办理产权证书即2013年11月后变造了房屋租赁合同，既被工商机关的备案合同所否决，被告也没有提供证据证明该项主张。

二、原告已履行《房屋租赁合同》义务，不构成违约。原告与×××签订《房屋租赁合同》后，原告按时向××× 交清租金，现已按五年期租期第二年递增10%的约定缴纳，2011年交2012年租金12505元，2012年交2013年租金13755.5元，因2014年租期未满租金暂未交齐，原告不存在违约，合同应该继续履行。

三、基于《房屋租赁合同》中原告享有的权利，原告有权排除被告的妨害。

涉案商铺所有权发生变动后，原租赁合同与房屋买受人之间继续有效。根据《合同法》第二百二十九条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二十条第一款的规定，租赁房屋在租赁期间发生所有权变动，承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法院应予支持。被告在2013年11月份办理产权转移登记后，被告作为新的房屋所有人与原告产生租赁法律关系，原、被告受《房屋租赁合同》的约束，被告办理商铺产权转移登记后才能向原告主张权利，而不是2012年5月份商品房买卖合同成立时。

综上所述，本案房屋租赁合同真实有效，合同生效后，原告依约履行了义务，被告向×××购买涉案商铺，并于2013年11月份办理产权转移登记，被告作为新所有人应当继续履行合同，不得妨碍原告经营商铺行为。因此，原告所主张的诉讼请求合同依据和法律依据明确，被告妨害行为事实清楚确凿，其理应承担相应的法律责任。请求贵院依法支持原告的诉讼请求。

原告代理人：××××××

二〇一四年六月三日

第二篇：代理意见

代 理 词

尊敬的审判长、审判员：

本人受本案原告的委托，作为ⅩⅩⅩ的诉讼代理人，依法参加本案的审理，现就法庭归纳的争议焦点，根据事实和法律发表代理意见如下：

一．被告1ⅩⅩⅩ应承担事故的全部责任。

根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条第一款第一项规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”该条适用过错责任原则，本案中，被告1ⅩⅩⅩ驾驶的车牌号为ⅩⅩⅩ小型客车疾速行驶至ⅩⅩⅩ路段时撞上原告ⅩⅩⅩ所骑的电动自行车，并导致原告身体多处受伤以及电动车受损的交通事故的发生。经ⅩⅩⅩ公安局交通警察支队四大队的事故认定，被告1ⅩⅩⅩ应对本次交通事故负全部责任。原告的受伤与被告1ⅩⅩⅩ的行为有直接的因果关系，那么，依据上述法律的规定及事实的认定，被告1ⅩⅩⅩ应对此次交通事故负全部责任。

二．被告2ⅩⅩⅩ应对本事故承担连带责任。

机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，而依据有关理论、实践的推定，机动车一方包括该机动车司机和所有人。经依法查明，被告1ⅩⅩⅩ驾驶的肇事车辆的实际车主为被告2ⅩⅩⅩ所有，因此，被告2ⅩⅩⅩ应依法对本事故承担连带赔偿责任。1

三．本案应当先由ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司在强制责任保险范围内赔偿原告。

《中华人民共和国道路交通安全法》第76条明确规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”

《机动车交通事故责任强制保险条例》第21条的规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”

《中华人民共和国保险法》第65条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”

经查明，肇事车辆ⅩⅩⅩ小型客车在事故发生时已在ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司投保且在保险期间内。因此，从保证原告合法利益出发使原告尽快得到赔偿款的角度出发，代理人认为，应当先由ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司在其责任限额范围内先行赔付。

四．原告主张的赔偿要求完全符合法律规定并有充足证据，应 予以支持。

依据《民法通则》第98条、106条、119条和《道路交通安全法》

第76条及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则若干问题意见》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，三被告应当赔偿原告的医疗费、住院伙食

补助费、交通费、误工费、护理费精神损害赔偿金以及电动自行车修理费。

1.医疗费Ⅹ元整

依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。”原告ⅩⅩⅩ住院治伤期间所产生的医疗费，原告在要求被告赔偿未果的情况下已全部自己支付，总计Ⅹ元整（详见证据清单Ⅹ页），被告应赔偿原告所支付的上述费用。

2.住院伙食补助费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”而依据《20ⅩⅩ年ⅩⅩ道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，住院伙食补助费为每人每天Ⅹ元，因为原告共住院Ⅹ天，则总计Ⅹ元整。

3.交通费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第22条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员，因就医或转院治疗实际发生的费用计算”，针对本案原告为此支付交通费用为Ⅹ元，有票据予以证实（详见证据清单Ⅹ页）。

4.误工费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿等中运用法律若干问

题的解释》第20条规定：“受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。”该事故发生于20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日早上，此时原告因该事故受伤而停止上班，ⅩⅩⅩ病历记载住院日期为Ⅹ天，即从20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日到20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日，20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日办理出院，医生建议之后全休时间为Ⅹ个月，则误工期限为Ⅹ个月Ⅹ天。因为原告属于有固定收入的范围，其所在单位ⅩⅩ公司出具证明证实，原告月工资收入为Ⅹ元（详见证据清单Ⅹ页），那么原告因误工实际减少的收入为：Ⅹ×Ⅹ+Ⅹ÷Ⅹ×Ⅹ=ⅩⅩ元。

5.护理费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第21条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动标准计算，护理人员原则上为一人„„护理期限至受害人恢复生活自理能力时止„„”原告在住院Ⅹ天期间，其好友ⅩⅩ一直在护理原告，ⅩⅩ为农业户口，没有工作，其所在地目前也没有有关同类工作即护理工的工资标准的具体规定，因此，依据《ⅩⅩ道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中的农、林、牧、渔业年收入Ⅹ元的标准，那么护理费应为Ⅹ÷365（天）×Ⅹ（天）=Ⅹ元。

6.精神损害赔偿金Ⅹ元整

该起交通事故的发生，因原告长期休息在家，不能工作，给原告家庭生活上造成很大的困难，从而严重影响原告及其家人的生活、思想负担。其次，原告至今还未痊愈，这个不论从身体健康的恢复，还

是以后继续工作都给原告形成了深深的心理负担，原告的精神利益已经受到严重损害，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第18条及有关法律的规定，请求法庭支持原告该项诉讼请求。

7.根据《民法通则》第106条的规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”本案中由于被告1的过错致使原告的电动自行车受损，因修理而产生费用Ⅹ元整（详见证据清单第Ⅹ页），被告1依法应当承担赔偿责任。

以上代理意见，请法庭充分考虑并予以采纳。谢谢！

代理人：ⅩⅩ律师事务所ⅩⅩ律师

20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日

第三篇：代理意见

代理意见

审判长：

我本人受本案被上诉人的委托担任其诉讼代理人，现代理人本着一事实为根据以法律为准绳的原则，提出如下代理意见，望合议庭给予采信：

第一、房子为夫妻共同财产，不是家庭共同财产

上诉人与被上诉人父母没用一居生活，分居居住，上诉人与被上诉人在查干花居住期间是与上诉人的父母换房居住。

第二、财政分开

1、上诉人与被上诉人购买楼房的银行贷款，一直是由上诉人与被上诉人偿还的，其上诉人父母并没有进行偿还，并且被上诉人有汇款凭证可以证实。

2、上诉人与被上诉人购买楼房时，向林喜波借款4万元，并不是由上诉人、被上诉人及上诉人父母共同偿还的。偿还此笔欠款是被上诉人用工资款和奖金偿还的，且林喜波可以证明这一事实。

3、被上诉人每月给上诉人父母帮照顾孩子的花销，并且被上诉人将自家阁楼的出租钱给了上诉人父母，用以抵顶欠其父母用来买楼房的欠款。以上均有证人可以证明这一事实。

第三、房屋价值应维持一审法院认定的价值

《民事诉讼法》第151条规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查………。二审人民法院只审理上诉人提出的上诉请求及有关的事实和适用的法律，对上诉人未提出异议的原审裁判所认定的事实的权利义务，一般不予审查。本案中一审被上诉人不知道房屋的价值，又没有提出对房屋现价值进行鉴定。故一审法院采信原告提出的房屋价值，是正确的，应予维持。

第四、程序合法

上诉人与被上诉人购买的楼房，上诉人父母并没有出资，买房时是向其父母借的钱。故此楼房不是家庭财产，是夫妻共同财产，不用分家析产，原判程序是合法的。

综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应维持原审判决。

代理人：

2013年5月20日

第四篇：证明妨碍证明妨碍排除制度之司法适用的应用

证明妨碍排除制度之司法适用

刘 锋

原、被告签订买卖合同，原告向被告出售一台谷物色选机，合同总价款为人民币28.8万元。原告按约向被告提供了机器，但被告尚有6.8万元的余款未能按约支付。原告诉至法院，要求判令被告支付原告货款余额及违约金。审理中，被告辩称并非故意拖欠货款，而是原告提供的设备无法达到合同约定的质量标准。诉讼中，法院依被告提出的质量鉴定申请，委托上海市质量技术监督局对诉争的色选机进行质量鉴定。由于此类机器须在正常运行情况下才可参照相关标准判断是否存在质量问题，需要原告先行对机器进行必要的维修、调试。但在鉴定过程中，在法院发出协助通知后原告拒不履行维修调试义务，导致后续鉴定工作无法正常进行，从而使被告陷入举证不能的境地。

证明妨碍的规定及司法实践中的问题

证明妨碍，又称证明妨害，或举证妨碍，其狭义上的含义是指不负有证明责任的一方当事人通过作为或不作为，阻碍负有证明责任的一方当事人对其事实主张的证明，导致负有证明责任的另一方当事人可能不能证明其主张之事实而承担举证不能之后果。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》)第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”

依由最高人民法院主编的《民事诉讼证据司法解释的理解与适用》一书，上述规定中的推定是一种有前提的法律推定，如果前提条件被推翻，结论也会被推翻，其推定的前提包括三个条件：1.一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的事实已经被证据证明，是依本条适用推定的必要条件，在没有证据证明的情况下法官关于一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的猜测、臆断不能成为适用推定的理由。2.只有在对方当事人提出该证据的内容不利于证据持有人的条件下，法官才能作出这样的推定。法官不能主动去猜测被隐瞒的证据的内容并据此作出不利于一方当事人的推定。3.法官推定的内容是确定的，即对方当事人主张的该证据上载有的不利于对方当事人的内容，如果推定超出了这一范围的内容，这个推定不能成立。因此，在证明妨碍问题的制裁上，我国法律所规定的推定是一种十分严格的、谨慎的推定，是一种可以推翻的推定，归根结底是对举证责任一种公平的再分配。

《证据规定》第七十五条为司法实践处理证明妨碍问题提供了依据，但司法实践又出现以下新问题：

1.证明妨碍的形式多样化 《证据规定》第七十五条的制裁其对象限定在当事人持有证据而拒绝提供证据，然而司法实践中存在更多证明妨碍行为，如：前述案例中，造成案件事实处于真伪不明状态的原因不是负有证明责任的被告未尽举证义务，而是不负有证明责任的原告通过实施证明妨碍行为，使被告陷于证据缺失的境地，那么在这种情况下，如果通过适用证明责任分配原则作出支持原告诉请的判决，显然违背实质正义。但如果基于对原告证明妨碍行为的处治而直接判令原告败诉，又因为缺少法律依据而违背程序正义。

面对复杂多样的实践问题，法官在处治证明妨碍行为时处于无法可依的状态。

2.要求提供证据的主体问题 《证据规定》第七十五条对要求提供证据的主体没有明确规定是对方当事人或律师要求提供而不提供，还是法院要求提供而不提供，如果是后者，则涉及到程序上应当如何加以保障。而且，对于“正当理由”的界定不明导致审理时可能因法官不同而产生理解上的分歧。如：原告认为鉴定申请由被告提出，因此相关的鉴定费用也应由被告负担的理由，是否属于其拒绝履行鉴定配合义务的正当理由，似乎难以从上述条文中找到明确的法律依据。

3.法律后果问题 实践中会出现这种情况：有提出证据义务的当事人拒绝提出，但证明对象可依其他证据获得证明。笔者认为，如果在有其他证据能够证明的情形下，还是应当依其他证据对案件作出认定。只有在事实真伪不明的情况下，才可以作为不利于证据持有人的推定。如果未区分不同的妨碍行为对查明待证事实的不同影响，一律规定对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立，会导致实体不公正。

关于处理证明妨碍的理论观点

在诉讼法学界，关于证明妨碍行为制裁措施的主流观点概括起来大致有以下三种：

1.证明责任转换说 德国、日本等大陆法系国家的法院在诉讼实务中采取了证明责任转换的做法。事实上，我国证据规定第七十五条也采此说。依据条文规定，负有证明责任一方只要能证明对方持有证据且无正当理由拒不提供，此时如果该证据不利于对方当事人则推定主张成立，也就是说在一方当事人所主张事实的认定上，由对方当事人(证据持有人)承担事实真伪不明的法律后果。

2.自由心证说 日本学者高桥宏志认为，在因过失而使证据毁损的情形下，并不能说这种被毁损的证据对于证据持有者而言就是不利的，因此将对证明妨碍实施者不利的事实视为存在的经验法则本身就不能成立。因此，作为合理的理论构成应当是：在发生证明妨碍的情形下，将其作为双方当事人公平的问题来予以考虑，法院通过适用诚实信用原则，在从其他证据获得的心证基础上综合考虑妨碍的方式、可归责的程度以及被妨碍证据的重要程度，最后依据自由裁量来对事实作出认定。这种学说在一定程度上解决了上述证明责任倒置说的不足。

3.证明标准降低说 证据提出责任转换系主观证明责任的转移，与证明标准在诉讼中的降低密切相关。诉讼中，客观的证明责任原则上是静态的，主观证明责任则是动态的，后者在诉讼过程中能够在当事人之间转移。在通常情形下，客观证明责任在诉讼过程中不发生转换，其证明度也基本上是固定的。但在特殊情况下，固定的证明标准在诉讼过程中也要发生变动，即作为原则的证明标准，在诉讼过程中有可能从“高度的盖然性”或“真实性的确信”减轻至“盖然性优越”的情形。证明标准的减轻可针对 “证明妨害”情况，此时降低证明标准的目的是作为对证明妨害的惩罚，就其妨害的事实予以认定的情形。通过降低事实主张一方的证明标准，使其较为容易实现证明目的，从而使妨碍一方陷于不提出证据将会面临不利益——事实被认定，最终达到对证明妨碍一方的惩罚。

相关问题的处理

结合上述的论证，笔者认为前述案例的审理应当考虑以下几个因素：

其一，应当明确妨碍行为的性质。本案所涉机器设备的维护、调试工作专业性极强，从效果来看，生产企业最了解机器性能，因此由其负责维修调试最具针对性。而原告的妨碍行为阻碍了诉讼的进程，极大地浪费诉讼成本。

其二，应当明确妨碍方的主观形态。原告在经过鉴定部门召开协调会，法院发出要求协助的通知后仍拒绝进行维修、调试义务，是属于明知而不为的故意拒绝，主观恶意明显。

其三，应当明确妨碍行为的可归责程度。由于本案使机器设备能够达到正常运行状态是开展后续鉴定工作的必备条件，在买方提起的质量鉴定过程中负有协助义务的应是作为生产企业的卖方，但若卖方拒绝履行协助义务，必然会引起无法开展后续鉴定工作，因此本案中鉴定工作无法完成的过错责任应当由作为生产企业的原告承担。

其四，应当明确与可证明待证事实的程度。本案中被告主张机器有质量问题，而质量鉴定是证明质量有问题的直接证据，除此以外没有其他证据可以直接证明机器的质量状况。因此原告拒绝履行协助义务直接导致了机器质量处于真伪不明的状态，从而使法官对原告要求被告支付余款的诉请无从裁断。

因此，笔者认为本案可以适用证据规定第七十五条的规定，推定机器确有质量问题这一不利于原告的主张成立。

第五篇：金融代理发展意见

明目标 抓落实 快发展

代理金融业务将是邮政企业今后发展的总体趋势，进一步做好金融代理业务，培育壮大市场关键在于进一步强化代理意识，高度重视金融代理业务；与邮储银行全面合作，实现双赢。

准确定位 明确目标

代理金融业务既是高效业务，也是邮政企业收入的主要来源。为此，我们要坚持“抓住重点、突破难点、形成亮点”和“重点业务重点抓、重点业务全局抓”的经营理念，坚定不移地把发展代理金融业务作为各项工作的重中之重，狠抓余额增长不放松，及早部署动员，确定全年的目标。城区网点应本着以余额增长为中心，以高端客户、绿卡通、商易通业务发展为重点的发展思路，定位中端，竞争高端，培育潜力，多举措推进余额增长。细分目标客户群体，针对不同的客户群体策划不同的营销方案，制定灵活的营销策略。

对于非经营类客户，要以绿卡通为突破口，瞄准政府机关、高收入企事业单位等目标，组织员工分片宣传，促进定、活期业务交叉发展，稳定效益型客户。对于经营类客户，如个体工商户、私营企业主、种植大户、养殖大户、务工返乡户等，主动上门公关，促进商易通、绿卡通、基金理财等业务的共同发展。

拓展领域 狠抓落实

我们要瞄准企事业单位，把中间业务作为新增点，大力发展代发工资业务，把中间业务作为余额增长的突破口，狠抓“代”字号业务。

加快城区精品网点，提升硬件设施；全力做好ATM机具的维护管理，加强通报。要坚定不移做大储蓄业务规模，积极稳妥地提升代理保险销量，以代发工资业务、POS收单业务、商易通业务为切入点，形成推动邮储余额持续、快速、规模发展的新增点。

我们要以客户为中心，灵活转变业务增长方式，采取项目交叉和联动发展模式。依托开展各类竞赛活动，激活发展信心和士气。紧紧围绕“抢信息、找技巧、强力度、抓落实”指导方针，紧贴地方经济发展，关注政府项目建设，加大财政工资性支出、政府征地补偿和政策性资金补贴等资金项目开发力度。与各大保险公司联合深入开展代理保险“送培训、下基层”活动，提升营销人员业务素质。

加快发展 提高服务

储蓄人员的素质是关系业务发展的大事，当前缺的不是储源，而是营销方式的创新，业务发杂货你的紧迫感，员工营销积极性的调动和敬业精神的培养，员工的培训引导工作和素质的提升尤为重要。要定期开展金融代理业务培训、产品训练营、网点实战训练等培训，提升窗口营业人员营销技巧和能力，强化员工专业营销水平，推动代理金融业务发展上规模，不断提高金融从业人员综合素质。

为促进邮政代理金融业务又好又快发展，我们应该制定科学合理的激励措施，以此调动职工发展业务的积极性，营造争先进位的浓厚氛围。每天通报余额进度，对业务发展好的单位，及时总结经验；对业务发展相对滞后的单位，则由专业部门上门帮扶，尽快在全局形成百舸争流的良好局面。

宿松邮政局金融业务中心

唐浩松