反担保责任案代理意见

第一篇：反担保责任案代理意见

北京盈科（武汉）律师事务所（2015）鄂通山民二初字第145号案件代理意见

代Wang应H担保有限公司诉追偿权纠纷案的

代理意见

委托代理人华中雄 二○一五年九月九日

答辩意见

尊敬的审判长、人民陪审员：

我代被告Wang答辩。

一、原告的《民事起诉状》无其法定代表人签名或盖章，依法不应立案审理。《最高人民法院关于人民法院受理经济纠纷案件中几个问题的复函》（法(经)函[1990]91号）规定：“企业法人因经济、民事纠纷向人民法院递交的起诉状，应当加盖企业法人的公章，并有其法定代表人的签字或盖章。未加盖企业法人公章，或者法定代表人未签字或盖章的，受诉法院应令其补正。立案时限，从补正后交法院的次日起计算。”这就是说，法院在原告的法定代表人签名盖章并加盖公章之前不应立案。

二、对原告起诉状称其与三被告签了担保合同的事实不持异议，但，被告Wang不知道借款人是否收到了银行贷款，原告是否代偿，也不认可原告对Wang的起诉理由。

三、被告Wang所签的反担保合同未完成有关手续，合同不成立。具体理由容在辩论中详述。

四、合同约定的违约金过高，如果部分被告有责任，则请降低违约金。请依法驳回原告对被告Wang的诉讼请求。谢谢！

质证意见

我代被告Wang对原告举证的四组证据的质证意见如下：

一、对原告的营业执照、代码证、金融许可证、税务登记证复印件无异议。

二、对《个人借款合同》，未参与，不知真伪，不发表质证意见。

三、原告的第三组证据是一组关于反担保的材料，分别质证：

（一）对《担保合同书》中有Wang签名的第3页的真实性认可，对无Wang及其他被告签名页不认可。该合同前两页内容前后矛盾，前面打印的内容说的反担保是“保证”，后面手写字是以“个人资产”提供反担保。此证据不支持原告的证明目的。

（二）对有Wang签名的《反担保承诺书》的真实性无异议。该承诺书的内容与《担保合同书》的内容不一致，只有以“个人资产”作为担保物提供反担保。且其/ 4

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中第2条反担保期限至结清止的内容不合法，第4条要求反担保人在担保人未代偿前承担责任毫无道理。此证据不支持原告的证明目的。

（三）对景元公司关于Wang是景元公司股东的《证明》的真实无异议。如果以股权质押提供反担保是需要在公司登记机关办理股权质押登记的。此《证明》只说Wang有股份，没提到股权出质，不是股权担保的文件，在本案中毫无意义，不支持原告的证明目的。

（四）农信社的《借款偿还凭证》，因未参与，对其真实性不知真伪。但该材料记载的还款人是Cao自己，“还款账号”也是Cao的账号，签名也是签的Cao的名。其没有任何原告代偿的内容，该证据不支持原告的证明目的。

原告当庭提交的银行转账凭证记载Cao还款的50万元是从王定喜个人的银行账户转来的。这只能证明王定喜借钱给Cao去还账，不能证明原告担保公司代偿，原告对此无诉权。

辩论意见

尊敬的审判长和陪审员：

我代被告Wang综述我方意见。

一、Wang签的反担保合同未生效。

（一）被告Wang承诺的反担保是“物的担保”，不是“信用担保”。原告举证打印的3页格式文本的《担保合同书》只尾页有三被告的签名。合同的主要内容在前两页，且自相矛盾。第一页的第3条第2项打印内容说反担保的保证方式是“连带责任保证”，第二页的第6条第1项手写的丙方反担保方式是以“个人资产”提供反担保。合同中手写文字与原打印格式内容不一致时，手写的效力显然高于打印格式内容，而这两页中没有三被告的任何人签名或书写痕迹或手印，三页合同也没有骑缝印，且原告举证的Wang签署的《反担保承诺书》中承诺的是以“个人资产”作为担保物提供反担保。显然，被告Wang承诺提供的反担保不是“保证”。

常识告诉我们，“保证”是信用担保，而“个人资产”指的是“物”、货币以及对物或货币的权利。“个人资产”不包括“信用”。《反担保承诺书》中承诺的是以“个人资产”作为“担保物”提供反担保。

（二）以“个人资产”担保，不动产抵押和权利质押要登记，动产质押要交付，如果用100万元现金质押，也是要交付的。《担保法》第41条、第63条、第76条、第78条、第79条等规定，财产抵押应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。动产质押须将质物移交债权人占有。以票据、单证出质的质押合同自权利凭证交付/ 4

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之日起生效。以股票或股权出质的质押合同自登记之日起生效。Wang承诺以“个人资产”作为“担保物”提供反担保，但既未登记也未交付，反担保未完成有关法律手续，合同未生效。

二、退一步说，且不说反担保合同未生效，合同相关内容也违法无效。如，（一）《担保合同书》第5条第2项约定了借款人Cao自己以“个人资产”向甲方（原告）提供反担保。《担保法》第28条规定，“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”根据这一规定，如果Wang承担“保证”的反担保责任，也只是在Cao的“个人资产”以外承担责任。合同第3条第3项说丙方信用担保和物的担保共同承担连带责任，并可以要求你丙方先承担全部责任，这是不符合上述法律规定的。

（二）《担保合同书》第3条第4项打印的“反担保期间：自本合同生效之日起至乙方还清全部款项时止。”《反担保承诺书》打印的第2条“反担保保证期间为本笔信用记录（贷款）结清为止。”这些内容都是不合法的。《最高法院关于适用<担保法>若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第32条第2款解释，“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”

原告举证的这《担保合同书》和《反担保承诺书》都是原告提供的格式合同。这个是合同的内容比法律规定要严苛得多，加重了反担保人的责任。如果法庭认为担保合同成立，则请法庭依据《合同法》第40条关于“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，确认《担保合同书》第3条第3项、第4项和《反担保承诺书》第2条无效。

三、再退一步说，即使不谈合同本身的问题，作为担保人的原告，所举证的证据不能证明自己代偿了债务人的债务，根本就没有诉权。

原告举证的农信社的《借款偿还凭证》记载的还款人是借款人Cao自己，还款账户也是Cao的账号，还款人签名也是签的Cao的名，看不出原告代偿的事实。原告刚才补充举证的银行转账凭证，载明Cao还款的50万元资金来源是王定喜个人汇入Cao的账户，并手写注明“王定喜代Cao还本50万”。这王定喜虽是原告的股东，但是债务人的亲戚。债务人没有资金按时还款，亲戚王定喜提供资金，这不是原告担保公司代偿。

四、退一万步说，即使合同没有问题，Wang的反担保有“保证”责任，原告也/ 4

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代偿了，但Wang的保证责任也已依法免除。

（一）如前所述，《最高法院关于适用<担保法>若干问题的解释》第32条第2款规定，“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”该《解释》第31条规定，“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”被告Wang对Cao借款反担保期间到2015年7月8日止。

（二）按原告的证据4还款凭证，被告Cao的主债务期限是2013年7月8日，还款的日期是2013年7月4日。即使这还款的钱是原告提供的，Cao还款两年多以来，原告从未要求Wang承担反担保责任。《担保法》第26条规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”至于合同和承诺书中写的以“个人资产”提供反担保，如前所述，因未登记、未交付，反担保中物的担保未生效。

五、原告的起诉过了诉讼时效。

原告举证说其2013年7月4日代偿Cao的50余万元债务，但其起诉状的日期是2015年7月22日，实际起诉日期会更晚。《民法通则》第135条规定，“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年”，原告的起诉过了诉讼时效，其请求不管有理无理，均不能得到法院的支持。

综上，原告向被告Wang追偿的理由不成立，且过了诉讼时效，请驳回原告的诉讼请求。

谢谢！/ 4

第二篇：代理意见

代理意见

审判长：

我本人受本案被上诉人的委托担任其诉讼代理人，现代理人本着一事实为根据以法律为准绳的原则，提出如下代理意见，望合议庭给予采信：

第一、房子为夫妻共同财产，不是家庭共同财产

上诉人与被上诉人父母没用一居生活，分居居住，上诉人与被上诉人在查干花居住期间是与上诉人的父母换房居住。

第二、财政分开

1、上诉人与被上诉人购买楼房的银行贷款，一直是由上诉人与被上诉人偿还的，其上诉人父母并没有进行偿还，并且被上诉人有汇款凭证可以证实。

2、上诉人与被上诉人购买楼房时，向林喜波借款4万元，并不是由上诉人、被上诉人及上诉人父母共同偿还的。偿还此笔欠款是被上诉人用工资款和奖金偿还的，且林喜波可以证明这一事实。

3、被上诉人每月给上诉人父母帮照顾孩子的花销，并且被上诉人将自家阁楼的出租钱给了上诉人父母，用以抵顶欠其父母用来买楼房的欠款。以上均有证人可以证明这一事实。

第三、房屋价值应维持一审法院认定的价值

《民事诉讼法》第151条规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查………。二审人民法院只审理上诉人提出的上诉请求及有关的事实和适用的法律，对上诉人未提出异议的原审裁判所认定的事实的权利义务，一般不予审查。本案中一审被上诉人不知道房屋的价值，又没有提出对房屋现价值进行鉴定。故一审法院采信原告提出的房屋价值，是正确的，应予维持。

第四、程序合法

上诉人与被上诉人购买的楼房，上诉人父母并没有出资，买房时是向其父母借的钱。故此楼房不是家庭财产，是夫妻共同财产，不用分家析产，原判程序是合法的。

综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应维持原审判决。

代理人：

2013年5月20日

第三篇：代理意见

代 理 词

尊敬的审判长、审判员：

本人受本案原告的委托，作为ⅩⅩⅩ的诉讼代理人，依法参加本案的审理，现就法庭归纳的争议焦点，根据事实和法律发表代理意见如下：

一．被告1ⅩⅩⅩ应承担事故的全部责任。

根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条第一款第一项规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”该条适用过错责任原则，本案中，被告1ⅩⅩⅩ驾驶的车牌号为ⅩⅩⅩ小型客车疾速行驶至ⅩⅩⅩ路段时撞上原告ⅩⅩⅩ所骑的电动自行车，并导致原告身体多处受伤以及电动车受损的交通事故的发生。经ⅩⅩⅩ公安局交通警察支队四大队的事故认定，被告1ⅩⅩⅩ应对本次交通事故负全部责任。原告的受伤与被告1ⅩⅩⅩ的行为有直接的因果关系，那么，依据上述法律的规定及事实的认定，被告1ⅩⅩⅩ应对此次交通事故负全部责任。

二．被告2ⅩⅩⅩ应对本事故承担连带责任。

机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，而依据有关理论、实践的推定，机动车一方包括该机动车司机和所有人。经依法查明，被告1ⅩⅩⅩ驾驶的肇事车辆的实际车主为被告2ⅩⅩⅩ所有，因此，被告2ⅩⅩⅩ应依法对本事故承担连带赔偿责任。1

三．本案应当先由ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司在强制责任保险范围内赔偿原告。

《中华人民共和国道路交通安全法》第76条明确规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”

《机动车交通事故责任强制保险条例》第21条的规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”

《中华人民共和国保险法》第65条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”

经查明，肇事车辆ⅩⅩⅩ小型客车在事故发生时已在ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司投保且在保险期间内。因此，从保证原告合法利益出发使原告尽快得到赔偿款的角度出发，代理人认为，应当先由ⅩⅩⅩ财产保险股份有限公司在其责任限额范围内先行赔付。

四．原告主张的赔偿要求完全符合法律规定并有充足证据，应 予以支持。

依据《民法通则》第98条、106条、119条和《道路交通安全法》

第76条及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则若干问题意见》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，三被告应当赔偿原告的医疗费、住院伙食

补助费、交通费、误工费、护理费精神损害赔偿金以及电动自行车修理费。

1.医疗费Ⅹ元整

依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。”原告ⅩⅩⅩ住院治伤期间所产生的医疗费，原告在要求被告赔偿未果的情况下已全部自己支付，总计Ⅹ元整（详见证据清单Ⅹ页），被告应赔偿原告所支付的上述费用。

2.住院伙食补助费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”而依据《20ⅩⅩ年ⅩⅩ道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，住院伙食补助费为每人每天Ⅹ元，因为原告共住院Ⅹ天，则总计Ⅹ元整。

3.交通费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第22条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员，因就医或转院治疗实际发生的费用计算”，针对本案原告为此支付交通费用为Ⅹ元，有票据予以证实（详见证据清单Ⅹ页）。

4.误工费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿等中运用法律若干问

题的解释》第20条规定：“受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。”该事故发生于20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日早上，此时原告因该事故受伤而停止上班，ⅩⅩⅩ病历记载住院日期为Ⅹ天，即从20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日到20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日，20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日办理出院，医生建议之后全休时间为Ⅹ个月，则误工期限为Ⅹ个月Ⅹ天。因为原告属于有固定收入的范围，其所在单位ⅩⅩ公司出具证明证实，原告月工资收入为Ⅹ元（详见证据清单Ⅹ页），那么原告因误工实际减少的收入为：Ⅹ×Ⅹ+Ⅹ÷Ⅹ×Ⅹ=ⅩⅩ元。

5.护理费Ⅹ元整

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第21条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动标准计算，护理人员原则上为一人„„护理期限至受害人恢复生活自理能力时止„„”原告在住院Ⅹ天期间，其好友ⅩⅩ一直在护理原告，ⅩⅩ为农业户口，没有工作，其所在地目前也没有有关同类工作即护理工的工资标准的具体规定，因此，依据《ⅩⅩ道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中的农、林、牧、渔业年收入Ⅹ元的标准，那么护理费应为Ⅹ÷365（天）×Ⅹ（天）=Ⅹ元。

6.精神损害赔偿金Ⅹ元整

该起交通事故的发生，因原告长期休息在家，不能工作，给原告家庭生活上造成很大的困难，从而严重影响原告及其家人的生活、思想负担。其次，原告至今还未痊愈，这个不论从身体健康的恢复，还

是以后继续工作都给原告形成了深深的心理负担，原告的精神利益已经受到严重损害，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第18条及有关法律的规定，请求法庭支持原告该项诉讼请求。

7.根据《民法通则》第106条的规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”本案中由于被告1的过错致使原告的电动自行车受损，因修理而产生费用Ⅹ元整（详见证据清单第Ⅹ页），被告1依法应当承担赔偿责任。

以上代理意见，请法庭充分考虑并予以采纳。谢谢！

代理人：ⅩⅩ律师事务所ⅩⅩ律师

20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日

第四篇：代理词代理意见（通用范文）[范文模版]

代理词

尊敬的法官: : 北京

律师事务所接受

（以下简称被告）的委托，指派本律师作为其代理人，现就被告与

公司（以下简称原告）的一案一审，发表如下代理意见，供法庭参考。

本案事实方面

本案的事实方面，有如下事实是双方认可或证据确凿的：

一、。

二、。

三、。

双方就下列事实存在争议，我方对此予以说明：

一、。

二、。

三、。

本案法律方面

本案的争议焦点在于：

一、。

二、。

三、。

下面，我方分别予以说明：

一、。

二、。

三、。

特别强调的是：。

综上。

上述意见，谨供法庭参考。

北京市

律师事务所

律师

****年**月**日

代理律师联系方式：

电话：。

电子邮箱：。

地址：。

附本案有关法条：

《合同法》 第十九条 ……

附本案相关判例：

序号 案号信息 裁判要点 判决原文引用 一

市

区人民法院（一、公司系按“客观情况重大变化为由解除”，法院直接按“客观经济情况重大变化经济性裁员为由”裁定解除合法。

二、法院认为“虽然未经劳动行政部门备本院认为，所谓客观情况，是指除劳动者和用人单位主动采取行为之外的不以双方主观意志为转移的情况。根据已查明的事实，被告解除劳动合同的直接原因系被告亏损严重，长期处于资不抵债的状况，导致被告经营困难，被告不得已决定关闭布鲁宫法餐厅，随之解除与原告的劳动合同关系。该行为系被告主观自主决定的行为，显然不属于法律规定的“客观情况”情形范畴。根据法律规定，用人单位因生）

民初字第号 案”，不影响裁员的合法性。

产经营发生严重困难、经营方式调整，需要裁减人员二十人以上的，用人单位应提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告。被告因客观经济情况发生重大变化，决定关闭布鲁宫法餐厅，并将原场地对外出租，系被告作出的调整经营方式行为。被告虽未成立工会，但通过召开全体员工大会告知、张贴书面通知公示、会后分别与员工面谈方式已履行了与劳动者的协商过程；被告解除与原告劳动关系的行为虽未向劳动行政部门履行报告手续，存在程序上瑕疵，但法律未明确规定此种报告程序系用人单位进行经济性裁员的必要生效条件；且被告同意支付经济补偿金及代通知金，并未实际侵害原告的合法权益，故不应认定为被告违法解除与原告的劳动合同关系。

二

三

第五篇：《知识产权法》代理意见（范文模版）

代理意见：

尊敬的审判长、审判员：

xx律师事务所接受故宫博物院的委托，指派我作为他们诉x出版社著作权纠纷案，依法出席了庭审调查，现根据掌握的证据材料和有关法律法规，发表如下代理意见。

1、被告x出版社严重侵犯了原告故宫博物院得著作权。限根据我国《著作权法》的相关规定，著作权是指作者以及其他著作权人对其文学、艺术、科学等

作品享有专属权利。原告基于摄影、测量、编写说明文字等活动而自然享

有了对我二百五图谱著作权。但是被告未经原告同意，在没有支付报酬的情况下使用，根据我国《著作权法》第四十六条的规定：“有下列侵权行

为的，应当根据情况，承担停止伤害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等

民事责任……

（七）使用他人作品，应当支付报酬而支付的。”，以及第四

十七条之规定：“有下列侵权行为的……

（一）未经著作权人的许可，复

制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外”，被告的行为符合该法规定，应当认定为侵权

行为。

2、关于版权费。原告公开向社会出租相片，每张400元，有原告的文件为证，被

告使用原告的照片，因此也应当支付该笔费用。

3、关于加工制作费。原告为了制作该套照片，花费很大。因此属于珍贵文物，在拍摄的时候对光线环境要求很大；在制作说明的时候也专门请专家撰写，平均每张花费400元。

4、关于双倍赔偿。由于摄制作品都属于珍贵文物，因此我方要求双倍赔偿。此致

xx中级人民法院

代理人：xxx

X年x月x日