BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题

第一篇：BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题

BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律

问题

来源：中华建设工程房地产大律师联盟 发布时间：2009-09-01 查看次数：2256 以某市地铁5号线为例 BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题

在BT模式下地铁建设项目投资建设合同（下称BT合同）的签订阶段，应该从两个大的方面把好法律关，以确保BT合同的签约质量。

一、与招投标衔接，把握四个环节确保BT合同的签约质量

保证BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的安排和布局，所有合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同时要求投标人作实质性响应。具体的关键问题是招投标与签订合同的互相衔接。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订紧密衔接起来。以下是必须注意的四个具体问题：

（1）BT合同招标应事先经建设主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进行备案 根据财政部、发改委、建设部、中国人民银行四个部委于2000年1月4日颁布的6号文件，规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门要以告知性的备案方式进行备案。如果地铁5号线采用BT方式建设，在采用招标的方式完成招标的所有程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性备案并经过主管部门的批准。

BT项目存在较多新的状况，如投资的方式、政府的监管、用地的方式等，项目建设经过有关部门的审批是关键。我国法律尚没有关于BT用地方面的具体、明确的规定，所以建议在操作过程中要完善审批手续，具体落实政府告知性备案的具体程序。

关于采用BT方式建设，国家的法律层面现还没有相关规定，只有建设部和发改委等行政部门的一些规章，但是这些规章并不是法律本身，其效力较低。因此建议在操作过程中完善需要政府审批部分的手续，需要明确政府以告知性的备案方式进行备案如何完成，具备怎样的条件才可以顺利审批，发包人要以政府的批文作为明确的法律依据。前不久，重庆市人民政府已颁布《重庆市人民政府关于加强和规范政府投资项目BT融资建设管理的通知》，建议合同的设定参考该办法的具体规定使本项目规范运作。

（2）决定BT合同签约质量的关键是招标文件的质量

发包人提出的需要投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作出实质性响应并相应提出要约。如果招标文件的提示不明，合同本身也会因此引起质量问题。例如，BT项目在回购的时候需要考察运营期间是否能够保证工程的质量。作为项目承包人，负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的《建设工程质量管理条例》第40条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于2年；有防水要求的墙面、屋面、卫生间的保修期不少于5年；地基基础和主体结构的质量在整个设计年限即合理使用寿命内确保使用。因此，BT合同中的工程保修年限的具体确定取决于招标文件的要求，取决于招标文件提示投标人在不少于最低保修年限以上的年限进行投标，并对此作出实质性的回应。

（3）招投标过程和合同之间的关系

建议发包人在提供招标文件的同时提供一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表发包人的意见，如果由发包人或委托中介机构起草，是一个站在发包人的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为讨论稿，投标人可以在此基础上提出修改意见。

由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，投标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。

（4）招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订

在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后另一方不签约即属于缔约过失。在BT项目中，由于投标人原计划的投融资计划不能实现而导致的无法签约的情况经常发生，因此，招标文件应对此种情况下缔约过失一方应承担的赔偿责任，而且应当是严重的赔偿责任作出明示并要求投标人作实质性响应，才有利于预防出现此类缔约过失情况。

二、发包人为确保合同的签约质量必须坚持的合同内容

（1）关于确保BT合同切实履行的履约担保

落实投标人的投资资金，需要投标人提供担保措施以确保项目的顺利进行。由于BT项目一般履约周期长，投资量巨大，因此，确保BT合同的正常履行的担保措施，不仅可以设定投标人提供抵押、质押、定金、留置等物的担保，也可以设定保证等人的担保。为确保BT合同的正常履行，还可以考虑保证人的同业担保方式。保证人的同业担保的操作，是以代为履行的方式在招投标时便确定入围人为履约保证人。如果在实际履约过程中出现中标人没有能力继续履行，由履约保证人按照约定方式代为履行。其操作要点是在评标过程中应严格按照招投标法相关规定确定两个入围人，一个入围人为中标人，另一个入围人即为履约保证人。在招标文件中需要明确如果中标人不能继续履约，履约保证人必须在限定时间内进入现场继续施工。

（二）设定分阶段的工期、质量标准

由于BT合同履约周期长，整个合同的工期质量的目标要分阶段来设定，只有承包人在建设过程中均能按照阶段、节点工期完成并且保证质量才能确保最终完成整个工程。对BT承包人的工期和质量的控制，在于控制阶段的进度计划。设定阶段的进度计划分为两个方面，形象进度和节点进度。形象进度一般是指一个工程或者一个工程的一个标段的基础、结构以及装修配套完成的时间进度。因为每一个标段都存在形象进度的问题，因此，形象进度的完成时间一定要严格控制。节点进度指每一形象阶段的具体施工任务要求完成的进度计划。只有每一个标段的节点进度和形象进度同步完成，才能确保整个工程的按期完成。在合同中对质量标准的控制和工期要求是一样的。因此，合同对于形象、节点进度的工期、质量标准都要给予明确的约定。同时要给形象和节点进度计划的工期、质量以合同的约束力，应当约定任何一个阶段没有完成进度都是根本性违约并要承担相应的违约责任。因为只有保证完成每一标段的节点进度、形象进度，才能保证整个项目的最后完成。

合同不仅应该约定分阶段的工期、质量的要求和标准，同时还要相应约定其合同的约束力，即合同应设定根本性违约条款。如果给予了相应的整改时间，中标人仍然不能依约履行合同，则属于根本性违约，发包人有权解除合同，并由履约保证人继续履行。

招标文件还应对上述阶段和节点计划要求明示投标人给出完整的施工组织设计，该组织设计文件应对工期和质量两个方面作出具体的计划，明确投标人如何并以什么措施保证工期和质量。建议施工组织设计以合同附件方式约定，并赋予其合同的约束力，要求中标人的总工程师和法定代表人签字并加盖公章，使之成为合同的组成部分，具有与合同同等的效力。

（三）BT合同固定价格范围以内的包干对策

价格条款在BT合同中是一个重要的条款，从利益控制来讲，一般发包人会采用固定价格的方式。关于固定价格在实践当中的处理有两个具体问题，第一个是固定范围以内的如何包干，第二个是固定范围以外的如何调整。

确定固定价格以内范围的关键是设计的深度，价格的多少主要由设计深度确定。在BT条件下如果设计也由中标人完成，那么设计文件的确认就成为一个价格及其调整的关键的前提。从法律层面上看，要确定固定价格首先要确定固定范围以内对应的设计文件的具体内容。同时要特别注意防止合同中产生歧义，防止签约双方对同一个条款做出不同的理解。所以对固定范围以内的对应的设计已明确部分的标准、要求、范围都要做明确、具体的约定。如果BT合同的价格是固定的，根据现有的法律，施工过程在固定范围之内的款项和价格是不予调整的。我国现行法律和国务院的行政法规对工程造价的相关问题，如如何计价、计价方式、计价标准等并没有具体规定，目前只有财政部和建设部共同颁布的《关于建设工程价款计算的现行办法》，该办法只是行政规章，并无法律强制效力。对于合同中的固定价格，最高人民法院的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第22条有一个原则的规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”但此规定不涉及到固定价格范围以内的具体条款的具体约定。因此目前对于如何在合同中控制固定价格范围内的包干，主要依靠操作实践中的经验来约定。

（四）BT合同固定价格范围以外的调整问题

BT合同的设计一般是会变化的，由于签订合同时对应的设计发生变化，那么即使是固定价格的合同，超过固定范围以外也是可以调整价格的。履约过程当中，产生固定价格以外的价格变动的主要原因是设计变更。设计变更的概念应当在合同中确定范围，例如施工变更是否属于设计变更？如果双方约定施工变更不属于设计变更，那么可以在合同中约定，施工方案变更不予调整价格，除非由原设计单位进行的设计变更。合同中也需明确，价格调整的前提为施工过程中在已确定的范围之外的设计变更，其它情况不予调整。

固定价格范围内和固定价格范围外的界线要有明确的界定。BT合同可以约定只有经发包人认可的设计变更才是固定范围之外的，才可调整价格。施工变更和非发包人认可的变更均不属于设计变更，均不可调整工程造价。

在实践操作中的经验是，有的合同把设计变更分为三类，且这三类变更的界线约定明确。第一类是技术变更，此类变更不予调整价格；第二类是经济变更，此类变更是在招投标文件和合同中规定的固定价格部分之外的突破原有价格的变更，是可以调整价格的，在地铁5号线工程中也不可以避免会出现这一类变更，因此建议合同要作明确的约定；第三类是由技术变更变为经济变更的变更，合同应明确约定对此类转变的变更性质的确认，发包人具有最终的决定权。

在实践中，还有一类市场价格波动引起的风险即市场风险，合同对此也要预作应对。发包人的对策是在合同中设定一个风险系数，即明确约定因市场的材料、设备和人工费用涨价明确合同约定的调整范围。在固定的价格范围以内的价格给出一个风险系数，即在合同总价中除了项目本身的价格之外还包括了这个风险系数的价格，超出这个风险系数的部分才由发包人承担。用风险系数来让投标人承担约定比例和范围的市场风险，是一个具有现实操作性的方法。

因此，BT合同如果采用固定价格的，要在合同中明确固定价格以内和固定价格以外的范围，并要在合同中约定固定价格以外的调价规则和办法。铁路建设的价格应当会有行业基本的价格标准，该标准是一个市场的平均成本，而采取固定价格正是招投标和市场竞争的结果，这才是项目招投标的本质意义。

（五）承包方式的监督

我国法律规定投资建设的总承包人可以对工程进行分包，但分包必须事先经发包人认可。因此招标文件中需要提示投标人明确工程是否会分包，哪些部分需要分包。发包人应当在招标文件和合同中明确所有的分包合同原件都要交一份给发包人备案，投标文件和合同中没有提及的分包内容未经发包人同意不允许分包。

法律规定总包和分包均要对发包人负连带责任。在投标文件中明确需要分包的部分工程，只有经发包人同意才可分包。分包方式还包括劳务分包。招标人可以要求承包人把工程分包和劳务分包的合同原件都要交发包人备案，以预防发生违法承包和层层转包，以及以劳务分包的方式进行转包。

（六）合同中争议的解决方式

多方主体的BT合同在履约过程中很有可能发生争议，解决争议的方法通常有仲裁和诉讼。由于仲裁具有保密性、不公开性，建议BT合同选择仲裁的方式解决争议。由于选择发包人所在地的仲裁机构相对方便，建议选择当地的仲裁机构进行仲裁。例如在深圳，可供选择的仲裁机构有深圳仲裁委员会和中国国际经济贸易委员会仲裁委员会的华南分会，建议选择后者并在招标文件中要求投标人承诺。如果事先在合同中有明确约定，产生争议时即可由中国国际经济贸易委员会仲裁委员会的华南分会仲裁，且仲裁也不影响合同的继续履行。

第二篇：BT模式投资建设合同补充协议

黔西县黔洪路道路改造工程

BT模式投资建设合同补充协议

甲方：黔西县城市建设投资发展有限责任公司

乙方：贵州淇玲交通建筑工程有限公司

协议事由：

黔西县城市建设投资发展有限责任公司（以下简称甲方）与贵州淇玲交通建筑工程有限公司（以下简称乙方）签订关于《黔西县黔洪路道路改造工程BT模式投资建设的合同》为根据。该项目于2011年2月16日正式开工建设，封闭施工。在实施该项工程中，由于该项目边设计边施工，甲方提供的施工设计文件与实际施工中情况不符，且施工现场实际情况变化较大。甲方提供的施工设计图文件不能包含工程全部内容，合同总价不明，不能及时完善合同清单，直至4月份甲方才提供相对完整的施工图纸文件。

综上，为了该项目的顺利实施，经甲乙双方协商，订立该合同的补充协议。补充协议作为合同的补充文件，与该合同具有共同的法律责任。双方承诺共同履行遵守。

一、决算总价：乙方根据现场签证及工程变更，竣工图纸文件明确的工程量进行决算。经丙方、监理单位和跟踪审计单位审核后报黔西县审计局审计，以审计确认的造价作为该项工程的决算总额。

二、计价方式：按照贵州省五部计价定额（2004版）《贵州省建设厅关于贵州省2004版五部计价定额有关问题进行第二次综合解释的通知》黔建施通[2008]297号文件执行定额取费。

三、其他依据该合同条款执行。

四、经甲乙两方代表人或其授权代表人签字，双方盖章后生效。合同约定事项完毕后失效。

五、本补充协议一式陆份，甲乙双方各执叁份。

甲方：（盖章）

代表：

地址：

时间： 甲方：（盖章）代表： 地址： 时间：

第三篇：政府投资项目BT承包合同的相关法律问题

政府投资项目BT承包合同的相关法律问题

[论文摘要]：经对政府投资项目BT承包合同的合法合规性及法律后果进行分析，本文认为，BT承包合同属于违规合同，但一般不是无效合同；在BT承包模式下，BT承包合同约定的融资人超过银行贷款利息以上的投资回报有可能无法得到法律支持。

[关 键 词] ：BT承包模式合同效力法律风险

BT承包模式是政府投资项目目前采用的建设模式之一。该模式要点是经政府授权或委托的项目业主选择具有建筑施工承包资质的建筑企业作为项目的投融资主体及施工单位（以下简称融资人）与之签订BT合同，约定由该企业完成项目的投融资工作，并负责项目施工，项目完成后，项目业主按约定条件收购项目。

下面，笔者对该模式下相关法律问题进行简要分析。

一、关于BT承包合同的合法合规性

在BT承包模式下，BT合同的合法合规性可从以下方面考察。

1、是否与《关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设的通知》违背问题

2006年1月4日，建设部、国家发展和改革委员会、财政部、中国人民银行联合发布《关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设的通知》（以下简称“严禁带资承包通知”）。该通知要求“政府投资项目一律不得以建筑业企业带资承包的方式进行建设”。

笔者认为，BT承包模式与严禁带资承包通知内容是实质违背的，理由如下：

（1）严禁带资承包通知的目的之一是为了“完善宏观调控，防止政府投资项目超概算”。BT承包模式下，政府（或政府授权委托主体）的主要义务是以财政资金回购项目，在BT承包模式下，因政府除支付项目建设成本外，还要支付融资人投资利息及投资汇报，项目投资概算控制因素增多，概算控制难度更大。因此如采用BT承包模式，严禁带资承包通知之“完善宏观调控，防止政府投资项目超概算”实现难度更大。

（2）严禁带资承包通知还有一个目的就是“防止拖欠工程款和农民工工资”。笔者认为，在BT承包模式下，政府负有依约支付“项目回购款”的义务，在带资承包模式下，政府的主要义务是支付建筑企业垫支的工程款。该两种模式均构成政府债务，只不过名目不同，一为“项目回购款”，另则为“工程款”。不管采取什么模式，一旦财政资金安排出现问题，则政府欠款问题及其连锁反应将法避免。因此，在该种意义上，除BT承包模式下政府需额外承担项目投资利息及回报外，BT承包模式与带资承包并无实质性差异。

（3）严禁带资承包通知明确规定“采用BOT、BOOT、BOO方式建设的政府投资项目可不适用本通知。”注意，BT模式没有被排除出通知适用范围，同时该条没有表述为“采用BOT、BOOT、BOO等方式建设的政府投资项目可不适用本通知”。以上可见，BT承包模式是应适用通知。我们认为，在BOT、BOOT、BOO模式下，特许经营期届满后项目将无偿移交政府（BOT、BOOT模式下），或政府特许融资人长期拥有经营（BOO模式下），政府不需要利用财政资金支付工程款或项目回购款，政府不因该等合同而负财政债务。而BT模式显然构成政府债务，与BOT、BOOT、BOO方式截然不同。

综上所述，笔者认为，目前BT模式（特别是BT承包模式）应属于通知严禁范围。采取BT承包模式建设政府投资项目是与通知内容相违背的。但需注意的是，通知属于政府规章范畴，根据合同法规定，只有法律和行政法规的强制性规定才可以作为判定合同效力的依据，BT承包合同虽然违背了严禁带资承包通知内容，但该点并不能构成BT合同无效的法定事由。

2、关于BT承包合同与带资承包合同区别

笔者认为，BT承包合同与带资承包合同并无本质区别，理由如下：

（1）BT 承包模式下，项目业主在项目建设完成前支付项目建设资金，在项目完成移交后，按约定支付项目回购款。与带资承包比较，其项目建设资金支付方式是完全一致的，即项目建设资金实际支付时间与建设资金发生时间有较长的滞后期。从这一点看，BT承包合同与带资承包合同并无区别。

（2）通说认为，BT与施工承包合同的最主要区别是，BT融资人在项目移交前是资产所有人，在“T”的过程中，将项目资产所有权转移给政府，而施工承包则无该特征。在这一点上，笔者认为，BT承包模式与施工承包并无区别：BT承包模式下，项目所有建设用地及报建手续均以项目业主（政府授权或委托主体）名义进行。《城市房屋权属登记管理办法》第十六条第一款之规定，合法持有用地证明文件或者土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、施工许可证、房屋竣工验收资料以及其他有关的证明文件的人是新建房屋的初始产权人。因此，不论BT承包合同对建设期项目所有权如何约定，从法律上看，在建设期项目所有权当属项目业主（政府授权或委托主体）无疑。BT承包合同约定的项目移交与施工承包合同约定是施工竣工移交并无本质差别，均不涉及所有权的移交，仅仅涉及工程是实际占有状态的转移。

3、关于招投标问题

根据《政府采购法》第二条的规定，项目业主选择BT投融资建设单位进行项目工程的投融资建设，属于《政府采购法》适用范围。《政府采购法》第四条规定，政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。《招标投标法》第三条规定，全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目，必须进行招标。因此，在BT承包模式下，选择投融资建设单位必须采取招标形式。部分地区因种种原因不经招标程序直接以协议方式选择投融资建设单位，是违反《政府采购法》及《招标投标法》强制性规定的。不经招标投标程序直接签订的BT合同应因违反法律的强制性规定而无效。

二、BT承包合同的法律后果

通过以上对BT承包合同合法合规性分析，笔者倾向性认为，BT承包合同实质是垫资承包合同，违反了严禁资承包通知，但没有违反先行的法律和行政法规的强制性规定，是违规合同，但不是无效合同（除非选择融资人的过程未经招标投标程序）。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔２００４〕１４号）第六条规定，“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外”。该条规定可能构成融资人巨大的潜在风险。

BT承包合同一般约定项目回购款包括建设成本、投资利息或投资回报等部

分，投资利息或投资回报一般是高于银行贷款利率的。一旦发生纠纷，BT承包合同被认定为垫资承包合同，根据上述司法解释规定，融资人依据BT承包合同约定主张的高于融资人高于同期同类贷款利率的部分的利息或回报将不能得到支持。

以上是笔者对BT承包合同相关法律问题的简要分析，希望对BT各方有所启迪，并特别提醒BT融资人注意其中潜在的法律风险。

第四篇：签订就业协议应注意的主要法律问题

签订就业协议应注意的主要法律问题

全国普通高等学校毕业生就业协议书(简称就业协议书)由教育部高校学生司制表，在教育部直属高校统一推行。就业协议书明确规范了毕业生、用人单位和高等学校在毕业生就业工作中的权利和义务，它是毕业生就业计划的制定和报到证签发的依据。就业协议书一经各方签字、盖章后，即具有法律约束力，任何一方均不得擅自变更或解除，否则，应承担违约责任。签订就业协议，是确定当事各方权利和义务关系的必要程序，也是日后处理就业纠纷的主要依据。因此，各方在签订就业协议书时，务必持慎重态度，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。

就业协议书涉及毕业生、用人单位和学校三方当事人，各方的权利和义务主要包括：

就毕业生而言：

1、大学毕业生享有平等就业和自主选择职业的权利。这是“供需见面、双向选择”就业模式的必然结果，我国《劳动法》也明确了劳动者有平等就业和选择职业的权利。

2、毕业生有全面了解用人单位情况的权利。选择职业，确定用人单位，关系到毕业生未来的工作、生活和事业前途。毕业生在与用人单位签订就业协议之前，完全有必要也有权利对用人单位的基本情况进行全面细致的了解。包括用人单位对毕业生的使用意图、工作环境、生活待遇、服务年限等。用人单位也有义务向毕业生和学校如实介绍本单位的情况，并尽可能提供能够证明这些情况的有关资料。毕业生自己也可以通过适当途径了解用人单位是否具有录用毕业生的计划和用人自主权，能否解决户籍关系等，如通过单位介绍、实地考察、亲友（特别是已经在该单位就业的校友）咨询等。

3、毕业生有如实向用人单位介绍自己基本情况的义务，包括培养方式、学习成绩、健康状况、在校表现、社会实践经历以及各方面能力，并提供可以证明自己情况的相关资料，这是用人单位准确了解毕业生的重要基础。毕业生在向用人单位进行自我推荐、自我介绍和接受考察时，应全面地、实事求是地反映个人情况，所提供的一切求职材料应是真实可靠的，不能夸大其辞、弄虚作假。一些毕业生擅自篡改学校统一下发的推荐表内容、成绩单，甚至伪造各类证书、奖项，既欺骗了用人单位又损害了学校的声誉、形象，同时也给自己以后的发展带来了较坏的影响。

4、毕业生有接受用人单位组织的测试或考核的义务。用人单位为了招聘到符合要求的毕业生，一般都要通过一些测试或考核手段来掌握毕业生的情况，以进行比较，从而作出是否录用的决定。毕业生应予以积极配合，接受测试和考核，充分展现自己的能力，获得期望的工作。

就用人单位而言：

1、用人单位享有全面了解毕业生情况的权利。用人单位根据本单位对所需人员综合素质、知识水平和专业能力等方面的要求，通过学校有关部门或毕业生所在院（系）分管领导、教师、同班同学以及毕业生个人，了解毕业生各方面情况，并对毕业生进行测试、考核，最终决定是否录用。

2、用人单位在招聘活动中，应当如实向毕业生和学校介绍本单位的生产规模、生产条件、工作环境、发展前景和员工待遇等基本情况，明确对毕业生的要求及使用意图，3、用人单位应当主动了解当地就业主管部门对接收毕业生的政策规定。一些用人单位明明不招收毕业生，但迫于上级主管人事部门的压力，打着招聘毕业生的幌子进入人才交流市场，结果一本正经地收取了毕业生的应聘材料，最终却杳无音信，或以种种借口，关闭了应聘者的就业大门，这显然侵害了毕业生的合法权益。

4、用人单位如对毕业生身体条件有特殊要求，原则上应在签订就业协议前进行单独体检，否则，以学校体检为准。毕业生报到后。发生疾病不能坚持正常工作的，按在职人员有关规定处理，用人单位不得把上岗后发生疾病的毕业生退回学校。

就学校而言，在签订就业协议之前，应当如实向用人单位介绍毕业生在校期间的综合表现及培养方式。学校应将已经签订就业协议书的毕业生按规定列入就业计划并予以派遣。学校在派遣前应认真负责地对毕业生进行健康检查，不能坚持正常工作的，不予派遣，并向用人单位说明原因。

现行的就业协议书内容较简单，毕业生和用人单位可以将另行协商达成一致的补充条款，并确保在日后签订劳动合同时得以体现。如在就业协议书补充条款栏中约定：“本协议当事人日后一旦签订劳动合同，本协议中的有关约定将视为劳动合同的必要补充”。

毕业生与用人单位签订就业协议时，需要注意以下事项：

1、明确就业的具体工作部门和工作岗位，包括工作的具体地点；

2、明确毕业生考取研究生或公务员的处理办法，如果同时面临多种选择机会，应当注意向用人单位说明，取得用人单位的理解，不能以欺骗手段先签约，后违约，给个人和学校造成不良后果；

3、明确就业后继续考研或调离的条件；

4、明确工作和生活条件，对劳动报酬有特殊要求的，应在就业协议书的补充条款中加以明确。到单位报到后，还应在劳动合同中进一步明确劳动内容、保险福利、服务期限等事项。

5、明确违反协议的责任。当事人一方如果违反协议，另一方有权要求继续履行协议、支付违约金或赔偿损失。如果支付违约金，协议书中应就违约金的具体数额作出约定。就业协议书一旦签订，当事各方应本着诚实信用原则严格履行。毕业生如确需变更或解除协议，必须征得用人单位的同意，由用人单位出具同意解约函。

第五篇：施工单位签订建设工程施工合同应注意的问题

施工单位签订建设工程施工合同应注意的问题

一、合同签订前应注意的事项

在合同签订前，应对业主(发包人)及工程本身情况要做详尽的调查。比如工程的真实 性、可靠性以及业主的资信情况，工程审批手续是否完备等等。只有在工程业主资信可靠、工程合法、手续完备的条件下，与之签订合同，施工方的合同权利才能得到充分的保障。

1.对发包商主要应了解两个方面的内容：一是主体资格，即建设工程相关手续是否齐全。例如，建设用地是否批准?是否列入投资计划?规划、设计是否得到批准?是否进行了招 标 等。二是履约能力，即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。在签订合同前 对发 包方主体资格的审查是签约的一项重要的准备工作，将不合格的主体排斥在合同的大门之外，为将来合同能够及时、正确地实施奠定一个良好的基础。

2.如果施工方施工的是分包工程，要严格审查发包人的项目是否是依法批准的合法项 目，发包人是否依法取得企业法人营业执照，取得了相应的经营资格和等级证书，审查发包 人签约代表人的资格，审查工程发包人的履约信用等。

3.对施工方的分包商主要了解的内容有：资质情况，施工能力，社会信誉，财务情况等。

二、合同签订阶段应注意的事项

1.合同价款约定清楚。

(1)《协议书》中“合同价款”的填写，应根据合同工程是属于招标工程还是议标工程，招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书的中标价格在协议书内约定，非招标工程合同价款由发包人、承包人依据工程预算在协议书内约定。(2)合同价格是双方共同约定的条款，第一，要协议;第二，要确定。暂定价、暂估价、概算价都不能作为合同价款，约而不定的造价不能作为合同价款。

(3)应当把风险费用的计算方法约定清楚。双方应约定一个百分比系数，也可采用绝对值法。

(4)对于风险范围内以外的风险费用，应约定调整方法。

(5)在施工过程中，会出现设计变更等情况，合同双方都会签订补充条款，重新约定 合同价款。所以补充条款中一定要约定一句话：“此补充合同与主合同具有同等效力。”

(6)甲方签署的工程量确认单十分重要，在合同纠纷中，法院可依据甲、乙双方签署的工程量确认单来确定争议的合同价款。

2.工期、质量、造价的约定，是施工合同最重要的内容。

(1)实践中关于工期的争议多因开工、竣工日期没有明确界定而产生。开工日期有“ 破土之日”、“验线之日”以及“业主通知为主”之说，竣工日期有“验收合格之日”、“ 交付使用之日”、“申请验收之日”之说。无论采用哪种，均应在合同中予以明确约定，并约定开工、竣工应办理哪些手续，签署何种文件。对中间交工的工程也应按上述方法做出约定。

(2)目前在工程质量验收中，工程质量监督部门不再是工程质量评定的主体，竣工验 收将由建设单位组织勘察、设计、施工、监理单位进行。因此，合同中应明确约定参加验收的单位、人员、采用的质量标准、验收程序、须签署的文件及产生质量争议的处理办法等。(3)建设工程施工合同最常见的纠纷是对工程造价的争议。由于任何工程在施工过程 中都不可避免有设计变更、现场签证和材料差价的发生，所以均难 “一次性包死，不作调整”。合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的 签发、确认做出明确规定。如果是单价合同，必须明确单价所包含的工程量内容的清单。

3.对工程预付款、进度拨款和竣工结算程序做出详细规定。

一般情况下，工程进度款按月付款或按工程进度拨付，但如何申请拨付，需报何种文件，如何审核确定拨款数额以及双方对进度款认识不一致时如何处理，往往缺少详细的合同规 定，影响工程施工。一般合同中对竣工结算程序的规定也较粗，不利操作。因此，合同中应特别注重工程拨款和结算的程序约定。(1)填写约定工程预付款的额度，应结合工程款、建设工期及包工包料情况来计算。

(2)应准确填写发包人向承包人拨付款的具体时间或相对时间。(3)应填写约定扣回工程款时间和比例。(4)工程进度款的支付时间与支付方式，以形象进度可选择：按月计算、分段结算、竣工后一次结算(小工程)及其他结算方式。(5)工程进度款的拨付应以发包方代表确认的已完工程量，相应的单价及有关计价依 据计算。

合同中对工程预付款、进度款应明确约定，发包人向承包人预付工程款、进度款的时间和金额或合同价款总额的比例。若发包人不按约定的时间和比例执行，引起的工期顺延可不 追究承包方的责任。承包方可以要求由于进度款或预付款付款不及时带来的损失。

4.总包合同中应具体规定发包方、总包方、分包方各自的责任和相互关系。尽管发包方与总包方、总包方与分包方之间订立有总包合同和分包合同，法律对发包方、总包方及分包方各自责任和相互关系也有原则性的规定，但实践中仍常常发生分包方不 接受总包方监督，和发包方直接向分包方拨款造成总包方对分包方难以管理的现象。因此，在总包合同中应当将各方责任和关系具体化，便于操作，避免纠纷。

以上的行为时有发生，会造成资金管理混乱，三者的资金往来出现交叉，在工程竣工结 算时出现纠纷。如果发包方将工程款直接拨入分包方账号中，总包方可以追认此款项，发包方必须将工程款拨入总包方账号。如发包方不执行，总包方可起诉法院，请求法院强制执行，将工程款追回。

但是一般情况下，以上情况很少出现，因为在合同履行过程中，都是合同双方之间有资 金往来和工作关系，只要在合同中与对方约定好双方的权利和义务即可。

5.明确规定监理工程师及双方管理人员的职责和权限。

建设工程在工程施工过程中，发包方、承包方、监理方参与与生产管理的工程技术人员 和管理人员较多，但往往职责和权限不明确或不为对方所知，由此造成双方不必要的纠纷和 损失。合同中应明确列出对方派出的管理人员名单，明确其各自职责和权限，特别应将具有 变更、签证、价格确定等签认权的人员的签认范围、程序、生效条件等规定清楚，防止其他 人员随意签字，在最终结算时，双方不认可，引起纠纷，给施工方造成损失。

6.材料设备供应应约定清楚。

(1)应详细填写材料设备供应的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量等级提供 的时间和地点。

(2)应约定供应方承担的具体责任。

(3)双方应约定供应材料和设备的结算方法(可以选择预结法、现结法、后结法或其 他方法)。

施工合同规定是甲方供料，合同条款中必须约定材料的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量等级提供的时间和地点以及验货方式。如果没有约定，工程质量由于甲方的供料 出现问题，会导致法律纠纷。虽然在法院审理中，法院会依据事实判定甲方的原因影响工程 质量，但是也让施工方消耗时间，影响企业的效益。

7.不可抗力要量化。

施工合同《通用条款》对不可抗力发生后当事人责任、义务、费用等如何划分均作了详 细规定，施工方在签订合同时都认为不可抗力的内容就是这些了。于是，在《专用条款》上 用“√”或填上“无约定”比比皆是。

国内工程在施工周期中发生战争、**、空中飞行物体坠落等现象的可能性很少，较常 见的是风、雨、雷、震等自然灾害，达到什么程度的自然灾害才能被认定为不可抗力，《通 用条款》未明确，实践中双方难以达到共识，双方当事人在合同中对可能发生的风、雨、雷、震等自然灾害程度应予以量化。

8.运用担保条件、降低风险系数。

在签订《建设工程施工合同》时，可以运用法律资源中的担保制度来防范或减少合同条 款所带来的风险。如施工方在向业主提供履约担保的同时，业主也应该向施工方提供工程款 支付担保。

业主工程款支付担保，是指为保证业主履行工程合同约定的工程款支付义务，由担保人 为业主向承包商提供的，保证业主支付工程款的担保。业主支付担保的担保金额应与承包商 履约担保的担保金额相等，且不得低于合同总价与合同约定的进度款的差额，最低担保金 额不得低于合同金额的10%。如果没有约定担保条款，一旦工程款不能及时拨付，会给承包 方带来损失。

9.违约条款就应注意：

(1)在合同中首先应约定发包人预付款、工程进度款、竣工结算的违约应承担的具体违约责任。

(2)违约金与赔偿应约定具体数额和具体计算方式，要越具体越好，具有可操作行、以防止事后争议。

约定违约金是防止违约条款发生时，双方发生纠纷。但是，双方签订中约定了违约金条 款，但根据我国《合同法》第114条第2款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以 请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人 民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，双方合同约定违约金数额为合同价款的2倍，明显高于实际损失，应当根据本案情况适当减少。

10.争议应注意事项。

填写第37条款争议的解决方式是选择仲裁方式，还是选择诉讼方式，双方应达成一致意 见。有的工程选择上级仲裁方式，有的工程选择诉讼的方式，但尽可能选择对施工方有利的 法院(有管辖的法院)。

一般情况下，合同约定的有管辖的法院都是工程所在地法院，也有约定由签订地法院管 辖的。

11.对补充条款应注意：

(1)需要补充新条款或哪条、哪款需要细化、补充或修改，可在《补充条款》内尽量 补充，按顺序排列;

(2)补充条款必须符合国家现行的法律、法规，另行签订的有关书面协议应与主体合 同精神相一致。要杜绝“阴阳合同”，“阴阳合同”在实践中也有发生，有些业主(发包人)为了获取不当利益，往往强迫施工方压价、垫资承包。压缩工期以及将工程肢解发包。由 于以上行为均为法律所禁止的，如果将以上内容写入招标文件或施工合同，将无法办理招标 文件备案和施工合同备案手续。(3)杜绝合同出现“按发包方有关规定”执行的条款，如发包方硬性写入此条款，施 工方要详细了解发包方有关规定的具体内容，做到心中有数。否则，将会造成巨大的经济损 失。

总之，对于施工企业而言，建筑安装市场僧多粥少以及建设工程工期长、工程技术复杂、资金投入量大等特点，增加了其经营风险。在市场竞争中，风险虽然难以避免，但是如 果在经营过程中，通过正确、合理地运用法律的手段来保护自己，风险在很大程度上是可以 降低的。市场经济作为法治经济，法律必然是企业(市场主体)降低风险、增强竞争力的最 有效的手段。因此，施工企业应充分认识和积极行使法律所赋予的合法权利，并以此来保护 自己的合法权益。