司法考试刑法学刑罚论之背诵知识点总结.dos

第一篇：司法考试刑法学刑罚论之背诵知识点总结.dos

司法考试《刑法学》 “刑罚论” 之重点

背诵知识点

1、就司法考试而言，刑罚论主要考两大块内容：静态的刑罚和动态的刑罚。前者是指刑罚的体系，后者则包括量刑、行刑、刑罚消灭三部分内容。其中，量刑的考点主要包括：量刑原则、量刑情节、累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑；行刑的考点主要包括：减刑、假释；刑罚消灭的考点仅包括追诉时效制度。

2、刑罚分为两类：主刑和附加刑。其中，主刑又包括五类：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑，附加刑则包括四类：罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境。其中，死刑又包括两类：死刑立即执行和死刑缓期执行。此外，务请注意：驱逐出境只能适用于犯了罪的外国人。

3、主刑只能独立适用，而附加刑则既可以附加适用，也可以独立适用。请注意：犯一罪时，不能同时判处两个财产附加刑，但可以同时判处一个财产附加刑和一个其他附加刑，可参见2009/2/5之A项、2012/2/12之题干表述。

4、由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，应根据情况判处赔偿经济损失。这主要是通过刑事附带民事诉讼程序加以解决。此外，承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没

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收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。换言之，应“先民后刑”，可参见2005/2/5。

5、管制刑的考点总结如下：（1）刑期为三个月以上二年以下，数罪并罚时不超过三年。上述刑期，应从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；（2）是限制自由刑而非剥夺自由刑，其刑罚执行机关是司法行政机关，需执行禁止令，即禁止其在刑罚执行期间从事特定活动，进入特定的区域、场所，接触特定的人；（3）在刑罚执行期间，需遵守五项规定，其中有四项内容与缓刑犯、假释犯在考验期内遵守的规定一模一样，但有一项是管制犯所独有的，即“未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利”。换言之，管制犯在刑罚执行期间没有政治权利，但缓刑犯和假释犯在考验期内，依然享有政治权利。可参见《刑法》第39条、75条、84条；（4）在刑罚执行期间，应当同工同酬。

6、拘役刑的考点总结如下：（1）刑期为一个月以上六个月以下，数罪并罚时不超过一年。上述刑期，应从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；（2）是剥夺自由刑，由公安机关就近执行，确切地说，是在犯罪发生地的看守所执行；（3）在执行期间，每月可以回家一天至两天探亲。参加劳动的，可以酌量发给报酬。

7、有期徒刑的考点总结如下：（1）刑期为六个月以上十五年以

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下，数罪并罚时，如果总和刑期不满三十五年的，不超过二十年，如果总和刑期三十五年以上的，不超过二十五年。上述刑期应从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；（2）是剥夺自由刑，执行机关是监狱。但是，当剩余刑期不满三个月时，由看守所即公安机关代为执行，未成年有期徒刑犯则由未成年犯管教所即公安机关执行，待其年满十八周岁以后，再转由监狱执行。可见，有期徒刑的执行机关实际上是两个：监狱和公安机关；（3）凡是有劳动能力的有期徒刑犯，都应当参加劳动，接受教育改造。

8、无期徒刑的考点总结如下：（1）没有刑期，因此不存在刑期折抵问题；（2）是剥夺自由刑，执行机关是监狱；（3）当无期徒刑被减刑减为有期徒刑时，有期徒刑的刑期，应从裁定减刑之日起计算。至于已经先期服过的刑期和判决执行以前先行羁押的日期，则都不能折抵在有期徒刑刑期之内；（4）凡是有劳动能力的无期徒刑犯，都应当参加劳动，接受教育改造。

9、死刑的考点总结如下：（1）死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对这里的“罪行极其严重”，应作扩大理解，既包括犯罪行为极其严重，也包括主观恶性极其恶劣。只有这样解释，才符合我国目前严格限制死刑适用的立法目的和司法倾向；（2）根据执行方式的不同，死刑分为死刑立即执行和死刑缓刑执行两种。其中，死缓也是死刑的一种，只不过是无须立即执行而已；（3）死刑立即执

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行必须报经最高人民法院核准。而死刑缓刑执行，只须由各高级人民法院判决或者核准即可。请注意：当中级人民法院作出死缓的一审判决之后，由高级人民法院进行死缓核准，这自不待言。但在高级人民法院自身作出死缓的一审判决之后，也应由其自身进行死缓核准；（4）三种人不得适用死刑：犯罪时不满十八周岁的人、审判时怀孕的妇女、审判的时候已满七十五周岁且未以特别残忍手段致人死亡；（5）对上述“审判的时候”、“怀孕的妇女”，都应作扩大解释；（6）审判时已满七十五周岁的人，如果对其适用死刑，必须同时符合“特别残忍的手段”和“致人死亡”两个条件，如果只符合一个条件或者都不符合，均不得适用死刑；（7）死缓犯在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满后，应减为无期徒刑。请注意：这里的“没有故意犯罪”，既包括没有实施任何犯罪，也包括仅实施了过失犯罪。而且，这里的“减为”，是减轻处罚，而非减刑，因为，减刑的对象不包括死刑犯；（8）死缓犯在死刑缓期执行期间，如果有重大立功表现的，二年期满后，应减为二十五年有期徒刑；（9）死缓犯在死刑缓刑执行期间，如果有故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，应执行死刑；（10）对如下九种死缓犯，应限制减刑：累犯、故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质、有组织的暴力性犯罪。请注意：有组织的暴力性犯罪与前八种犯罪是“并列的关系”，而非“修饰的关系”；（11）“限制减刑”是指限制减刑的幅度，而非不得减刑。具体言之：上述九种死

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缓犯缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，即使再减刑，最低服刑的期限也不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，即使再减刑，最低服刑的期限也不能少于二十年。可见，“限制减刑”，是限制了减刑的幅度，加大了惩处的力度；（12）死缓的期间，从判决确定之日起计算。死缓减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算，请注意：二年考验期不能折抵在有期徒刑刑期之内。

10、罚金刑的考点总结如下：（1）判处罚金，应当根据犯罪情节而非被告人的财产经济状况来决定罚金数额，可参见2002/2/1；（2）罚金的数额，没有上限，但下限是1000元和500元，即成年人被判处罚金刑时，最低数额不少于1000元，未成年人被判处罚金刑时，最低数额不少于500元；（3）罚金应在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经申请并经人民法院批准，才可以酌情减少或者免除。请注意，这里的“减少”不是减刑，因为，附加刑不存在减刑问题；（4）罚金刑既可以对自然人适用，也可以对单位适用。

11、没收财产刑的考点总结如下：（1）没收财产是没收犯罪分子个人的、合法的并且没有用于犯罪的财产的一部或者全部。在判处没收财产时，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产；

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（2）同罚金刑一样，是否对被告人判处没收财产刑，无须考虑被告人的财产经济状况，而应考虑是否有法律的明文规定，可参见2009/2/9之C项；（3）没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。请注意：上述“家属”，既包括未成年家属，也包括成年家属，可参见2009/2/9之B项；（4）没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。请注意：①上述“没收财产以前”，是指一审判决宣告以前；②必须是正当债务，否则不予偿还；③债权人必须提出偿还请求，否则也不予偿还，可参见2010/2/56之C项；（5）没收财产刑只能对自然人适用，不能对单位适用。

12、剥夺政治权利刑的考点总结如下：（1）四项内容：①选举权和被选举权；②言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；③担任国家机关职务的权利；④担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利；（2）剥夺政治权利刑既可以附加适用，也可以独立适用，对于后者，应当依照刑法分则的有关规定予以适用；（3）当剥夺政治权利独立适用或者附加于拘役、有期徒刑适用时，其期限为一年以上五年以下；（4）当剥夺政治权利附加于管制刑适用时，其期限与管制刑的刑期相等（三个月以上二年以下，数罪并罚时不超过三年），且同时执行（从判决执行之日起起算）；（5）三种人必须附加政治权利：政治犯（危害国家安全的犯罪分子）、无期徒刑犯、死刑犯，其中，后两者的期限为终身剥夺。当然，当

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死缓减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑时，应当把剥夺政治权利的期限，从终身改为三年以上十年以下；（6）对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利；（7）附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑或拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。可见，剥夺政治权利的实际期限是其自身刑期加上主刑刑期二者的总和。

13、各种刑罚执行机关总结如下：（1）管制：司法行政机关；（2）拘役：公安机关；（3）有期徒刑：监狱和公安机关（剩余刑期在三个月以下的，由看守所代为执行；对未成年犯在未成年犯管教所执行刑罚）；（4）无期徒刑：监狱；（5）死刑缓期两年执行：监狱；（6）死刑立即执行：法院；（7）罚金：法院；（8）没收财产：法院；（9）剥夺政治权利：公安机关；（10）驱逐出境：公安机关。

14、从重处罚和从轻处罚，都是指在法定刑的限度以内判处刑罚。请注意：（1）这里的“以内”，包括上限和下限本数在内；（2）无论是从重处罚还是从轻处罚，都与“中线”无关，可参见2005/2/

54、2004/2/85。

15、减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。请注意：这里的“以下”，不包括本数在内。此外，当刑法规定有数个量刑幅度时，此时的减轻处罚应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。这是《刑法修正案

（八）》的新规定，“下一个”的表述，限制

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了法官的自由裁量权。此外，犯罪分子虽不具有减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。

16、犯罪分子违法所得的一切财物，都应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。否则，可能成立挪用公款罪、贪污罪或私分国有资产罪。

17、关于法定量刑情节，可参见我的微博“刑法蔡老师”2014年6月3日再次推送的“法定量刑情节之干货背诵版12条”，限于篇幅，这里不再重复。

18、累犯分为两类：一般累犯和特别累犯，其中，后者又称特殊累犯。一般累犯和特殊累犯的共同点是：前后两罪都是故意犯罪、都应从重处罚、都不得适用缓刑、都不得适用假释。但请注意：无论是一般累犯还是特殊累犯，都可以适用减刑（当然，被判处死缓的累犯应该限制减刑）。此外，无论是一般累犯还是特殊累犯，在发生刑法溯及力问题时，一律适用新法，即适用《刑法修正案

（八）》的新规定。

19、一般累犯的成立条件如下：（1）前后两罪都是故意犯罪，这足以表明行为人主观恶性较深；（2）前后两罪的刑罚都是有期徒刑以上，这足以表明行为人的行为客观危害性很大；（3）后罪发生

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在前罪刑罚执行完毕或假释期满的五年以内，这足以表明行为人不思悔改。请注意：①上述“刑罚执行完毕”是指主刑执行完毕，而非附加刑执行完毕，可参见2010/2/8之A项；②是“假释期满之日”而非“假释之日”，前者是指刑罚执行完毕之日，后者则是指提前释放之日。因此，在假释考验期内、缓刑考验期内、缓刑考验期满的五年内，即使再次实施故意犯罪，也不得成立一般累犯，可参见2009/2/10之A项；（4）第一次犯罪的年龄必须是十八周岁以上，这是《刑法修正案

（八）》的新规定。可见，一般累犯的规定，新法比旧法要轻，如前所述，在发生溯及力问题时，应适用新法。20、特殊累犯的特殊之处在于：（1）前后两罪没有5年间隔的限制；（2）前后两罪没有均为有期徒刑以上刑罚的限制；（3）前后两罪仅限于三种罪之一，即危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪。这是《刑法修正案

（八）》的新规定。可见，特殊累犯的规定，新法比旧法要重，但如前所述，在发生溯及力问题时，也应适用新法。

21、自首的成立，要求同时具备两个条件：自动投案、如实供述自己的罪行。如果在被动归案后，才如实供述自己罪行的，应认定为坦白，而非自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

22、被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，成立特别自首。请

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注意：对于上述“其他罪行”，应缩小解释为与之前的罪行罪名不一样的罪行，否则，依然成立坦白。

23、经过《刑法修正案

（八）》的修正，坦白已经从之前的酌定量刑情节，变为法定量刑情节。对于坦白，可以从轻处罚，因坦白而避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

24、犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动直接向公、检、法机关投案，都属于“自动投案”，但犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。

25、犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，仍视为自首。请注意：是“一审”而非“二审”。

26、犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案，从而成立自首：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；（3）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；（4）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；（5）其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。

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27、犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，不能认定为自动投案。但如果被亲友陪同送往司法机关，并如实供认犯罪事实的，依然成立自首。

28、罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。

29、如实供述自己的罪行，是指除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。这里的“主要犯罪事实”，即犯罪构成要件的事实，对于细枝末节的事实（衣服、刀等），即使没有供述，也认定为是自首。

30、犯有数罪时，仅供述了部分罪行的，只能对部分罪行认定为自首。共犯的自首，除应如实供述自己的罪行以外，还应当供述所知的同案犯。此外，被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。

31、立功的成立，要求具有有效性。换言之，揭发他人犯罪行为，只有查证属实时，或者提供重要线索，必须得以侦破其他案件时，才能认定为立功。

32、立功，分为一般立功和重大立功两类。重大立功，应以因行为人的立功表现而得以惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能判处无期徒刑以上刑罚或者该案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内

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有较大影响为标准。对于一般立功，可以从轻或者减轻处罚。对于重大立功，则可以减轻或者免除处罚。可见，重大立功比一般立功的处罚“优惠”了一个幅度。

33、立功的材料来源，必须具有合法性。因此，如下三种情况，都不能认定为有立功表现：（1）犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定，获取他人犯罪线索并“检举揭发”的；（2）犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的，或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的；（3）犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的。

34、犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”，从而成立立功：（1）按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；（2）按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。

35、犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，12 / 18

因此不属于立功。

36、由于《刑法修正案

（八）》已将坦白从酌定量刑情节变为法定量刑情节，因此，如下规定被删除：犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。删除之后，犯罪后自首又有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

37、判决宣告以前一人前犯数罪的：（1）如果被判有死刑或者无期徒刑时，应采取“吸收原则”，即只执行一个死刑或者一个无期徒刑；（2）如果被判处附加刑时，应采取“并科原则”，意即，附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。一定要注意：即使罚金与没收全部财产并罚，也应分别执行，此时，应先执行后者，再执行前者；（3）如果被判有期徒刑、管制、拘役时，应采取“限制加重原则”，意即，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

38、对于漏罪的并罚，应实行“先并后减”，对于新罪的并罚，应实行“先减后并”。请注意：前者不可能超过有期徒刑的上限，而后者则可能超过有期徒刑的上限，其根本原因在于，犯新罪比发现漏罪的主观恶性更大，更值得严厉惩罚。此外，如果既发现漏罪，又犯新罪，应先处理漏罪，再处理新罪。

39、缓刑的适用对象仅限于被判处拘役或者三年以下有期徒刑

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的犯罪分子。当然，如下三种人，在符合缓刑的一般性条件的前提下，必须适用缓刑：（1）审判时不满十八周岁的人；（2）审判时怀孕的妇女；（3）审判时已满七十五周岁的人。但是，如下两种人，则不得适用缓刑：累犯、犯罪集团的首要分子。

40、经过《刑法修正案

（八）》的修正，只有在同时符合下列四个条件时，才能适用缓刑：（1）犯罪情节较轻；（2）有悔罪表现；（3）没有再犯罪的危险；（4）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。此外，对于缓刑犯，应当实行社区矫正，并应对其执行禁止令。补充一点：禁制令的期限，应从管制、缓刑判决执行之日起计算，可参见2012/2/56之D项。

41、拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

42、被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，如果没有犯新罪、发现漏罪、违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定、违反人民法院判决中的禁止令，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行。请注意：是“不再执行”，而非“执行完毕”，这就决定了即使是缓刑考验期满犯新罪，也不可能成立累犯。

43、对于漏罪而言，只有在缓刑的考验期内被发现，才应当撤销缓刑，此时，应按照“限制加重原则”实行数罪并罚。如果在缓刑考验期满之后才发现漏罪的，则应当按照追诉时效的规定，看该

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漏罪是否已经过追诉时效，决定是否还追究，此时无需撤销缓刑。

44、对于犯新罪而言，无论是在缓刑考验期内被发现，还是在缓刑考验期满被发现，都应当撤销缓刑，并按照“限制加重原则”实行数罪并罚。由此可见，缓刑的漏罪=缓刑的新罪，其根本原因在于缓刑犯没有真正地服过刑，没有真正地接受过教育改造，无论是漏罪还是新罪，其主观恶性都是一样的，理应得到同样的处罚。

45、减刑只能适用于死刑犯以外的主刑犯，由此决定：（1）死刑犯，包括死缓犯，根本不存在减刑问题；（2）被判处附加刑的犯罪分子，也不存在减刑问题，可参见2010/2/10之A项、D项。

46、减刑以后实际执行的刑期，不能少于下列期限：（1）判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；（2）判处无期徒刑的，不能少于十三年；（3）9种限制减刑的死缓犯，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年；（4）一般的死缓犯，不得少于15年（不含2年死缓考验期），换言之，不得少于17年。请注意：前述“不少于”的意思是“大于或等于”。

47、对于管制犯、拘役犯、有期徒刑犯的减刑，应当由执行机关向中级人民法院提出减刑建议书。对于无期徒刑犯的减刑，则应当由执行机关向高级人法法院提出减刑建议书。可见，各执行机关只有减刑建议权，而最终的减刑决定权，则在中级人民法院和高级人民法院那里。

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48、假释只能适用于有期徒刑犯和无期徒刑犯。具体言之，有期徒刑犯在执行原判刑期二分之一以上，无期徒刑犯在实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。当然，如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

49、对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。请注意：（1）所有的累犯，都不得假释；（2）剩余的八种人，只有在被判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑时，才不得假释；（3）上述八种人，即使被减刑后的刑期为不满十年有期徒刑时，也不得假释，可参见2008年四川/2/60之B项。

50、有期徒刑的假释考验期限，为没有执行完毕的刑期。无期徒刑的假释考验期限为十年。假释考验期限，从假释之日起计算。此外，假释犯在假释考验期内，应依法实行社区矫正。请注意：虽然管制犯、缓刑犯和假释犯都须进行社区矫正，但只有前两者才须执行禁止令，而假释犯则无须执行禁止令，其根本原因在于：假释犯已经先期服过刑，已经接受过教育改造，无须再执行禁止令。

51、对假释的犯罪分子，如果没有犯新罪、发现漏罪、违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕。由此决定，假释考

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验期满后的五年内再犯新罪的，可能成立一般累犯。

52、对于漏罪而言，只有在假释考验期内被发现，才应当撤销假释，按照“先并后减”实行数罪并罚。如果在假释考验期满之后才发现漏罪的，则应当按照追诉时效的规定，看该漏罪是否已经过追诉时效，决定是否还追究，此时无需撤销假释。

53、对于犯新罪而言，无论是在假释考验期内被发现，还是在假释考验期满被发现，都应当撤销假释，按照“先减后并”实行数罪并罚。可见，假释的漏罪与假释的新罪，处理的结果完全不同，这是因为，假释犯已经先期服过刑，接受过教育改造，漏罪和新罪的主观恶性，自然不同，这也是其与缓刑的一大区别。

54、追诉时效的期限如下：（1）法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；（2）法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；（3）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；（4）法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。请注意：是最高人民检察院，而非最高人民法院。

55、追诉时效的延长是指如下两种情况：（1）在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制；（2）被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。而追诉时效的中断则是指在追诉期

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限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。此外，追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算

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第二篇：刑法学总论知识点总结

刑法学知识点总结 刑法的渊源

答：刑法典、单行刑法、附属刑法。(民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法的基本原则制定的变通或补充规定也可是刑法的渊源。但注意其没有普遍的效力只是在特定的地区适用)刑法的机能

1、概念：刑法机能是指刑法现实与可能发挥的作用。

2、分类：包括显在的机能与潜在的机能。

3、一般认为：刑法具有以下三种机能:行为规制机能，它是指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。保护法益的机能，它是指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。人权保障机能（即自由保障机能），它是指刑法具有保障公民个人的人权不受国家刑罚权不当侵害的机能。【注意】：本书中认为刑法的机能只有两种即法益保护（推出刑罚目的）与人权保障（推出罪刑法定原则），行为规制机能基本上只是法益保护机能的反射效果。（注意一下刑法第2条）

刑法的性质

制定内容的特定性 制裁手段的严厉性 法益保护的广泛性 处罚范围的不完整性 部门法律的补充性 其他法律的保障性 刑法的目的

刑法的目的基本上有三个层次：

刑法的整体目的即保护法益。刑法的整体目的与宪法相符合，对宪法目的有服从、体现和保障实现的义务。

刑法分则各章规定的目的，是由分则的章名和有关规定体现的。刑法分则各章的目的，贯穿在该章的全部刑法条文中，对分则各章具体条文的解释与适用必须体现该章的目的。各个条文的目的，是由条文的具体规定体现出来的（这里的条文主要是指分则性条文）【注意】：除条文有特别规定或者应为立法缺陷导致具体犯罪存在具体归类错误的以外对各个条文目的的理解不应超出规定该条文的“章”的目的范围。不同层次的目的是整体与部分的关系。底层次目的受高层次目的的制约，高层次目的依赖于低层次目的的体现与实现。刑法的目的体系、结构与刑法文字是纲与目的关系。刑法规范

概念：以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范，就是刑法规范。（即罪刑规范）刑法规范与刑法条文具有密切联系。但是规范与条文并非等同。刑法规范首先是裁判规范，即是指示或命令司法工作人员如何裁定、判断行为是否构成犯罪、对犯罪如何科处刑法的法律规范。刑法规范也是行为规范。

刑法规范的实质是法益保护规范。刑法解释的方法

分类：文理解释与论理解释 文理解释的概念：是指根据刑法用语的文义及其通常使用方法阐释刑法意义的解释方法。论理解释的概念：是指参酌刑法产生的原由、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神阐明刑法真实含义的解释方法。

论理解释的分类：扩大解释、缩小解释、当然解释、反对解释、补正解释、体系解释、历史解释、比较解释。刑法的基本原则

我国刑法的基本原则包括：罪行法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。

刑法基本原则的概念：是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。

罪行法定原则的基本含义：法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。（刑法第3条）罪行法定原则的思想基础：传统基础：三权分立思想与心理强制说。现实基础（即现在一般认为）：民主主义与尊重人权主义（或者说民主与自由）。

罪行法定原则的具体内容：分为“形式的侧面”与“实质的侧面” 罪刑法定原则的形式的侧面要求：法律主义（成文法主义）。这是对罪刑法定中“法”的要求。禁止溯及既往，禁止事后法；但并非禁止一切事后法，而是禁止事后重法溯及既往；禁止类推解释，但并非禁止一切类推解释，而是禁止不利于被告人的有罪类推；禁止绝对的不定期刑（禁止不定期刑，但并非禁止一切不定期刑，而是禁止绝对不定期刑，我国刑法分则立法采用的是相对不定期。）

罪刑法定原则实质的侧面要求：明确性（即刑法法规的明确性原则）（明确性原则排斥含混模糊的立法语言与规范）。禁止处罚不当处罚的行为。禁止不均衡的、残虐的刑罚。

罪行法定原则的具体实现：实现罪行法定原则，要求适当改变观念。实现罪行法定原则，要求司法体制的合理性。实现罪行法定原则，要求合理解释刑法。实现罪行法定原则，要求正确定罪量刑。

平等适用刑法原则即刑法面前人人平等原则。（刑法第4条）平等适用刑法原则的基本内容：平等地保护法益平等地认定犯罪平等地裁量刑罚平等地执行刑罚。

罪责刑相适应原则具体内容：刑罚与罪质相适应刑罚与犯罪情节相适应刑罚与犯罪人的人身危险性相适应（刑法第5条）刑法的溯及力

我国刑法关于溯及力采取的是从旧兼从轻的原则。中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

刑法的溯及力，也称溯及既往的效力，是指刑法生效后，对它生效前未经审判或判决未确定的行为是否具有追溯适用效力，如果具有适用效力，则是有溯及力；否则就是没有溯及力。【注意】：按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。（刑法第12条的司法解释）但书

含义：法律条文中“但”或“但是”以下的部分，指出本条文的例外或限制。“但书”，是指立法表述中以“但是”、“但”作为转折连词，用以表例外的条件或行为的前提的句法模式。当同一条款前段与后段的意义发生转折时，使用但书。【10】犯罪的法定分类

概念：是指根据刑法的相关规定作的分类。刑法分则根据犯罪所侵犯的法益性质，将犯罪分为10类：危害国家安全罪，危害公共安全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪，侵犯公民人身权利、民主权利罪，侵犯财产罪，妨害社会管理秩序罪，危害国防利益罪，贪污贿赂罪，渎职罪，军人违反职责罪。根据刑法的相关规定，还可以对犯罪做如下分类：国事犯罪与普通犯罪自然人犯罪与单位犯罪身份犯与非身份犯亲告罪与非亲告罪基本犯、加重犯与减轻犯。【11】犯罪构成的分类

基本的犯罪构成与修正的犯罪构成 关闭的犯罪构成与开放的犯罪构成 单一的犯罪构成与复杂的犯罪构成

普通的犯罪构成、加重的犯罪构成与减轻的犯罪构成。【12】犯罪构成要件

含义：犯罪构成要件是犯罪构成的组成部分，要件的有机统一形成犯罪构成。具体犯罪的构成要件

含义：具体犯罪的构成要件也称具体的构成要件，是指具体犯罪（罪名）的成立必须具备的要件，是具体犯罪的违法性与有责性的法律标志。确定犯罪构成的具体要件要遵循的原则：法定原则、犯罪的法律特征与实质特征相统一原则、违法性与有责性相一致的原则。确定犯罪构成的具体要件，还应掌握科学的确定方法是：把握总则规范与分则规范之间的关系；把握分则条文之间的关系；把握刑法条文的统一性，包括刑法条文的体系性与统一条文内部的协调性；把握空白刑法规范中指明的参见法规；把握刑法分则条文的保护法益。犯罪构成的共同要件的含义：犯罪构成的共同要件（即犯罪的共同构成要件），是指任何犯罪的成立都必须具备的构成要件。

犯罪构成的共同要件的分类：客观要件（即犯罪客观要件）是表明行为违法性的要件，其内容为违法性（法益侵害性）奠定基础、提供根据，因而也可以称为违法构成要件。主观要件（即犯罪主观要件）是表明行为的有责性的要件，其内容为有责性（非难可能性）奠定基础，提供根据，因而也可以称为责任构成要件。【注】：客观（违法）构成要件：客观构成要件符合性（行为、行为对象、结果、构成身份）；违法性阻却事由（正当防卫、紧急避险、其他违法阻却事由）。

主观（责任）构成要件：主观构成要件符合性（故意、过失、目的与动机）；有责性阻却事由（责任能力、违法性认识的可能性、期待可能性）。【13】犯罪构成要件要素

概念：犯罪构成由客观要件与主观要件的有机统一而组成，各个要件也由不同要素所组成；组成要件的要素。就是犯罪构成要件要素。分类：客观的构成要件要素与主管的构成要件要素作为违法类型的构成要件要素与作为责任类型的构成要件要素记述的构成要件要素与规范的构成要件要素积极的构成要件要素与消极的构成要件要素共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素。

【14】客观构成要件的概念：犯罪的客观构成要件，是刑法规定的，说明行为对刑法所保护的法益的侵害性，而成立犯罪所必须具备的各种客观要素。【15】客观构成要件的特点：客观构成要件具有法定性客观构成要件的内容是说明行为对法益的侵害性的客观要素客观构成要件是成立犯罪所必须具备的条件。

【16】客观构成要件的机能：自由保障机能（即罪行法定主义的机能）犯罪个别化机能故意规制机能违法性推断机能 【17】行为主体 概念：行为主体是刑法规定的实施犯罪行为的主体。分类：自然人和单位 自然人

特殊身份的含义：特殊身份是指行为人在身份上的特殊资格，以及其他与一定的犯罪行为有关的，行为人在社会关系上的特殊地位或者状态。特殊身份总是与一定的犯罪行为密切联系的，与犯罪行为没有联系的资格等情况，不是特殊身份。特殊身份既可能是终身具有的身份，也可能是一定时期或临时具有的身份。身份犯的含义：客观构成要件要求自然人具备特殊身份或者刑罚的加重减轻以具有特殊身份为前提的犯罪。

身份犯的分类：真正身份犯与不真正身份犯 【注】：真正身份犯：行为人只有具备某种特殊身份，才能构成犯罪。这种身份就是定罪身份或构成身份。如贪污罪的主体身份是国家工作人员。不真正身份犯：行为人不具有某种特殊身份，不影响犯罪的成立，但是影响量刑。这种身份也称为量刑身份或加减身份。如国家机关工作人员诬告陷害罪的，从重处罚。

特殊身份既可能是终身具有的身份，也可能是一定时期临时具有的身份。

作为客观构成要件要素的特殊身份，是只针对该犯罪的实行犯（正犯）而言。刑法将特殊身份规定为某些犯罪的客观构成要件要素原因是：有些犯罪只能由具有特殊身份的人实施。有些行为只能具有特殊身份的人实施，其法益侵害性才能达到值得科处刑罚的程度。为了保护特定法益，将某种犯罪作为加重类型，而规定特殊身份。有些不作为性质的犯罪，由于相关法律只是对具有特定身份的人规定了相应的法律义务，故只有具有该特定身份的人不履行相应的法律义务，才可能成立不作为犯罪。

特殊身份的分类：以特定职务为内容的特殊身份；以特定职业为内容的特殊身份 【注】：常见罪名关于身份的要求：（1）国家机关工作人员是构成身份的犯罪：报复陷害罪（第254条），包庇、纵容黑社会性质的组织罪（第294），渎职犯罪。①放纵走私罪（第411条）的定罪身份：海关工作人员。②徇私舞弊不征、少征税款罪（第404条）的定罪身份：税务机关工作人员。③帮助犯罪分子逃避处罚罪（第417条）的定罪身份：查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员。④故意泄露国家秘密罪（第398条）通常由国家机关工作人员构成，但非国家机关工作人员也可构成该罪。（2）国家机关工作人员作为加减身份的犯罪：诬告陷害罪（第243条），非法拘禁罪（第238条）。（3）司法工作人员作为加减身份的犯罪：非法搜查罪、非法侵入住宅罪（第245条），妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪（第307条）。（4）没有身份规定的易混犯罪：打击报复证人罪（第308条，窝藏、包庇罪（第310条）。单位

单位犯罪概念：一般是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。

单位犯罪的特点：单位犯罪是公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪，即是单位本身犯罪，而不是单位的各个成员的犯罪之集合。单位犯罪是由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员实施的，并且与其经营、管理活动具有密切关系的犯罪。单位犯罪是为本单位谋取非法利益或者以单位名义（不是绝对的）为本单位全体成员或者多数成员谋取非法利益的行为。单位犯罪以刑法有明文规定为前提，即只要当刑法规定了单位可以成为某种犯罪的行为主体时，才可以将单位认定为犯罪主体。（单位犯罪以刑法明文规定为前提。因此，某种犯罪行为“由单位实施”，但刑法没有将单位规定为行为主体时，应当而且只能对自然人定罪量刑。）单位犯罪的法律后果具有特殊性。单位行为主体的特殊要素：要求单位具有特定的所有制性质；要求单位具有特定的职能性质；要求单位具有特定义务。【注】：构成单位犯罪的“公司、企业、事业单位”既包括国有、集体性质的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。以下三种不得以单位犯罪论的情形：一是个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的。二是公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不得以单位犯罪论处。三是盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，直接以自然人犯罪定罪处罚而不以单位犯罪论。【18】实行行为

概念：犯罪的实行行为是指刑法分则中具体犯罪构成客观方面的行为。实行行为并不意味着形式上符合客观构成要件的行为，而是具有侵害法益的紧迫危险的行为。实行行为并不是任何与法益侵害结果具有某种联系（或条件）的行为，而必须是类型性的法益侵害性行为。

直接正犯：实行行为以行为人自身的直接、积极的身体活动去实行为原则。间接正犯：通过支配他人进而支配犯罪事实的。【19】结果加重犯

概念：结果加重犯也称加重结果犯，是指法律规定的一个犯罪行为（基本犯罪），由于发生了严重后果而加重其法定刑的情况。

结果加重主要表现在：基本犯为抽象的危险犯，而行为导致抽象的危险发展为侵害结果时，该结果可能成为基本犯结果的加重；基本犯为具体的危险犯，而行为导致具体的危险发展为侵害结果时，该结果是基本犯结果的加重；基本犯为侵害犯，行为导致性质相同且更为严重的实害时，该严重实害是基本犯结果的加重。基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系。

对基本犯罪具有故意或者过失，对加重结果至少有过失。【（1）故意+过失：故意伤害致死；（2）故意+故意或者过失：抢劫致人死亡；（3）过失+过失：危险物品肇事。】 刑法就发生加重结果加重了法定刑。【由于刑法对结果加重犯规定了加重的法定刑，故对结果加重犯只能认定为一个犯罪，并且根据加重的法定刑量刑，而不能以数罪论处。遗弃罪没有结果加重犯。】

【20】因果关系（案例分析）【21】正当防卫的条件：必须存在现实的不法侵害行为；不法侵害必须正在进行（紧迫性）；关于防卫意识（主观的正当化要素）；必须针对不法侵害人本人进行防卫；必须没有明显超过必要限度造成重大损害。

【22】特殊正当防卫（刑法第20条，注意法条的分析）【23】其他违法性阻却事由

1、法令行为。它是指基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或者承担义务所实施的行为。一是法律基于政策理由排除犯罪性的行为，如发行彩票。二是法律明示了合法性条件的行为（如国外的堕胎行为）。三是职权(职务)行为，如司法工作人员对犯罪嫌疑人实行逮捕。四是权利(义务)行为，如一般人扭送现行犯。

2、正当业务行为。它是指虽然没有法律、法令、法规的直接规定，但在社会生活上被认为是正当的业务上的行为。业务是指基于社会生活中的地位反复实施的行为。只有正当业务中的正当行为才是排除犯罪的事由。新闻报道、职业体育活动、律师的辩护活动、治疗行为（人体实验不属治疗行为）。

3、被害人的承诺

4、自救行为。它是指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。

5、推定的承诺

6、自损行为

7、义务冲突 【24】故意 概念：是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生的心理态度。

2、犯罪故意由两个因素构成：一是认识因素，二是意志因素。

3、故意的种类：直接故意和间接故意

4、直接故意概念：是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。

5、间接故意的概念：是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。

6、直接故意的认识因素：明知自己的行为会发生危害社会的结果。

7、直接故意的一般认识内容：a.明知自己行为的内容与社会意义。b.明知自己的行为会发生某种危害结果（侵害结果与危险结果）。对危害结果的明知包括明知危害结果必然发生与可能发生两种情况；行为人所明知的是哪一种情况，应以行为人自身的认识为准，不以客观事实为准。因果关系不是故意的独立认识内容。c.某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实，如特定的时间、地点、方法、对象、特定身份等。

8、直接故意的意志因素：希望危害结果发生。

9、间接故意的认识因素：明知自己的行为可能发生危害社会的结果。10间接故意的意志因素：放任危害结果发生。“放任”是对危害结果的一种听之任之的态度。

11、故意的认定：（1）区分犯罪的故意与一般生活意义上的“故意”（2）区分犯罪故意与目的或单纯的认识（反对双重罪过）（3）正确理解总则条文规定的“明知”与分则条文规定的“明知”的关系

分则关于“明知”的规定，大多属于注意规定，即提醒司法工作人员注意的规定。即使分则没有“明知”的规定，也应根据总则关于故意的规定，确定必须明知的事实。此外，在个别情况下，分则的“明知”主要是作为总则中的过于自信过失的具体化而规定的（4）犯意转化、另起犯意与行为对象转换犯意转化：犯意升高者，从新意（变更后的意思）；犯意降低者，从旧意（变更前的意思），但存在犯罪中止的问题。另起犯意：在前一犯罪已经既遂、未遂或中止后，又另起犯意实施另一犯罪行为，因而成立数罪。(l）行为在继续过程中，才有犯意转化问题；如果行为已经终了，则只能是另起犯意。(2）同一被害对象才有犯意转化问题；如果针对另一不同对象，则只能是另起犯意，行为对象转换：是指行为人在实行犯罪的过程中，有意识地将原先设定的行为对象，转移到另一行为对象上。如果行为对象的转移，导致个人专属法益的主体变化，或者导致法益性质变化，则属于另起犯意。【注意】：直接故意与间接故意的区别 【25】过失

种类：疏忽大意的过失和过于自信的过失 疏忽大意过失的概念：是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的责任形式。疏忽大意的过失的成立条件：应当预见的前提是能够预见。应当预见的内容是构成要件的结果。

疏忽大意的过失与意外事件的区别：意外事件与疏忽大意的过失犯罪有相似之处，表现在都没有预见自己行为的结果，客观上又都发生了结果，但前者是结果不能够预见、不应当预见并由不能预见的原因引起，后者是能够预见、应当预见，只是疏忽大意才没有预见。（如汽车司机在雨夜行车，从农民放在公路上的稻草上驶过，轧死了睡在稻草下的一个瘦小精神病人，属于意外事件。）过于自信的过失概念：是指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。

过于自信的过失与间接故意的区别：a．认识因素：预见与明知；b．情感因素：轻信与不关心；c．意志因素：希望不发生与放任发生。【26】法定年龄的规定

1、不满14周岁的人，不承担刑事责任：绝对无刑事责任时期或完全无刑事责任时期

2、“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪（投放危险物质罪）的，应当负刑事责任。”相对负责任时期。

3、【注意】：①“故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，包括刑法分则所规定的以故意杀人罪、故意伤害罪（达到重伤程度）论处的情形：138条非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡的；241条收买被拐卖的妇女、儿童伤害被拐卖人的（达到重伤程度）；247条刑讯逼供或者暴力取证致人伤残、死亡的；248条虐待被监管人致人伤残、死亡的；289条聚众“打砸抢”致人伤残、死亡的；292条第2款聚众斗殴致人重伤、死亡的；333条非法组织卖血、强迫卖血，对他人造成重伤的（以故意伤害罪论处）。②“强奸”包括奸淫幼女（注意14-16周岁男少年的特殊性）。注意拐卖妇女、儿童罪与组织、强迫卖淫罪的加重处罚情节。③“抢劫”不限于抢劫财物的犯罪，还包括抢劫枪支、弹药、爆炸物和危险物质。抢劫罪不仅包括第263条的抢劫罪，还包括其他类型的准抢劫罪与转化抢劫罪，如269条、267条第2款等规定的抢劫罪；聚众“打砸抢”，毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，以抢劫罪定罪处罚。④“投毒”包括投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质（投放危险物质罪）。⑤刑法第17条第2款所规定的8种犯罪，是指具体犯罪行为，而不是具体的罪名。因此，已满14周岁不满16周岁的人所实施的某种行为包括了上述8种犯罪行为时，应当追究刑事责任。⑥行为人既可以是八种罪的实行犯，也可以是教唆犯、帮助犯。即行为人对这八种罪仅实施了教唆行为、帮助行为，也要承担刑事责任。【27】犯罪预备

1、概念：是指为了实行犯罪，准备工具、制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的特殊形态。

2、特征：主观上为了实行犯罪。客观上实施了犯罪预备行为。事实上未能着手实行犯罪。未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。

3、处罚：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。【28】犯罪未遂

1、已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

2、特征：已经着手实行犯罪（“着手”不是犯罪行为的起点，而是犯罪的实行行为的起点。）犯罪未得逞（犯罪未得逞是犯罪未遂与犯罪既遂相区别的基本标志。）犯罪未得逞是由于犯罪人意志以外的原因。

3、处罚：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。【29】犯罪中止

1、在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

2、成立条件：中止的时间性：“在犯罪过程中”中止的自动性：“自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的”中止的客观性：客观上有中止的行为。中止的有效性：有效防止犯罪结果发生。

3、处罚：对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。【30】教唆犯

1、概念：教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。

2、成立条件：教唆对象（教唆对象原则上必须是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人。就真正身份犯而言，在被教唆者具有特殊身份却又具有责任阻却事由的情况下，仍应肯定教唆犯的成立。教唆行为的对象，必须是特定的；但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫“煽动”，不成立教唆。）教唆行为（教唆行为必须引起他人的犯罪故意，进而使之实行犯罪。）教唆故意（包括直接故意与间接故意）

3、认定：对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定。教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。【31】主犯及其处罚原则

1、主犯的概念：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。（在犯罪集团中首要分子一定是主犯，但主犯不一定是首要分子）

2、主犯的分类：一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子；二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

3、主犯的处罚原则：对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。【32】从犯及其处罚原则

1、概念：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

2、处罚原则：对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。【33】主刑、附加刑

1、主刑种类：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑

2、附加刑种类：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 【注】看法条32至60条 【34】累犯

1、种类：一般累犯和特殊累犯

2、一般累犯概念：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。

3、一般累犯成立条件：（1）前罪与后罪都是故意犯罪；（2）前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚；（3）后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。（被假释的犯罪人在假释考验期内再犯新罪的，被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期内再犯新罪的，以及被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期满后再犯新罪的，都不成立累犯。）

4、特殊累犯的概念：危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。

5、特殊累犯成立条件：只要前后两罪都是危害国家安全罪。必须是在刑罚执行完毕或者赦免以后再犯罪。

6、累犯的法律后果：一者应当从重处罚；二者不能适用缓刑；三者不能适用假释。【35】一般自首的成立条件：犯罪以后自动投案。如实供述自己的罪行。【36】适用数罪并罚的不同情形

1．判决宣告以前一人犯数罪的并罚：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

2、刑罚执行完毕以前发现漏罪的并罚：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。（先加后减）

3、刑罚执行完毕以前又犯新罪的并罚：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。（先减后加）

【37】缓刑的适用条件：缓刑只适用于被判处拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人。（所谓被判处拘役或者3年以下有期徒刑，是就宣告刑而言，而不是指法定刑；对被判处管制或者单处附加刑的，不能适用缓刑。如果一人犯数罪，实行数罪并罚后，决定执行的刑罚为3年以下有期徒刑或者拘役的，也可以适用缓刑。）根据犯罪人的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。必须不是累犯。换言之，对于累犯，不适用缓刑。【38】减刑的幅度与限度

1、减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。

2、对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。【注意】：仔细看书467至469页 【39】假释的适用条件

1、前提条件：假释只适用被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪人。正在服刑的罪犯。

2、执行刑期条件：假释只适用于已经执行一部分刑罚的犯罪人。被判处有期徒刑的犯罪人，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪人，实际执行10年以上，才可以假释。根据刑法第81条规定，如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

3、实质条件：假释只适用于在刑罚执行期间，认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，提前释放后不致再危害社会的犯罪人。假释不以立功为条件，根据监狱法的有关规定，如有重大立功表现的，应当假释。

4、消极条件（不适用假释的情况）：对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人，不得假释。（这里的暴力性犯罪，不限于杀人、爆炸等罪名，还包括其他暴力性犯罪，例如武装叛乱、**罪、劫持航空器罪等。被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的暴力性犯罪人，即使减刑后刑期低于10年有期徒刑，也不得假释。）

5、根据刑法第82条的规定，对于犯罪人假释的，由执行机关向中级以上人民法院提出假释建议书，人民法院应当组成合议庭进行审理，对符合假释条件的，裁定予以假释。非经法定程序不得假释。

第三篇：刑法学1知识点总结

刑法学1知识点总结（大红本）

第一章 刑法概说（非重点）

第一节 刑法的概念和性质 第二节 刑法的创制和完善 第三节 刑法的根据和任务 第四节 刑法的体系和解释

第二章 刑法的基本原则

第一节 刑法基本原则的概念和意义 第二节 罪刑法定原则

第三节 适用刑罚人人平等原则 第四节 罪责刑相适应原则

第三章 刑法的效力范围

第一节 刑法的空间效力 第二节 刑法的时间效力

第四章 犯罪概念与犯罪构成

第一节 犯罪概念 第二节 犯罪构成

第五章 犯罪客体（非重点）

第一节 犯罪客体概述 第二节 犯罪客体的分类 第三节 犯罪客体与犯罪对象

第六章 犯罪客观方面

第一节 犯罪客观方面概述 第二节 危害行为 第三节 危害结果

第四节 危害行为与危害结果之间的因果关系 第五节 犯罪的其他客观要件

第七章 犯罪主体

第一节 犯罪主体概述 第二节 刑事责任能力

第三节 与刑事责任能力有关的因素 第四节 犯罪主体的特殊身份 第五节 单位犯罪

第八章 犯罪主观方面

第一节 犯罪主观方面概述 第二节 犯罪故意 第三节 犯罪过失

第四节 与罪过相关的的几个特殊问题 第五节 犯罪目的和犯罪动机 第六节 认识错误

第九章 正当行为

第一节 正当行为概述 第二节 正当防卫 第三节 紧急避险

第十章 故意犯罪的停止形态

第一节 故意犯罪停止形态概述 第二节 犯罪既遂形态 第三节 犯罪预备形态 第四节 犯罪未遂形态 第五节 犯罪中止形态

第十一章 共同犯罪

第一节 共同犯罪概述 第二节 共同犯罪的形式

第三节 共同犯罪人的刑事责任

第十二章 罪数形态

第一节 罪数判断标准 第二节 一罪的类型 第三节 数罪的类型

第十三章 刑事责任（非重点）

第一节 刑事责任概述 第二节 刑事责任的根据

第三节 刑事责任的发展阶段和解决方式

第十四章 刑罚概说

第一节 刑罚的概念 第二节 刑罚的功能 第三节 刑罚的目的

第十五章 刑罚的体系和种类（非重点）

第一节 刑罚的体系 第二节 主刑 第三节 附加刑 第四节 非刑罚处理办法

第十六章 刑罚的裁量（非重点）

第一节 刑罚裁量概念 第二节 刑罚裁量原则 第三节 刑罚裁量情节

第一节 累犯

第二节 自首与立功 第三节 数罪并罚 第四节 缓刑

第一节 减刑 第二节 假释

第一节 刑罚消灭概述第二节 时效 第三节 赦免 第十七章 刑罚的裁量制度

第十八章 刑罚的执行制度

第十九章 刑罚的消灭

第四篇：考研政治知识点背诵总结

考研政治：物质世界和实践八大命题点

物质世界和实践是马克思主义哲学中唯物论和辩证法的内容，是马克思主义哲学的重要组成部分，也是历年的考核重点。

命题点1哲学基本问题的内容

1.恩格斯总结哲学发展的历史，明确提出思维和存在的关系问题是哲学的基本问题，指出哲学基本问题包括两个方面的内容，即思维和存在何者是第一性与思维和存在有无同一性。

2.思维和存在的关系问题之所以是哲学的基本问题，这是由哲学作为世界观的学问这一性质和特点所决定的：（1）思维和存在的关系问题是任何哲学派别都不能回避而必须回答的问题，是解决其他一切哲学问题的前提；（2）思维和存在的关系问题是划分哲学中基本派别的依据，对思维和存在何者是第一性的不同回答是划分唯物主义和唯心主义的标准，对思维和存在有无同一性的不同回答区分了可知论和不可知论；

（3）思维和存在的关系问题也是人类实际生活中的基本问题，它普遍存在于人类的实际生活中并决定着人们思想和行动的出发点和方向。

命题点2唯物主义和唯心主义，可知论和不可知论，辩证法和形而上学

1.唯物主义和唯心主义是对哲学基本问题第一个方面的不同回答而形成的哲学中的两个基本派别。它们只能在哲学意义上，即在回答思维和存在“精神和物质何者是第一性上使用，而不能在别的意义上使用。唯物主义是主张物质是世界的本原，物质第一性、精神第二性的哲学；唯心主义是断言精神是世界的本原，精神第一性、物质第二性的哲学。一切哲学都不能超越或调和唯物主义和唯心主义两大派别，这是哲学的党性或党派性。哲学史上有所谓二元论，认为精神和物质是平行的，同为世界的本原，企图调和唯物主义和唯心主义的对立，但它不是一个独立的哲学派别，最终还是陷入唯心主义。

唯心主义之所以长期存在和发展有着深刻的社会历史根源、阶级根源和认识论根源。人对客观世界的认识是一个充满矛盾的复杂的过程，它不是直线式地进行的，而是近似于一串圆圈，近似'于螺旋的曲线，这一曲线的任何一个片断都可能被片面地变成独立的完整的直线，这条直线会把人们引到唯心主义的泥坑，而反动或保守的阶级和势力的利益和政治需要则会把它巩固下来。把人的认识过程中的某一特征、成分、片断、方面加以夸大，使之绝对化，造成主观和客观、认识和实践的分离，这就是唯心主义的长期存在和发展的根源。一般说来，主观唯心主义片面夸大感觉经验，客观唯心主义片面夸大概念理性。列宁说，唯心主义是一朵不结果实的花，然而它却是生长在结果实的、活生生的人类认识之树上的一朵不结果实的花。

2.哲学除了回答世界的本原是什么的问题，还要回答世界是怎样存在的问题，即世界上的事物是联系的还是孤立的，是发展的还是静止的。根据对这些问题的不同回答，形成了辩证法和形而上学两种不同的观点。辩证法坚持用联系的”发展的观点看世界，认为发展的根本原因在于事物的内部矛盾；形而上学则坚持用孤立的“静止的观点看问题，否认事物内部矛盾的存在和作用。只有既坚持唯物主义，又坚持辩证法，才能全面地认识世界的本质和发展规律。只有达到唯物主义和辩证法的内在统一，才能有科学的彻底的唯物主义和科学的彻底的辩证法。

3.根据对哲学基本问题第二方面的不同回答，哲学又可以划分为可知论和不可知论。可知论认为世界

是可以被认识的，思维和存在具有同一性；不可知论认为世界是不能被人所认识或不能被完全认识的，否认思维和存在的同一性。与哲学基本问题相一致，社会存在与社会意识的关系问题是社会历史观的基本问题。历史唯物主义认为社会存在决定社会意识，历史唯心主义认为社会意识决定社会存在。

命题点3 马克思主义的物质观及其理论意义

1.物质范畴是唯物主义世界观的基石。20世纪初，列宁对物质概念作了全面的科学的规定：“物质是标志客观实在的哲学范畴，这种客观实在是人通过感觉感知的，它不依赖于我们的感觉而存在，为我们的感觉所复写、摄影、反映。物质的唯一特性是客观实在性，它存在于人的意识之外，可以为人的意识所反映。这一定义是从物质与意识的辩证关系上界定的。

2.马克思主义的物质观具有丰富而深刻的理论意义：坚持了物质的客观实在性原则，坚持了唯物主义一元论，同唯心主义一元论和二元论划清了界限。坚持了能动的反映论和可知论，有力地批判了不可知论，与不可知论划清了界限。坚持了唯物论和辩证法的统一，与形而上学划清了界限。主张客观实在性是一切物质的共性，既肯定了哲学物质范畴同自然科学物质结构理论的联系，又把它们区别开来，从而克服了形而上学唯物主义的缺陷。体现了唯物主义自然观与唯物主义历史观的统一，与唯心史观划清了界限，为彻底的唯物主义奠定了理论基础。

命题点4意识的起源与本质

1.意识是物质世界长期发展的产物，是人脑的机能和属性，是物质世界的主观映象。

（1）意识从其起源来看是自然界长期发展的产物。意识作为一种反映形式，它的形成经历了三个发展阶段，即由一切物质所具有的反应特性到低等生物的刺激感应性，再到高等动物的感觉和心理，最终发展为人类的意识。

（2）意识还是社会历史的产物。社会实践特别是劳动在意识的产生和发展中起到决定性的作用。劳动为意识的产生和发展提供了客观需要和可能，在人们的劳动和交往中形成的语言促进了意识的发展。

2.意识从其本质来看是物质世界的主观映象，是客观内容和主观形式的统一。意识是物质的产物，但又不是物质本身，意识是特殊的物质(((人脑的机能。意识在内容上是客观的，在形式上是主观的。马克思指出，“观念的东西不外是移入人的头脑并在人的头脑中改造过的物质的东西而已。”这表明，物质决定意识，意识依赖于物质并反作用于物质。

命题点5 物质和运动。运动和静止。物质运动与时间，空间

1．世界是物质的，而物质是运动的。运动是物质的存在方式和根本属性。运动是标志一切事物和现象的变化及其过程的哲学范畴。物质和运动是不可分割的。一方面，运动是物质的存在方式、根本属性，物质是运动着的物质，脱离运动的物质是不存在的。设想不运动的物质，将导致形而上学。另一方面，物质是一切运动变化和发展过程的实在基础和承担者，世界上没有离开物质的运动。任何形式的物质运动，都有它的物质主体。设想无物质的运动，将导致唯心主义。

2.物质世界的运动是绝对的，而物质在运动过程中又有某种暂时的静止，静止是相对的。静止是物质运动在一定条件下的稳定状态，包括空间位置和根本性质暂时未变这样两种运动的特殊状态。运动的绝对性体现了物质运动的变动性”无条件性，静止的相对性体现了物质运动的稳定性、有条件性。运动和静止相互依赖“相互渗透”相互包含，动中有静“静中有动。无条件的绝对运动和有条件的相对静止构成了事物的矛盾运动。只有把握了运动和静止的辩证关系，才能正确理解物质世界及其运动形式的多样性，才能理解认识和改造世界的可能性。夸大绝对运动而否认相对静止，必然导致相对主义诡辩论)夸大相对静止而否认运动的绝对性，必然导致形而上学不变论。

3.时间和空间是物质运动的存在形式，物质运动是时间空间的具体内容。物质运动与时间和空间的不可分割证明了时间和空间的客观性。空间是指物质运动的广延性、伸张性，特点是三维性)时间是指物质运动的持续性”顺序性，特点是一维性，即一去不复返。

物质运动总是在一定的时间和空间中进行的，没有离开时间和空间的物质运动。时间空间必须借助物质运动而存在，没有离开物质运动的$纯粹%时间和空间。物质运动时间和空间的客观实在性是绝对的，物质运动时间和空间的具体特性是相对的。一切以时间、地点、条件为转移，具体问题具体分析，是马克思主义的活的灵魂。

物质、运动、时间、空间具有内在的统一性。从根本上说，世界上除了运动的物质，什么也没有。

命题点6社会的物质性，世界的物质统一性

马克思主义揭示了人类实践的客观实在性，认为物质资料生产方式是人类社会存在和发展的基础，正确解决了社会存在与社会意识的关系问题，从而使得社会历史现象得到了唯物主义的解释。社会的物质性主要表现在：

（1）人类社会依赖于自然界，是整个物质世界的组成部分。人类社会是自然界长期发展的产物。在人类社会产生以后，人类的社会实践活动还要以自然界为基础。离开了自然界，人类的社会实践活动便无法进行，脱离一定的自然环境的社会是不可能存在的。

（2）人们谋取物质生活资料的实践活动虽然有意识作指导，但仍然是以物质力量改造物质力量的活动，仍然是物质性的活动。

（3）物质资料的生产方式是人类社会存在和发展的基础，集中体现着人类社会的物质性。生产力是人类改造自然的物质力量，生产关系是在物质生产过程中形成的不以意志为转移的物质关系。

综上所述，包括自然界和人类社会在内的整个世界，其真正统一性在于它的物质性。世界的物质统一性是马克思主义哲学的基石，一切从实际出发是唯物主义一元论的根本要求。

命题点7实践的本质含义，基本特征和基本形式

1.实践是人能动地改造客观世界的物质活动，它具有物质性“自觉能动性和社会历史性等基本特征。

2.实践的基本形式包括物质生产劳动实践”处理社会关系的实践和科学实验等。在实践的三种基本形式中，物质生产劳动处于基础的地位，对其他实践形式起着主导的作用。由于实践是社会关系形成的基础，实践形成了社会生活的基本领域，实践又构成了社会发展的动力。因此马克思主义确认社会生活本质上是实践的。

命题点8自然界和人类社会的分化和统一，人和自然的关系

实践是使物质世界分化为自然界与人类社会的历史前提，又是使自然界与人类社会统一起来的现实基础。自然界是独立于人的活动或未被纳入到人的活动范围内的客观世界，其运动变化是自发的。人类社会是人们在特定的物质资料生产基础上相互交往“共同活动形成的各种关系的有机系统。从根本上说，人类社会是人的实践活动的对象化，是人的对象世界。

自然界和人类社会是相互制约的。自然界是人类社会的前提和基础，人类社会产生后，又制约自然界，不断地改变自然界。这种改变产生两种结果,如果尊重自然规律，既推动自然界的发展，又可满足人类的发展需要，如果不能实现人与自然的和谐统一，破坏了生物圈内物质、能量的流通与变换，就会出现生态失衡”全球危机。

从表面上看，生态失衡"全球危机是自然系统内平衡关系的严重破坏，实际上它是人与世界关系的严重失衡，因为这种危机是由于人的实践活动进入自然系统而导致的，它是以天灾形式表现出来的人祸。恩格斯早就提出了自然界“对人进行报复” 以及“人类同自然的和解” 问题。马克思也认为，应当合理地调节人和自然之间的物质变换，在最无愧于和最适合人类本性的条件下进行这种物质变换。实现人与自然的和谐相处以及社会与自然的和谐发展，是科学发展观的重要内容，也是构建社会主义和谐社会的重要特征。因此，我们必须正确认识和在实践中正确处理自然界和人类社会的关系，维护生态平衡，促使社会和自然的协调发展。

第五篇：读贝卡利亚之《论犯罪与刑罚》有感

犯罪学

读贝卡利亚之《论犯罪与刑罚》有感

贝卡利亚是刑事古典学派的创始人，26岁时出版《论犯罪与刑罚》，被推崇为现代刑法学的鼻祖。贝卡利亚在启蒙思想的影响下，抨击了封建社会以罪刑擅断、司法专横为主要特征的刑法制度，阐述了资产阶级的刑法原则，宣告了近代刑法学的诞生。贝卡利亚在《论犯罪与刑罚》一书中用简短的篇幅论述了刑罚的起源、刑罚的目的、衡量犯罪的标准、刑罚与犯罪相对称、刑罚的适用手段、死刑等系列的刑法思想，对刑法的发展具有深刻意义。透过《论犯罪与刑罚》，我们可以发现贝卡利亚的思想。

首先，“罪刑法定”的刑法原则。贝卡利亚深受卢梭的社会契约论的影响，认为个人只有通过同意才能受社会约束，应当签订契约，个人对社会负责，社会对个人负责，需要限制国家的刑法权。认为法律的最大目的，是使最大多数人获得幸福。本书以社会契约论为蓝本，提出了“罪刑法定”的刑法原则，要求法官、特别是刑事法官，必须严格遵守法律，法官唯一的责任就是判断是否违反法律。他指出：“对于犯罪最强有力的约束力量不是刑罚的严酷性，而是刑罚的必定性”，“刑罚的威慑力不在于刑罚的严酷性，而在于其不可避免性”。他还积极呼吁法律必须以文字的形式加以规定，而且尽可能的具体和详细，使刑法被大家所了解和熟知。同时，贝卡利亚认为刑罚的行使又必须在一定的限度内，因为他的刑法思想是以社会契约为基础的，刑罚的目的是为了保障市民社会公民自由和权利，而不再是中世纪及以前那样镇压被统治阶级。所以刑罚要改变，由过去的把犯罪人当成奴隶、动物对待，转而提升为人，在处罚的同时亦尊重和保障他们的权利，不对其违反义务范围外的权利和自由构成侵害，这就要求刑罚要以必要为限度。

其次，“罪刑均衡”思想。“罪刑均衡”思想也是《论犯罪与刑罚》一书中的亮点，书中指出，每个人在法律面前都应当是平等的。在刑事犯罪中，衡量犯罪的真正标准就是犯罪行为对社会的危害，在定罪量刑时，重点考虑的是行为人在客观上的行为，也就是对人的客观行为进行刑法上的评价。一般来说不考虑人的主观因素，但不是完全不考虑，也会考虑到故意、重过失、轻过失、无辜等情形。正是通过对犯罪行为人进行刑法上的评价后，将其犯罪行为与相应刑罚充分对应，从而展现刑罚与犯罪的均衡。贝卡利亚用一句话言之：“犯罪的动机愈强烈，阻止人们犯罪的阻力就应当愈强大，这就是说，刑罚同犯罪应当相当均衡。”

再次，“刑罚人道主义”思想。贝卡利亚在本书中还体现出了浓厚的“刑罚人道主义”思想。该书在死刑一节中提出了“死刑在良好的管理制度下是否是真正有益的和公正的呢？人们所拥有的杀害同类的权力又是什么权力呢？”两个问题，并用了大量的笔

犯罪学

墨去论证死刑是不公正的，用死刑来证明死刑的严峻是没有好处的。真正对人的心灵发生影响的，不是刑罚的强烈性和严苛性，而是刑罚的持续性和连续性。严苛的刑法，强烈而短暂，但时间一长就被遗忘了。如果，将人关押在监狱中，则可以慢慢地接受教育，可能更能起到刑罚的目的。认为即便对于不可能改造的犯罪者，也不应死刑。

领悟贝卡利亚的刑法学思想，思考我国的刑法体系，我觉得有以下两点可以拿来探讨。

第一、有关死刑。贝卡利亚在本书中提出废除死刑的观点，贝卡利亚认为只有根据两个理由才可以把处死一个公民看做是必要的：

一、某人在被剥夺自由之后仍然有某种联系和某种力量影响着这个国家的安全或者他的存在可能会在既定的政府体制中引起危险的**。

二、处死某人是预防他人犯罪的根本的和惟一的防范手段。据此结合我们现在的刑罚体系，我们可以探讨在一些有关我国死刑的存在是否必要。

一种正确的刑罚，它的强度只要足以阻止人们犯罪就够了。而死刑是一种正确的刑罚吗？它能有效的阻止人们犯罪吗？我国刑罚的主刑由管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑组成。在废除死刑的情况下，如若某人实施了极其严重的危害国家安全或政府体制的行为，那么在对其处以无期徒刑的情况下能割断他这种对社会恶劣影响的延续吗？或者它的效果会差于死刑的实施吗？本人认为无期徒刑完全能达到死刑的效果，并且其有利性有过之而无不及。贝卡利亚认为，“对人类心灵发生较大影响的，不是刑罚的强烈性，而是刑罚的延续性。因为最容易和最持久地触动我们感觉的，与其说是一种强烈而暂时的运动，不如说是一些细小而反复的现象。”反对废除死刑的人认为中国目前的国情不允许废除死刑，因为 “杀人偿命”已是一种传统，对一个罪大恶极的人处以死刑才能平民愤，才能获得老百姓的认同。贝卡利亚认为：“习惯是一种主宰着一切感知物的王权，一个人说话、走路、寻求生活需要，都离不开习惯的帮助；同样，道德观念只有通过持续和反复影响才会印入人的脑海。”所以要人们接受无期徒刑是最严厉的刑罚，那么我们就应该从现在着手废除死刑，而刑法修正案八已从经济犯罪，财产犯罪方面减少了死刑，以后我们也可以在危害国家安全、危害公共安全直至最后侵害人身权的犯罪逐一废除，因为我觉得只有一个行为发生在自己身上的可能性越大，人民感受到得恐惧性越大，他对犯罪分子处以极刑的欲望才越强烈，而不是从国家、社会、个人的三层利益结构出发。另外，就像贝卡利亚所说，“用死刑来向人们证明法律的严峻是没有益处的”，“体现公共意志的法律憎恶并惩罚谋杀行为，而自己却在做这种事情；它阻止公民去做杀人犯，却安排一个公共的杀人犯。我认为这是一种荒谬的现象。”

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第二，有关法律解释中的司法解释。司法解释指司法机关对法律、法规的具体应用问题所做的说明。虽说法律需要解释，法律的生命在于解释，而“对于刑法而言，就像营养对于生物，至少可以延长其生命，使其适用成为可能”，因此，我不反对法律解释，因为法律解释是法律的生命源泉，我反对的只是司法解释。我认为司法解释是变相的法官造法。贝卡利亚认为：“刑事法官根本没有解释法律的权力，因为他不是立法者。”立法者才有解释法律的权力，从罪刑法定的角度来看，同样是为了维护严格罪刑法定思想，解释权归于立法者。法官只能是法律的传言者。所以司法解释的滥用，会出现司法解释取代法律的现象，有违罪刑法定原则。因此，要区别司法解释与立法解释，司法解释要在法律的应有意义之内进行解释。