第一篇:本科债法教学案例
债权法参考案例
HYPO 1.1 甲为一老中医,自己开有一家诊所。乙为一家大医院,与甲签订雇用合同,除约定薪金外,并约定甲受雇于乙期间不得再开诊所。
HYPO 1.2 甲、乙各有一块鱼池,彼此毗邻。甲之鱼池地势较高,水较浅;乙之鱼池地势较低,水较深。因天降大雨,两鱼池中间的隔坝被冲垮,甲池中之鱼大部进入乙之鱼池。HYPO 1.3 甲之邻居乙外出打工久未回家,其房屋因连遭暴风雨袭击,损坏严重,乙乃雇人帮其维修,花去维修费2000元。
HYPO 1.4 甲开车不慎将乙撞伤,致乙花去医药费3000元。HYPO 1.5 甲之雨伞丢失,被乙拾得。Q:上述五种不同法律事实,分别会导致何种具体的法律效果?这些法律效果有何共同之处?
HYPO1.6 王某在某车站购买了回家的车票一张,车票上只注明了车次,没有注明开车时间。王询问售票员,售票员让其自己查看客车时刻表,客车时刻表上注明该车下午3:00发车。但车站在3:00通知乘客该车将晚点,具体发车时间难以确定,乘客需要等待。下午4:30,该车仍不能发车,车站亦不能确定具体发车时间。王遂到车站附近一餐馆吃饭。4:50王某返回时,发现该车已经离开。王找车站交涉,车站称已告知乘客等待,王某擅自离开,对造成的后果应自行负责。由于该车是当天回王某所在地的最后一趟车,王某因担心第二天上班迟到影响工作,遂租了一辆车回家,花去两百元。Q: 王某的损失应由谁负责?理由是什么?
HYPO 1.7
甲、乙是邻居,共同向丙购买雏鸡1000只,每只1元,约定3个月后付款。甲、乙各分得雏鸡500只。当丙3个月后讨要货款时,甲、乙均称雏鸡体质太差,已经死亡过半为由,拒绝付款。
Q: 丙应分别向甲、乙讨还货款,还是可连带的向甲、乙讨还?
HYPO 1.8 甲乙在一公共汽车站逗闹,甲将一候车老人丙撞到,摔成骨折,花去医药费等共4000元。丙要求甲、乙赔偿时,甲称自己只应赔偿一半损失即2000元,另一半应由乙赔偿;而乙则称自己并未撞伤丙,拒绝赔偿。Q: 本案应如何处理? HYPO 2.1 甲婚前向乙借款1万元,约定婚后偿还。甲婚后第三年乙讨要该款未果,遂诉至法院。甲则以时效已过为抗辩。Q: 甲的抗辩能否成立? HYPO 2.2
甲、乙约定由乙供应甲一批柴油,柴油标号为0号或10 号。乙在约定期限内将0号柴油交付甲,但因当地气温骤降,0号柴油无法使用,甲遂要求乙改交10号柴油,或者退货,遂生纠纷。
Q: 甲的要求在法律上能否成立?为什么?
HYPO 2.3 在HYPO2.2中,设乙在合同签订后通知甲,其将交付10号柴油,甲表示同意。后因乙储藏10号柴油的油罐起火爆炸,无10号柴油可交,乙要求向甲交付0号柴油。甲以当地气温下降,0号柴油无法使用为由拒绝接受,并要求乙承担违约责任。Q: 甲在法律上有无理由拒绝接受0号柴油?
HYPO 2.4 甲到乙自行车行选购了一辆凤凰牌自行车,价款为450元。甲因当天只带了200元,遂将该200元交给车行,约定次日将余款250元交齐后取车。但该车当晚在车行被盗。次日甲来取车时,车行无车可交。甲要求车行退款,车行则称该车所有权已在前日转移甲某,车行只是代为保管,且车行在保管上并无过失,甲不仅不能要求退款,还应补交欠款250元。遂生纠纷。
Q: 本案应如何处理?
(参阅台湾民法第200条、《联合国国际货物买卖合同公约》第67条第2款、《美国统一商法典》2-501(1)b)
HYPO 2.5 在HYPO1.7中,设甲乙共同向丙订购雏鸡,各分500只,甲已付款而乙未付款。Q: 丙得否援引同时履行抗辩?
HYPO 2.6 某居民楼住户与暖气供应公司之间有供暖合同,但部分住户因对暖气公司的服务有意见而未交暖气费,暖气公司停止向整栋楼供暖。Q: 暖气公司停止供暖在法律上有无正当理由?
HYPO 2.7 在HYPO 2.6中,设暖气公司是分别与各住户签订供暖合同,而不是与整栋居民楼全体住户作为一方签订供暖合同。现因部分住户未交暖气费,暖气公司对整栋楼停止供暖。Q: 1.暖气公司停止供暖在法律上有无正当理由?
2.本案与HYPO 2.6 有何区别?这种区别对案件的处理有何影响?
HYPO 3.1 甲企业与乙银行签订借款合同,由乙给甲贷款1000万,丙商业集团作为连 带责任保证人。后甲因为经营上的原因希望向银行提前还款并降低利率。经协 商,甲偿还了部分借款,甲乙重新签订了借款合同,将借款期限缩短为3个月,利率也作了调整。当甲未能偿还余款,乙要求丙承担保证责任时,丙以甲乙变 更合同条款未经其书面同意为由,拒绝承担保证责任。Q: 丙拒绝承担保证责任的理由能否成立?
HYPO 3.2 甲公司向银行贷款1000万元,乙建筑公司下属的第六公司(丙公 司)与银行签订保证合同,约定由丙承担连带保证责任。甲到期未能还 款,银行要求丙承担保证责任。经查,丙乃乙之分支机构,不具有法人 资格。
Q: 本案应如何处理?
参阅《担保法》及《解释》对保证人资格的规定:《担保法》第5 条第2款、第7-10条、第29条;《担保法解释》第17、18条。
HYPO 3.3 甲乙分别为债权人和债务人,丙为一般保证人并作为保证人在合同上签了字。合同未约定保证期间。乙所欠甲之债务于1999年12月31日到期,甲于2000年6月30日向法院提起诉讼,法院于2000年9月30日做出判决,判令乙清偿债务,乙未上诉,也未履行判决确定的义务。债权人甲此后也未向保证人丙提出承担保证责任的请求。Q1: 保证人丙的保证责任将于下列那一日期终止?
A.2000年6月30日 B.2000年12月31日 C.2001年3月31日 D.2001年4月15日 E.2002年10月15日
Q2: 如果债权人甲以诉讼和仲裁以外的方式向债务人乙主张了权利,丙的保证责任何时终止?
Q3: 如果债权人没有起诉主债务人,而是直接起诉保证人,结果将会如何? Q4: 如果债权人甲起诉后未能从债务人乙处获得充分清偿,随后以诉讼和仲裁以外的方式请求保证人承担保证责任,结果将会如何?
HYPO 3.4 甲向乙借款12万元,丙、丁、戊为连带保证人。借款期届满,甲无力偿还债务,丙代为偿还了12万元。对此,丙可以取得下列哪些权利? A.可以请求甲赔偿12万元
B.可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元
C.可以先请求甲偿还,不足部分再请求丁、戊偿还
D.可以请求丁、戊各偿还4万元,并可同时请求甲偿还4万元 HYPO 5.1 甲向银行取款时,银行工作人员因点钞失误多付1万元。甲以该1万元作本钱经商,获利5千元,其中2千元为其劳务管理费成本。一个月后银行发现此事,要求甲退回,甲不同意。
Q: 下列有关该案的哪一表述是正确的?
A.甲无需返还,因系银行自身失误所致 B.甲应返还银行多付的1万元
C.甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还一个月的利息
D.甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还一个月的利息及3000元利润
(参阅《通则解释》第131条)
HYPO 6.1 甲因病住院,其所种植的西瓜大约5万公斤已经成熟而无人料理。邻居乙在未通知甲的情况下,雇人将西瓜抢收后堆放在甲的露天大院中,花费大约500元。乙为抢收甲的西瓜而延误了抢收自己的西瓜,损失约1500元。由于乙抢收甲的西瓜后未及时采取防护措施,致使甲的西瓜遭受日晒雨淋。乙因忙于出售自己的西瓜而未能及时出售甲的西瓜,致使甲的西瓜部分变质腐乱,后销售所得仅为6000元。甲病愈出院后,认为乙将自己的西瓜采收后未采取必要的保护措施而致损害发生,属于侵权行为,应赔偿其损失。乙则认为自己的行为属于无因管理,要求甲支付500元管理费并赔偿自己的损失1500元。Q: 本案应如何处理?
HYPO 7.1 甲的机器上的一只曲轴断裂,请乙(运输公司)将该曲轴运送到某工厂仿制一只新的,甲告知乙此事比较紧急,但未告知乙没有该曲轴甲的工厂就不能开工。因为乙的疏忽,运送耽误了时间,甲的停业时间因此延长了几天,使甲遭受了较大损失。甲要求乙赔偿因乙的拖延而使其失去的利润。
Q: 甲的请求应否予以支持?为什么?
HYPO 7.2 某贸易公司与某纺织厂签订一份羊毛购销合同,约定由贸易公司向纺织厂供应羊毛50吨。合同签订后,纺织厂决定将此合同中的30 吨羊毛投入生产,另20吨与另一服装厂签订了转卖合同。后贸易公司违约,致使纺织厂无法按时生产,损失100万元,且使其丧失了转卖合同可获取的利润10万元。纺织厂起诉要求贸易公司赔偿110万元损失。Q: 纺织厂的请求应否得到支持?
HYPO 7.3 甲与乙约定,由甲自负路费赴乙所在地授课,时间一天,报酬2000元。出行前,甲被丙所驾之车撞伤,花去医疗费等计5000元。Q: 甲得请求丙赔偿的数额如何确定?
HYPO 7.4 甲被一肇事车辆撞成重伤,肇事司机驾车逃逸。甲被路人送至医院救治,但因家中贫困,无力支付高额医疗费用。此事经媒体报道后,社会各界向甲捐款达5万元,而甲在医院治疗所花各项费用总计为2.5万元。后肇事司机被抓获。Q: 甲是否仍有权向肇事司机请求赔偿?理由?
HYPO 10.1 甲驾车将乙撞伤后逃逸,丙见乙伤势严重,主动前往救助,但因天黑下雨路滑,丙在救助乙的过程中跌倒,造成骨折。乙妻目睹乙之惨状,精神受到极大刺激,夜晚常在恶梦中惊醒,不久即患上神经衰弱。乙受伤住院期间其名贵手表被盗。因医疗过失,乙病情加重,后经全面体检,又发现已罹患脑瘤,被迫提前退休。乙出院后情绪极度低落,自杀身亡。Q: 甲应对以下哪些损害负责?
a.为寻找甲而支出之调查费 b.丙之损伤
c.乙妻之精神损害 d.乙手表被盗之损失
e.乙因医疗过失而致病情加重之损害 f.乙被迫提前退休所产生之损失 g.乙自杀之损害
HYPO12.1
甲驾车正常直行,乙驾车从自己单位内行驶,撞伤甲车前部。几乎与此同时,另一驾车人丙驾车右拐欲进入乙所在单位,撞伤甲车尾部。甲车前部被撞花去修理费5000元,尾部被撞花去修理费2000元。
Q:乙、丙对甲车被撞之损害所应负的责任,应如何负责?
HYPO12.2
甲乙均为公交车驾驶员,其运营路线相同。一日,甲乙为争抢客源,驾车你追我赶,在马路上高速行驶,将正从人行道正常穿越马路的行为人丙夹死。Q:甲乙对丙之死亡应如何负责?
HYPO12.3
甲乙均有意谋杀丙,乃分别投毒于丙之茶杯中,致丙死亡,但甲乙事前并无通谋。假设
1.甲乙各自所投药量均足致丙死亡;
2.甲乙各自所投药量分别均不足以致丙死亡,但两人所药量加在一起则足以致丙死亡。Q:上述两种情况下甲乙对丙之死亡应如何负责?
HYPO12.4
甲乙合谋并分工由甲抢劫丙,乙抢劫丁,两人均按计划分别实施抢劫。Q:对丙丁之损害,甲乙应如何负责?
HYPO 12.5
受害人徐某和同事站在单位的门口看某公寓的居民放烟花(徐某单位门口离该公寓约20米远),突然发现有烟花向自己飞来,还没来得及反应,就发现有东西砸在自己鼻子上。徐某本能地握住鼻子,再摊开手时,已是满手鲜血。经医院检查,诊断为:“鼻骨上段完全性橫性骨折”,徐某为此花去医疗费近千元。经查,该公寓当日放烟花的居民多达四五十人,无法辨别是谁家的爆竹炸伤了徐某。
Q: 徐某是否有什么办法使其所受损害得到赔偿?
HYPO 12.6
甲乙素不相识,其分别从不同的方向向同一房屋放火,将该房屋烧毁。假定
1.勘验结果表明,如果不存在另一把火,每把火都足以将整栋房屋烧毁。甲乙放的火实际各烧毁了房屋的一半;
2.勘验结果表明,如果不存在另一把火,每把火都足以将整栋房屋烧毁。但无法确定甲乙各自放的火实际烧毁房屋的比例;
3.勘验结果表明,单独一把火并不足以烧毁整栋房屋,甲乙放的火实际各烧毁了房屋的一半,从而导致整栋房屋被烧毁;
4.勘验结果表明,单独一把火并不足以烧毁整栋房屋,是两把火的结合导致整栋房屋被烧毁,但无法确定甲乙各自放的火实际烧毁房屋的比例;
5.无法确定甲乙各自放的火是否单独即足以烧毁整栋房屋,但可以确定其实际各烧毁了房屋的一半;
6.无法确定甲乙各自放的火是否单独即足以烧毁整栋房屋,也无法确定其实际烧毁房屋的比例。
Q:在上述各种情形中,甲乙分别应如何承担责任? HYPO 14.1 公安人员在追捕犯罪嫌疑人的过程中,在杨某的菜地上与犯罪嫌疑人展开搏斗,致使杨的蔬菜被踏坏一大片。事后,杨某要求公安机关对此损失予以赔偿。
Q: 杨的请求在法律上能否得到支持?如不能,请说明理由。如能够,如何适用法律?
HYPO 15.1
甲为一剧场经营者,乙为演员。甲乙订立一份合同,约定由乙在甲的剧场演出三个月,在此期间乙不得到其他剧场演出。第三人丙明知这一合同的存在,但诱使该演员违反合同,不到甲的剧场演出。
Q: 甲能否向丙主张损害赔偿?
HYPO 15.2
乙为甲之债务人,因欠甲之债务久未清偿,被甲诉至法院。法院判决生效后,乙拒不履行,被法院拘留。但在执行过程中,因少数执行人员行为简单粗暴,使乙腰椎骨折。乙因受伤无法管理企业,其企业随后倒闭,乙更无钱还债。甲转而起诉该法院,称其因执行行为导致乙身体受伤,企业倒闭,无钱还款,要求法院承担赔偿责任。Q: 甲的诉讼请求是否有理?
HYPO 15.3
甲与乙均为某村村民,甲因在城里购置了房产,遂将其在农村的房屋卖给乙。双方约定,乙先交定金1000元,房屋所有权即归乙所有,待全部房款交齐后,甲交付房屋给乙。
同村村民丙因和乙长期不和,遂对甲威逼利诱,怂恿甲撕毁与乙之间的房屋买卖合同,将房屋改卖他人。甲因而要求退还乙交付的定金1000元,解除房屋买卖合同。乙以甲和丙为被告诉至法院,要求甲履行合同,并要求追究丙的责任。Q: 本案应如何处理?
HYPO 16.1
顾客甲到餐馆就餐,顾客乙携其宠物狗来餐馆,并让其狗与甲桌就餐。甲愤而诉至法院。Q1: 甲应以谁为被告? Q2: 甲应以什么诉由起诉?
HYPO 16.2
原告赵C,2005年由当地公安部门为其核发的身份证上,其姓名亦登记为赵C。2006年原告申请换发二代身份证时,公安部门以其姓名包含英文字母,不符合公安部《姓名登记条例(初稿)》规定为由,拒绝为其发放以赵C为姓名的身份证。原告诉至法院,一审胜诉。被告当地公安部门不服,提起上诉。Q: 本案应如何处理?
HYPO 16.3
湖南王跃文是畅销书《国画》的作者,国家一级作家,在全国享有较高知名度。2004年,湖南王跃文发现某书市上正销售一本北京华龄出版社出版的署名“王跃文”的新书《国风》,并打出“《国画》之后看《国风》”的口号,大张旗鼓对外征订。该书在封三内侧以极小的文字注明:王跃文,38岁,河北遵化人氏,职业作家,发表作品近百万字。
经查,《国风》作者王跃文原名王立三,小学文化,是个做煤炭生意的农民。2004年,王立三在湖南书商杨某的授意下,改名王跃文,并按规定在当地重新办理了身份证。此后,杨某利用河北王跃文的身份证,找到华龄出版社出版了署名“王跃文”的《国风》。湖南王跃文以河北王跃文和华龄出版社为被告诉至法院。
Q: 被告是否侵害了原告的权利?如果是,侵害的是何种权利?
HYPO16.4
长沙一女教师王朔,于2003年推出“著名作家王朔《不想上床》”。Q:长沙王朔是否侵犯了北京王朔的姓名权?
HYPO 16.5
某电信局在登记电话用户姓名和电话号码时,将某一用户的姓名登记错误,并发布在电话号码簿上,虽经该用户多次交涉,电信局一直未予改正。Q:电信局是否侵犯该用户的姓名权?
HYPO16.6
陈甲、陈乙与陈丙系亲兄弟,陈丙为老大。2000年陈父去世后,陈丙夫妇提出将陈父骨灰盒安葬在附近的绿化带中,遭陈甲、陈乙以及众亲友反对,陈丙妻声称“你们不听,以后我们就不管了。”后陈父骨灰盒一直放在陈乙家中。2003年陈甲、陈乙及陈丙被告知要动迁,三人明知此事将涉及父亲骨灰盒安置之事,却因兄弟矛盾均未主动与对方协商。同年8月,在陈丙未参与的情况下,陈甲、陈乙出资为陈父购置一墓地,未将陈丙夫妇姓名刻在墓碑上。陈丙遂诉至法院,以陈甲、陈乙在碑文上故意漏刻其姓名,损害其人格尊严和名誉为由请求法院判令陈甲、陈乙停止侵害,赔礼道歉,赔偿精神损失5000元。并要求将原墓碑更换为新墓碑,按照长幼顺序将陈甲、陈乙以及陈丙夫妇的姓名刻上,原墓碑费用由陈甲、陈乙承担,新墓碑费用由三人平均分担。
Q1: 陈甲陈乙是否侵害了陈丙的权利?如果是,侵犯的是什么权利? Q2: 陈丙的诉讼请求应否得到支持?为什么?
第二篇:债法复习题
债法复习题
一、单选题
1、甲对乙说:如果你在三年内考上公务员,我愿将自己的一套住房或一辆宝马车相赠。乙同意。两年后,乙考取某国家机关公务员。关于甲、乙之间的约定,下列哪一说法是正确的?(B)
A.属于种类之债
B.属于选择之债
C.属于连带之债
D.属于劳务之债
2、下列情形中,属于无因管理的是(A)。
A.甲拾得乙丢失的牛,在积极找寻失主的同时,对该牛进行管理
B.超市对超市的顾客的皮包进行保管
C.买方 无正当理由拒收卖方交付的货物,卖方对该货物进行管理
D.在加工合同中中,承揽人管理定做人提供的原材料。
3、甲企业与乙银行签订价款合同,借款金额为20万元人民币,借款期限为1年,由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后,甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与 乙银行协商,将贷款金额增加到30万元,甲和银行通知了丙企业,丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担?(A)
A.丙企业对20万元应承担保证责任,增加的10万元不承担保证责任
B.丙企业不再承担保证责任,因为甲和乙变更合同条款未得到丙的同意
C.丙企业不再承担保证责任,因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效
D.丙企业应承担30万元的保证责任,因为丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默认
4、甲银行在保证期间届满后,才向保证人A不知道自己的保证责任已经消灭在催款通知书上签了字。乙信用社在诉讼时效超过后,在催款通知单上签了字。问:A和B 是否继续承担责任?(D)
A.都不在继续承担
B.都继续承担
C.A继续承担,B不再承担
D.A不再承担,B继续承担
5、刘某向沈某借款一万,约定年息为5%,并由李某做保证人。现沈某欲将该债权转移给宋某,在原保证合同对债权转移没有任何约定的情况下,下列哪一选项所述的内容是正确的(C)?
A.如果该债权发生转移,李某既免除了保证责任
B. 该债权的移转必须取得李某的同意,李某才在原保证的范围内继续承担保证责任
C.如果该债权发生转移,李某应在原保证范围内继续承担保证责任
D.该债权发生转移并经沈某通知了李某,李某即在原保证担保的范围内继续承担保证责任
6、甲向乙借款3万元,并由丙从中做保证人,没有约定保证期间,三人均在借款合同上签字。后甲请求乙推迟还款期限一年,乙同意,但 提出推迟一年期间的利息为30%,甲同意,丙签订了变更合同协议。甲、乙将变更合同的内容 告知了丙,丙碍于情面口头表示同意。后因甲到期不能还款,进而发生纠纷。丙应承担什么责任?(D)
A.丙应当对该3万元借款及其推迟一年的期间 的30%利息承担保证责任
B.丙应该对该3万元的借款及其推迟一年期间的法定存款利息承担责任
C.丙应对该3万元的借款承担保证责任,对推迟一年的期间的利息不承担责任
D.丙对该3万元的借款及其推迟一年期间的利息均不承担 保证责任
7、下列哪种情况视为承诺?(B)
A.A向B发出要约,要求在一个月内给予答复,过期视为承诺,B未能如期答复
B.丁某依广告上刊登的价格,给某厂汇款购品,该厂向丁某汇出指定的产品
C.A 向B 发出要约,C 得知后表示接受A的条件
D.A 向B 发出要约,C得知后表示接受A 的条件
8、甲打算卖方,问乙是否 同意买,乙有些迷信,甲说:“如果明天早晨7点钟,你家屋顶上来了喜鹊窝就出15万元买你的房子。”甲同意。乙回家后后悔。第二天早上7点差几分,恰有几只喜鹊在甲的屋顶上,乙正欲将喜鹊赶走,甲不知情的小儿子拿起弹弓将喜鹊打跑了。至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的买卖合同,下列一说法是正确的?(C)
A.合同尚未成立
B.合同无效
C.乙有权拒绝履行合同
D.乙应当履行合同
9、甲手机专卖店门口立有一个木牌,上书“假一赔十”。乙从该店购得一手机,经有关部门证实是假货。乙遂要求甲履行其“假一赔十”的承诺。关于本案,说法正确的是(D)。
A.“假一赔十’过分的加重了甲的负担,属于无效的格式条款
B.“假一赔十’没有被订入到合同条款之中,故对甲不发生效力
C.“假一赔十”显失公平,甲有权请求法院予以变更或撤销
D.假一赔十”是甲自愿做出的真实的意思表示,应当认定有效
10、甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度,离去时拒付餐费,乙不知甲的去向和身份。甲清醒后会酒店欲取回遗忘的衣物。乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性?(C)
A.是行使同时履行抗辩权
B.是行使不安抗辩权
C.是自助行为
D.是侵权行为
11、法定合同解除权属于(A)。
A.形成权
B.抗辩权
C.支配权
D.请求权
12、某商场在促销活动期间贴出醒目告示:“本商场家电一律试用20天,满意后付款。”王某从该商场搬回电冰箱一台,使用期满后退回,商场要求其支付使用费100元。下列哪一表述是正确的?(A)
A.王某不应支付使用费,因为双方没有约定使用费
B.王某应支付使用费,因为其行为构成不当得利
C.王某应支付冰箱平均使用寿命折算的使用费
D.王某应与商场分摊按冰箱平均使用寿命折算的使用费
13债务 人将标的物提存后,标的物毁损、蔑视的风险由谁承担?(B)
A.债务人
B.债权人
C.提存部门
D.债务人与债权人分摊
14、甲拾得乙遗失的钱包,内有人民币500元,甲欲交给公安失物招领部门,但在前往失物招领部门的公共汽车上,甲自己钱包和拾得钱包一起被盗,则甲(A)。
A.对拾得钱包被盗不承担责任
B.对拾得钱包被盗承担全部责任
C.对拾得钱包被盗承担部分责任
D.依公平原则,对乙给予适当补偿
15、某演出公司与“黑胡子”四人演唱组订立演出合同,约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲2-3首,每首酬金2万元。由此成立的债的关系属于何种类型?(B)
A.特定之债
B.单一之债
C.选择之债
D.法定之债
二、多选题
1、下列儿属于债的发生原因的是(ACD)。
A.某商场为吸引顾客,宣布每月1日至15日在该商场购物的顾客可以抽取幸运奖
B.某甲与 孤儿院签订协议,收养了一个孤儿
C.某乙未经他人允许,擅自把他人的肖像用在自己企业上
D.某丙捡到某公司的价值100万元的支票一张,据不返还
2、在连带之债中,下列表述错误的是:()。
A、债权人与连带债权人之一发生混同,导致其他连带债务人消灭
B.债权人向连带债务人之一提起诉讼时,导致对其他连带债务人诉讼时效中断
C.债权人与连带债权人之一进行抵消债务,导致其他连带债务人的债务消灭
D.债权人免除连带债务人之一的债务,导致其他连带债务人的债务消灭
3、于某与武某签订了一份买卖合同,于某为卖方,武某为买方,合同约定,由于某负责运输,运输方式为火车运输,后双方在合同的履行地点上发生争议,就本题的合同履行地点,表述不正确的有(A CD)。
A.于某所在的火车站
B.武某所在地的火车站
C.武某的营业所在地
D.武某的仓库所在地
4、下列可以作为债权人代位权的权利的是(BC)。
A.某学校老师王某享有的工资请求权
B.某甲与某乙之间因委托合同而产生的债权
C.某雨夜,刘某为出门的邻居修理被风刮跑的屋顶而享有的无因管理费用请求权
D.小张享有的其父母为其设定的人寿保险金请求权
5甲借给乙5000元钱,现已到期,乙没有足够的钱偿还,但丙欠乙6000元钱,也已到期。乙认为这笔钱即使丙还了自己,自己也要还给甲,还不如不要,所以一直不向丙请求还钱。现在甲起诉,要求丙偿还乙的债务,则(AD)
A.在该诉讼中,乙可以作为第三人参加诉讼
B.如甲胜诉,则诉讼费用先由乙承担
C.如法院认定代位权成立,则丙应该向乙履行清偿义务,再由乙清偿甲的债务
D.如代位权成立,由丙向甲直接履行清偿义务,债权人与债务人,债务人与次债务人之间的债权债务关系在相应的数额内消灭
6、A向信用社贷款30万元,由朋友甲、乙、丙做保证人,甲与 信用社约定承担10万元的保证责任,乙与丙与信用社之间没有约定,但乙、丙之间相互约定各自承担10万元的保证责任。后A 在经营中亏损无力还贷,则下列说法正确的是:(ABC)
A.信用社可要求甲承担10万元的保证责任
B.信用社可要求乙承担20万元的保证责任
C.信用社可要求丙承担20万元的保证责任
D. 信用社可只能要求甲承担10万元,乙、丙各自承担10万元的保证责任
7、同时履行抗辩权与留置权极其类似,关于它们的区别,以下说法正确的是(AC)
A.前者是抗辩权,后者是物权
B.前者的适用范围广,后者只适用几种特殊的合同
C.前者仅能消极的阻止对方请求,后者对标的物得优先受偿
D.前者有不可分性,后者则无
8、下列哪些合同的转让是不合法的(ABD)?
A.甲公司与韩国乙公司合办中外合资公司,合资合同经过审批机关审批后,甲公司未经乙方同意将合同的权利与义务转让给丙公司
B.甲教授曾经答应乙校讲课,但因讲课当天临时有急事,便让自己的博士生代为授课
C.债权人李某因急需钱便将债务人杨某欠自己的2万元债权以1.5万元的价格转让给了刘某,李某将此事打电话通知给了杨某
D.订丁对丙的房屋享有抵押权,为替好友从银行借款担保,将抵押权转让给银行
9、下列情形中不属于无因管理的是(B C)。
A.甲担心邻居家的自行车丢失而将该车推入自己家中
B.客运公司的司乘人员代管旅客行李
C.将他人的牛误认为自己的牛进行饲养
D.甲身为医生,在路上碰见危急病人,坐出租车将其送到自己所在医院
10、应当先履行义务的当事人,如果有确切证据证明对方无偿转让财产,导致可能丧失履约能力,当事人可以(ABC)。
A.中止履行
B.请求对方提供担保
C.解除合同
D.请求法院撤销该行为
11.出现下列何种情形时,一般保证人不得行使先诉抗辩权?(AC)
A.债务人被宣告失踪,且无可供执行的财产
B.债务人移居国外,但国内有其购买现由其亲属居住的住宅
C.债务人被宣告破产,中止执行程序的D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权的
第三篇:债法教学大纲(09)
债法教学大纲(2009级适用)
债法及债法课程概述
债法为债务关系法的简称,是调整债务关系的法律规范的总称。债法在民法中占有极重要的地位,也是最集中体现民法诚实信用原则、意思自治原则的亚部门法。债法有自己的一个相对抽象的完整体系,其总论体系主要以债的发生原因为基础,以债的履行、担保等为重点展开。其次,依据债的发生原因划分,债法分论主要通过对合同、侵权行为、无因管理、不当得利、缔约过失进行分析;其中较为复杂者,又以合同和侵权行为为首。而合同和侵权行为又有自己的一个总论和分论体系。合同法以合同的订立、解除以及合同法规定的十五种有名合同分别为其总论和分论。侵权行为以一般侵权行为的构成、共同侵权行为、免责事由为总论,以其它特殊侵权行为为分论。
本门课开设在大二下学期,三个学分。讲授内容以债法总论、合同法为主。侵权行为法因已开设侵权责任法,故在本门课中不作过多讲解。本门课指定教材为王利明主编、中国人民大学出版社的《民法(第四版)》。学习内容为第三编债法总论、第四编债权分论以及第七编第三十九章缔约过失责任与违约责任。由于我国目前现行法律对债法总论没有一个统一的立法,因此,本门课在讲解债法总论时,主要结合大陆法系债法理论讲解。其余部分以讲解我国现行民事法律制度为主,其中涉及的民事法律规范主要为:
1、《民法通则》
2、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》(简称民法通则司法解释)
3、《担保法》
4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释担保法适用的司法解释》(简称担保法司法解释)、5、《合同法》
6、《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国合同法〉若干问题的解释
(一)》(简称合同法司法解释一)、7、《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国合同法〉若干问题的解释
(二)》(简称合同法司法解释二)
8、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》(简称租赁合同司法解释)
9、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(简称商品房买卖合同司法解释)。
债法教学及学习要求
债法因其抽象性,使得债法的理论对于初学者而言,较为艰涩,因此本门课教学将结合理论及相关案例进行讲解,力求通过课堂与相关练习教学使学生掌握债的基本原理。除课堂教学外,学生还需在课余时间将教材所述相关内容进行复习和预习,并阅读相关论文和专业书籍,能基本掌握我国民法中债法规范的相关规定;能熟练运用于案例分析,以期灵活应对将来之司法考试和司法实践。
第一编 债法总论
第一章:债的概述
学习目的与要求:
通过本章的学习,认识和理解债的本质和法律特征,了解债的分类及其法律意义,掌握债的发生、变更和终止的法定原因和法律规则。要求将债权与物权进行比较分析,加深理解债权的基本原理。
第一节 债的概念和特征
本节须掌握债的定义为特定当事人之间请求为特定行为的法律关系。抓住法律关系这一性质进行理解。
其中债的特征应掌握债的主体双方只能是特定的,吃特点也可以表述为债的相对性,即债的效力只能发生在特定的当事人之间,债权人是特定的,债务人也是特定的。其不同于物权具有绝对性的效力:物权的权利人为特定的,而义务人是不特定的。另外,对于债以债务人应为的特定行为为客体,也是须掌握的一个 重点,该特定行为又具体称为给付。
思考:债务关系同物权关系的区别
第二节 债的要素
本节主要要求理解债作为一种民事法律关系,也包括三项构成内容,即主体、客体、内容。对于债的主体要求结合债的相对性进行理解,对于客体则需要对给付行为的履行达到债目的完成来理解。
第三节 债的发生原因
本节要求理解债的概念是从各种民事活动中抽象出来而形成的,因此债的概念就是学者综合以下五种原因而获得:合同、无因管理、不当得利、侵权行为、缔约过失。并适当掌握上述五种发生原因的定义和性质。
第四节 债的分类
本节要求掌握债的分类形式。其中掌握意定之债和法定之债的区别方式及区别的意义;重点掌握按份之债和连带之债的定义、区别的意义及法律后果。特定之债和种类之债的区别;财物之债和劳务之债的区分方式和法律后果。
第二章 债的效力
通过本章的学习,理解债的效力,掌握债的履行中的不适当履行和不履行的分类及法律其相应法律后果。结合合同法、合同法司法解释
(一)掌握债的保全的相关基本原理及适用。
第一节 债的效力概述
债作为一种民事法律关系,需要在债的主体间发生法律效力,此称为债的效力,即债的关系成立后,为实现其内容,法律赋予的效果。债的效力不同于物权的效力,其可以分为对内效力和对外效力。债的对内效力即债的主体行使债权和履行债务,而实现债的目的。因此其最重要者为债的履行,因此债的对内效力又可以称为债的履行。如上所述,债具有相对性,相对性决定了债的效力只能发生 在债的主体之间,但是法律为维护债的债权人的利益,特别将债的效力扩展至债的主体之外的第三人,因此该效力称为债的对外效力,从而产生债的保全制度。
第二节 债的对内效力——债的履行
本节要求掌握债的履行的定义和性质,其包括适当履行和不适当履行。其中适当履行包括主体、标的、期限、履行地点、旅行方式适当。不适当履行包括履行迟延、受领迟延、债的履行不能、拒绝履行。重点掌握不适当履行中的各项分类,及其法律后果。
第三节 债的对外效力——债的保全
本节要求掌握债的保全为债对外效力的体现。保全制度包括债权人的代位权和撤销权,重点掌握上述两项制度行使的构成要件、行使的方式及法律后果。
第三章 债的担保
学习目的与要求:
通过本章的学习,理解债的担保的法律特征,债的担保的方式及其发展类型,结合担保法、担保法司法解释掌握保证和定金的相关基本原理。
第一节 债的担保概述
明确债的担保具有从属性和补充性。它是为保证债得到履行从而确保债权人实现债权的法律制度。了解合同担保的主要方式:人的担保(保证)、物的担保(担保物权)、金钱担保(定金)。
第二节 保证
明确保证的性质、保证的分类、不同保证类型的成立要件。保证的效力。了解共同保证的类型,重点掌握不同类型的保证的保证期间和诉讼时效起算规则。
第三节 定金 明确定金的涵义、掌握定金罚则的适用。定金的效力。
第四章 债的变更和消灭
学习目的与要求:
通过本章的学习,认识和理解债的变更本质和法律特征,掌握债变更和消灭的法定原因和法律规则。
第一节 债的变更
了解债的变更包括债的主体、内容和客体的变动,掌握债的移转定义,债的转移的分类;重点掌握债权让与的构成要件、法律后果、债务承担的类型、构成要件及法律后果。掌握债的概括承受的概念和类型。
第二节 债的消灭
掌握债的消灭的原因包括债的履行、合同的解除、抵销、提存、债务免除和债的混同及其相应的构成及法律后果。
第二编 债法分论——合同 第一章 合同法总论——基本原理
学习目的与要求:
通过本章的学习,认识和理解合同的本质和法律特征,了解合同的主要类型,明确合同的订立形式和订立程序,掌握合同的效力的类型,掌握合同履行的原则、违约责任、合同解除,把握合同的解释。要求深刻理解合同法的基本原理,全面掌握合同制度的法律规则。
第一节 合同的概述
着重领会合同是平等主体的公民、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。理解合同的法律特征,及其同债的关系。以及我国合同 法的适用范围。
第二节 合同的分类
了解单务合同与双务合同、要式合同与不要式合同、为自己利益订立的合同与为第三人利益订立的合同、主合同与从合同、任意合同与格式条款合同、有名合同与无名合同等的区分标准和法律意义。
第三节 合同的订立
明确法律对合同的形式和合同条款的基本要求。掌握合同订立的两个主要阶段即要约和承诺的法律规则。了解合同成立的时间和地点,掌握特殊的缔约过程。把握缔约过失责任制度的内容。
第四节 合同的效力
理解合同成立与合同生效的关系。了解无效合同的发生原因和法律后果。明确可变更或可撤销合同的发生原因。掌握效力待定的合同的种类和处理原则。
第五节 合同的履行
了解合同履行的基本原则。明确合同履行的内容。掌握法律对双务合同履行的抗辩权的规定。重点掌握情势变更原则的涵义、适用及其同相近似概念之间的区别。
第六节 违约责任
掌握违约责任的性质定义、构成要件、违约责任承担的形式。违约金及违约损害赔偿金的含义、适用条件,二者并存时的解决规则。
第七节 合同的解除
了解导致合同终止的主要原因。掌握合同终止后当事人应承担的后合同义务。把握合同约定解除的条件和方式。明确合同法定解除的情形和解除的方式以及法律后果。
第八节 合同的解释
了解合同解释的本质是对合同当事人或者法官、仲裁员等遵循一定的原则,对合同的内容和含义所做的准确说明。掌握合同解释的方法。
第二章 合同法分论
通过本章的学习,结合合同法及合同法司法解释,了解合同法规定的十五类有名合同,重点掌握买卖合同的相关原理,掌握赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同等五类合同的相关法律规则。
第一节
买卖合同
了解买卖合同的定义、买卖合同的特征、买卖合同当事人的权利和义务。重点掌握买卖合同的风险负担规则和所有权移转规则、特种买卖合同的特殊规则。
第二节 供用电、水、汽、热力合同
了解供用电、水、汽、热力合同的定义、性质,及当事人之间的权利和义务。
第三节 赠与合同
了解赠与合同的定义、特征、赠与合同当事人的权利和义务。重点掌握在赠与合同的终止中,任意撤销权和法定撤销权的构成及法律后果。
第四节 借款合同
了解借款合同的定义、特征。掌握不同的借款合同的不同特征及不同的当事人的权利和义务。
第五节 租赁合同
了解租赁合同的定义、特征;掌握租赁合同的分类和形式;重点掌握租赁合同的效力和特别效力。学习参考书目:
1、王泽鉴:《民法学说及判例研究》一至八册,中国政法大学出版社2005年版(债法相关内容)
2、郑玉波:《民法债编总论》,中国政法大学出版社2004年版
3、孙森焱:《民法债编总论》,法律出版社2006年版
4、王泽鉴:《债法原理·基本理论 债的发生》,中国政法大学出版社2001年版
5、崔建远:《合同法》,法律出版社2006年版
6、韩世远:《合同法总论》,法律出版社2004年版
7、王利明:《违约责任论》,中国政法大学出版社2003年版
第四篇:债权法教学案例
《债权法》教学案例
案例一: 悬赏广告
王云辉诉董仁帅悬赏广告纠纷案的案情是,1996年9月21日晚,莱阳市伊达实业公司经理王云辉下班时不慎将自己的皮包遗失在某公司门口,内有手持电话机一部,现金7100元,还有信用卡、单据、身份证和240吨化工原料的原始化验单。为了找回遗失物,王云辉打印了约20份寻物启事,张贴于街头和遗失地点周围的建筑物上,并在广播电台播出,均明确表示:“如有拾到包者,愿酬谢人民币1万元;有提供线索者,愿酬谢人民币3000元。”董仁帅拾得该皮包,称其另有人拾得皮包,自己是提供线索者,要王云辉支付1.3万元。王云辉只同意给1万元。双方多次协商未成。王云辉报警,公安机关传唤董仁帅,并将董拾得的皮包等物扣押,并以敲诈勒索为由对董予以行政处罚。1996年12月19日,董仁帅向莱阳市法院起诉,请求伊达实业公司履行付酬义务。一审判决认为,被告发出寻物启事,明示了对捡到者的酬金数额,属内容合法的悬赏广告,应当履行;原告捡到包后又得知寻物启事的内容,即与被告联系并核对实物,是该广告的相对人,有权利享受酬金。双方就酬金数额的争论属于民事法律关系范畴,不能认定为敲诈勒索。判决原告将拾得物归还被告,被告按约给付原告酬金1万元。王云辉不服上诉。烟台市中级人民法院二审依据《民法通则》第79条第2款关于“拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,应当归还失主,因此而支出的费用由失主偿还”的规定,认为遗失物的拾得人负有将拾得物归还失主的法定义务,没有向遗失人请求报酬的权利,故判决:撤销莱阳市人民法院的一审判决,驳回董仁帅要求王云辉给付1万元酬金的诉讼请求。
案例二:学生踢球致伤应否承担侵权责任
原告无为和被告刘波系同学,某日在校,利用午休时间与其他数名同学在学校操场上踢足球。原告作守门员,被告射门踢出的足球经过原告手挡之后,打在原告左眼,造成伤害。北京同仁医院诊断为,左外伤性视网膜脱离,经行左网膜复位术,网膜复位,黄斑区前膜增殖,鉴定为十级伤残。原告以刘波和所在学校为共同被告起诉,请求人身赔偿损害。北京市石景山区法院认定,足球运动具有群体性、对抗性及人身危险性,出现人身伤害事件属于正常现象,应在意料之中,参与者无一例外地处于潜在的危险之中,既是危险的潜在制造者,又是危险的潜在承担者。足球运动中出现的正当危险后果是被允许的,参与者有可能成为危险后果的实际承担者,而正当危险的制造者不应为此付出代价。刘波的行为不违反运动规则,不存在过失,不属侵权行为。此外,学校对原告的伤害发生没有过错。故驳回原告的诉讼请求。
案例三: “夫妻毁容状告医院”案
案情:今年35岁的原告徐某与妻子结婚后感情不和,向妻子提出离婚,遭妻子的到拒绝。1995年10月3日,妻子娘家数人与徐发生抓扯,致徐某受伤,当晚被送进县人民医院住院治疗。次日上午11时许,徐妻带着一瓶浓硫酸来到徐的病房,并将浓硫酸倒向徐的面部,致徐面部、颈部严重烧伤。后经法医鉴定,徐的面、颈部被硫酸烧伤后,左耳已经萎缩,左面部疤痕达80%以上,颈部及右面部形成大片疤痕。法医鉴定结论为:徐所受伤害为重伤,伤残等级为四级。2002年3月,徐某向法院起诉,认为被告县人民医院有义务对病员的生命、财产安全给予特殊的保护,也应当预见到病员有遭受外来侵害的可能性。由于医院方面存在疏漏,未能采取有效措施保障他的人身安全,导致其在住院期间遭到他人严重伤害,医院应当承担赔偿责任,据此索赔34万元人民币。医院方辩驳认为,徐的不幸遭遇值得同情,但医院方面的保卫工作主要针对的是外来闲杂人员,而病人的家属作为陪护完全有权利自由进出医院。至于出现的病人妻子残害病人的结果,理应由行为人自行负责。
案例四:2001年7月9日下午4时许,厦门市集美大学学生董某在集美龙舟游泳池游泳时溺水身亡。龙舟游泳池是历史遗留下来的,长期免费向公众开放,长100米,宽50米,面积是标准泳池的两倍,深、浅水区无明显标志,能见度低,也没有配备安全设施和救助人员。2002年6月,董某的父母以其子得不到及时发现和救助而丧失生命为由,向集美法院提起诉讼,要求泳池管理人集美学校委员会支付死亡赔偿金51810元,精神损害赔偿金30000元。这起案件原、被告双方对溺水死亡、泳池管理现状等案件事实部分均无异议,争执的焦点是该由谁承担责任的问题,公益管理是否能成为免责的抗辩理由。
案例五:旅游纠纷案 侵权还是违约
案情:17名游客参加某旅行社组织的新马泰港澳15日游,随意让一名游客作为领队,即出发。在途中,发现一名游客患有黄疸性肝炎,其他游客备感恐惧,结果,患病的游客到香港后死亡。其中15名游客认为旅行社的行为影响了他们的正常旅游,向法院起诉,请求退回旅游的费用,赔偿精神损害。
案例六:拖布头案 朱某的行为应受民法调整
案情:朱某在街上卖冰淇淋,发现一根冰淇淋上面粘着一块拖布头,就将这块冰淇淋冻起来,要求生产冰淇淋的食品公司赔偿50万元,否则就曝光。食品公司与朱某和谈没成,即向公安机关举报朱某敲诈勒索公安机关将朱某抓获,一审法院判决罪名成立,判处有期徒刑三年,缓刑三年,朱某不服上诉。
案例七:人狗同餐案 人格尊严是最基本的权利
案情:陈志光夫妇到某餐厅吃饭,一对母女带着一只狗坐在陈志光夫妇的对面,点来了饭菜,让狗在饭桌上吃,小狗则吃得津津有味。陈志光夫妇认为自己的人格尊严受到了损害,要求餐厅老板解决,没有得到满意的答复,遂向法院起诉,要求餐厅老板赔偿精神损害。
案例八:人身损害赔偿与公平责任原则的适用
案情:舒适堡女子健身美容中心有限公司(以下简称舒适堡)系一家采取会员制经营方式的服务性企业,其经营范围包括女子健身、美容、桑拿浴等。吴晨华系舒适堡的会员。2000年1月16日下午,吴晨华在舒适堡健身后去浴室洗澡,当吴晨华冲淋后欲去桑拿房时,在淋浴房内滑倒致伤。经上海市第六人民医院诊断,吴晨华右桡骨远端骨折。期间,吴晨华共花费医疗费774.40元,交通费106元。2000年3月17日,吴晨华转诊华山医院,花费医疗费334元。吴晨华因伤误工期间被扣除工资18878.70元。吴晨华诉诸法院,要求赔偿各类损失计人民币50958.26元,并要求赔偿精神损失费1万元。吴晨华之伤情经上海市高级人民法院法医鉴定中心鉴定,吴晨华之伤构成10级伤残,伤后可酌情休息10周、营养6周、护理4周左右。
判决:一审法院审理后认为,吴晨华摔倒致伤系意外事件。双方当事人对此均无过错。由于吴晨华与舒适堡构成合同关系,因而舒适堡是吴晨华受伤事件的关系人。故根据法律规定,由事件关系人按照公平原则分担民事责任。一审法院根据法医鉴定结论,并根据一审查明的误工费、交通费等实际损失确定本案的损失范围。一审法院没有支持吴晨华主张的精神损失费。对舒适堡自愿返还吴晨华会费1000元,则予以准许。一审法院于2000年9月27日作出如下判决:舒适堡给付吴晨华23375.70元;舒适堡退还吴晨华会员费1000元。案件受理费2368.70元,由吴晨华承担1444.90元,舒适堡承担923.80元。鉴定费500元,由双方各半负担。
第五篇:《警察法》教学案例
《警察法》教学案例
一、改变美国警察执法的三大案例
1、排除规则――马菩诉俄亥俄州案
美国宪法第四条修正案:“人民的人身、住宅、文件和财产不受不合理搜查和扣押的权利,不得侵犯。除依据可能成立的理由,以宣誓或代誓宣言保证,并详细说明搜查地点和扣押的人或物,不得发出搜查和扣押状。”这条修正案明确规定,人民的隐
私权不得侵犯,没有搜查证,不得乱闯民宅。导致第四条修正案适用于所有州法的案例发生在最高法院于1961年所审定的马菩诉俄亥俄州。
1957年5月的一天,警察获悉有个在最近爆炸案中的嫌疑犯藏身在朵瑞.马菩女士家(dolreemapp)。三个克里夫兰市的警官敲马菩女士的家门并要进屋去搜查。马菩和律师通了电话后,拒绝没有搜查证的警察入门。警察只好悻悻而去。三小时后,七名警察回来,再次试图进入玛菩的房子。警察敲门,马菩没有立即回应,他们强行推开一扇门。此时站在楼梯半道的马菩要看搜查证。一名警察举起一张纸说他有搜查证。马菩抢过那张纸,要收进连衣裙。但警察想要收回那张纸。经过一番争夺,警察夺回了那纸张,并因为马菩的挑衅行为,铐住了马菩。
这时,马菩的律师闻讯赶来,但是警察不让他进屋见他的客户。马菩被强行带进她楼上的卧室。警察搜查了壁橱、衣柜、箱子。他们也搜查了其它房间,包括地下室。在那儿,他们找到了一箱子淫秽刊物。马菩因这些刊物而被捕。
在法庭上,马菩被指控窝藏淫秽刊物,检察官企图证明这些刊物是马菩的。审判中发现,警察根本没有搜查马菩住房的搜查证。被告申述说,这些刊物不是她的,而是属于曾经住在她家的一个房客的。房客搬走后,这些刊物被遗忘在她的地下室。然而马菩乃被认定犯有非法拥有淫秽刊物罪。
马菩不服,上诉俄亥俄州最高法院,声称淫秽刊物不属于她的,声称警察取证过程是违法的。1959年5月,俄亥俄州最高法院驳回了马菩的上诉,认定警察在法庭出示的证据没有问题。
马菩仍然不服,再上诉至美国联邦最高法院。1961年6月,美国最高法院同意马菩上诉的理由,警察蛮横地无视马菩的宪法权利,非法进入她家进行搜查,获取与搜查目的不一致的东西,并以此为由,给马菩定罪。
美国最高法院早在1914年的weeksv.unitedstates中就裁定,非法获取的证据不能用于联邦诉讼中。在1949年,美国最高法院又裁定第四条修正案保护个人不受联邦和州政府的侵害(wolfv.colorado),但是直到mappv.ohio,美国最高法院才最终决定,因为第四条修正案的隐私权可以通过第十四条修正案的正当程序条款而实施,排除法则适用于各州和联邦的诉讼中。排除法则规定,非法获取的证据必需被排除在审判外。无可能原因的搜查是非法的。
马菩在俄亥俄州的定罪被推翻,因为搜查她的住所违反了第四条修正案所保护的人民的住宅不受无理搜查权利,所得的淫秽刊物不能在法院上出示,用来给马菩定罪。在法院可出示的证据指根据宪法所规定的程序而收集的证据。换句话说,警察不能擅自动用非常手段来打击罪犯,警察打击罪犯必须首先自己要遵照法律所允许的手段。
2、米兰达警告
第五条修正案:“任何人不得因同一犯罪行为而两次遭受生命或身体的危害;不得在任何刑事案件中被迫自证其罪;不经正当法律程序,不得被剥夺生命、自由或财产。不给予公平赔偿,私有财产不得充作公用。”
1963年,一个名叫恩纳斯托.米兰达(ernestomiranda)的白人无业青年,因涉嫌强奸和绑架妇女在亚利桑那州被捕,警官随即对他进行了审讯。在审讯前,警官没有告诉米兰达有权保持沉默,有权不自证其罪。米兰达年仅23岁,文化程度不高,既无职业又无收入,属于一贫如洗的贫困阶层,从没听说过世界上还有美国宪法第五条修正案。经过两小时的审讯,米兰达招供了罪行,并且在供词上签了名。
在法庭上,检察官向陪审团出示了米兰达签字的供词,并以此作为指控他犯罪的重要证据之一。这时,根据最高法院1963年对吉迪恩诉温赖特案(gideonv.wainwright,1963)的判例,州法院刚刚开始有义务为被控犯有刑事重罪的贫穷被告人免费提供律师。米兰达因此有了一名法官指定给他的律师。米兰达的律师认为,根据宪法任何人不得被迫自证其罪,米兰达供词是无效的。然而,陪审团还是根据供词判决米兰达有罪,法官判米兰达二十年有期徒刑。
定罪后,米兰达的律师不服,代他上诉。此案后来历经周折,终于上诉到美国联邦最高法院。1966年,最高法院以五比四的一票之差裁决地方法院的审判无效,理由是警官在审问前,没有预先告诉米兰达应享有的宪法第五条修正案规定的公民权利(不得被迫自证其罪),所以米兰达的供词属于“非自愿供词”,这种供词在法院审判时一概无效。
沃伦大法官规定,当实施逮捕和审讯嫌疑犯时,警方应及时而有效地宣读下