第一篇:刑事庭审提纲
书记员:(在宣布开庭前,依次做好如下工作)
一、查明公诉人、当事人、证人及其他诉讼参与人是否到庭。
二、拟出庭作证的证人、鉴定人应安排在庭外休息,等候传唤。
三、宣读法庭规则。
四、请公诉人、辩护人入庭。
五、全体人员起立。请审判长、审判员(人民陪审员)入庭。
六、(审判人员就座后)宣布全体人员坐下。当庭向审判长报告庭前的各项准备工作已经就绪。
审:××市人民法院对××市人民检察院提起公诉的被告人×××被控××(案由)一案,现予公开(或不公开)开庭审理。
由法警提押本案被告人到庭。(被告人到庭后,原则上不使用械具,但为保障安全秩序,确有必要的除外)
查明被告人的下列情况(多个被告人的依次进行)
(1)姓名、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业、住址。
(2)有无受到过法律处分及有关处分的种类、时间。
(3)何时被刑事拘留、逮捕。
(4)收到人民检察院起诉书副本的日期。
被害人到庭的,亦应由审判长先查明其姓名、年龄、职业、住址。
审:被告人×××的法定代理人的名字?年龄?住址?工作单位?与被告人关系?(其他诉讼参与人有法定代理人的也应当依次查明身份及与被代理人的关系)
如果有附带民事诉讼,还应查明附带民事诉讼各被告人和原告人的身份及附带民事诉讼被告人收到民事诉状的日期。
审:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第152条的规定,本庭依法公开(或不公开,对于不公开的,应说明理由)审判由××市人民检察院向本院提起公诉的(以及附带民事诉讼原告人×××提出民事诉讼的)被告人××(姓名)×××(案由)一案。本庭由×××(职务或职称)×××(姓名)担任审判长,和×××(职称)×××(姓名)、×××(职称)×××(姓名)组成合议庭,书记员×××担任法庭记录。××市人民检察院指派×××(姓名、职务)出庭支持公诉。×××律师事务所×××律师为被告人×××辩护。由×××(单位及职称)×××(姓名)出庭担任翻译,由×××(单位及职称)×××(姓名)出庭为本案技术问题提出鉴定结论意见。
审:告知当事人、法定代理人及辩护人,在法庭审理过程中依法享有有如下主要诉讼权利:
(1)当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避。
(2)被告人可以自行辩护和依法委托他人辩护。
(3)当事人和辩护人经审判长许可可以对证人、鉴定人发问。
(4)公诉人和辩护人可以相互辩论。
(5)当事人和辩护人、诉讼代理人可以提出证明被告人有罪、无罪、罪重、罪轻的证据,可以申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。
(6)被告人在法庭辩论终结后有最后陈述的权利。
审:询问当事人、法定代理人是否申请回避,申请何人回避及理由。(如要申请审判人员、出庭支持公诉的检察人员回避,合议庭认为符合法定情形的,应宣布休庭,依照有关规定处理;认为不符合法定情形的,应当庭驳回,继续法庭审理;如果申请回避人当庭申请复议,合议庭应当宣布休庭,待作出复议决定后,决定是否继续法庭审理。注意,如果,有多名被告人及其他当事人的,应分别询问)
审:告知法庭审理的主要阶段:法庭调查、法庭辩论、评议及宣判。
审:公诉人对法庭准备工作有无意见?(公诉人无意见之后)
审:请鉴定人退庭到休息室听候通知。法庭准备工作结束。现在开始法庭调查。由公诉人宣读起诉书。(有附带民事诉讼的,再由附带民事诉讼原告人或者其诉讼代理人宣读民事诉状)
法庭调查过程中,审判人员应注重如下内容:
一、法庭调查应围绕指控的内容为主线,以审查、核实证据为中心,查明案件的事实,其他诉讼参与人提出或者人民法院发现有相关的新的事实或者新的证据,应当一并查清。指控多项犯罪事实的,应当逐项进行调查。
二、控辩双方必须对自己的主张承担举证责任。需要运用证据证明的案件事实包括:
(1)被指控的犯罪行为是否存在;
(2)被指控的行为是否为被告人所实施;
(3)被告人的身份(特殊情况下可按其自报认定);
(4)实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节;
(5)共同被告人的责任分担及与其他同案人的关系;
(6)被告人有无罪过,行为的动机、目的;
(7)被告人的行为是否构成犯罪,有无法定或者酌情从重、加重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节;
(8)赃款、赃物的来源、数量及其去向。有附带民事诉讼的,要证明被告人的行为是否已经给被害人造成损害,被害人对造成的损害结果有无过错以及被告人的赔偿能力;
(9)其他有关罪与非罪以及与定罪量刑有关的事实。
三、审判人员应询问被告人、被害人对指控犯罪的事实有无异议,公诉人可以就异议部分进行讯问被告人。被告人全部或者部分否认犯有指控的罪行的,应充分听取其否认的根据和理由,但不能轻信,应着重于其他证据的证明。
被害人、附带民事诉讼原告人和辩护人、诉讼代理人经审判长许可,可以就具体事实、情节向被告人发问或互相发问。被告人、被害人经审判长许可,可以就指控的犯罪事实分别进行陈述。但对控辩双方讯问、发问、陈述的内容与本案无关或讯问发问方式不当的,审判长应当制止。对于控辩双方认为对方讯问、发问内容无关或方式不当而提出异议的,审判长应当判明情况予以支持或者驳回。
审判人员认为有必要时,随时可以向被告人讯问,也可以向公诉人、被害人及附带民事诉讼原告人发问。审问共同犯罪案件的被告人应当分别进行,暂不审问的应押离法庭。合议庭认为必要时,可以传唤共同被告人同时到庭对质。
四、对指控的每一项案件事实,经审判长准许,公诉人、被害人、附带民事诉讼原告人、被告人、辩护人、法定代理人、诉讼代理人可以提请审判长传唤证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人出庭作证,或者出示证据,宣读未出庭的被害人、证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人的书面陈述、证言、鉴定结论及勘验、检查笔录。控辩双方要求证人出庭作证,向法庭出示物证、书证、视听资料等证据,应当向审判长说明拟证明的事实,审判长同意的,即传唤证人或准许出示证据;审判长认为与案件无关或者明显重复、不必要的证据,可不予准许。出示证据应当逐项进行:(1)原则上要一事一证、一证一质;(2)两起以上互不关联、性质不同的犯罪应分别进行举证、质证;(3)两个以上行为连续实施,构成两个以上性质不同犯罪(如抢劫后绑架)的,应同时举证、质证;(4)多起性质相同的犯罪应同时举证、质证;(5)对前一犯罪行为举证、质证完毕后,再
四、对指控的每一项案件事实,经审判长准许,公诉人、被害人、附带民事诉讼原告人、被告人、辩护人、法定代理人、诉讼代理人可以提请审判长传唤证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人出庭作证,或者出示证据,宣读未出庭的被害人、证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人的书面陈述、证言、鉴定结论及勘验、检查笔录。控辩双方要求证人出庭作证,向法庭出示物证、书证、视听资料等证据,应当向审判长说明拟证明的事实,审判长同意的,即传唤证人或准许出示证据;审判长认为与案件无关或者明显重复、不必要的证据,可不予准许。出示证据应当逐项进行:(1)原则上要一事一证、一证一质;(2)两起以上互不关联、性质不同的犯罪应分别进行举证、质证;(3)两个以上行为连续实施,构成两个以上性质不同犯罪(如抢劫后绑架)的,应同时举证、质证;(4)多起性质相同的犯罪应同时举证、质证;(5)对前一犯罪行为举证、质证完毕后,再按照时间顺序对下一犯罪行为进行举证、质证。
五、证人到庭后,审判人员应当先核实证人的身份、证人与当事人以及本案的关系;告知证人应当如实地提供证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负的法律责任,并指令证人在如实作证的保证书上签名。向证人发问,应先由提请传唤的一方进行,另一方在对方发问完毕后经审判长准许也可以发问。
六、鉴定人到庭后,审判人员应当先核实鉴定人的身份、与本案有无利害关系;告知鉴定人应当如实地提供鉴定意见和有意作虚假鉴定要负的法律责任。
鉴定人宣读鉴定结论后,要求传唤方可以提出发问,另一方经审判长许可也可以发问。
七、审判人员认为有必要时,可以随时询问证人、鉴定人。
对于向证人、鉴定人发问的内容与本案无关或发问方式不当的,审判人员应当制止;对于控辩双方认为对方发问不当而提出异议的,审判人员应当判明情况予以支持或者驳回(可以不说明理由)。
传唤证人和鉴定人出庭作证应分别进行,发问、询问完毕后,审判长应当告其退庭,不得旁听对本案的审理。
八、控辩双方出示、宣读未到庭的证人、鉴定人的证言笔录、鉴定结论时,审判长应告其先说明该证人、鉴定人的身份、取得该笔录的时间、地点、取证人、在场人及鉴定结论的来源。如笔录中有与案件无关的内容时,可只宣读有关部分,但是不得断章取义歪曲原意。宣读后即交付法庭,审判人员应询问另一方对该证据的意见。
九、控辩双方出示其他书证及物证、视听资料时,应当先由出示方就所出示的证据的来源、内容、特征作必要的说明,然后当庭交付法庭。审判人员应当交另一方进行辨认和发表意见。控辩双方可以相互质问、辩论。
合议庭对于当庭出示、质证过的证据,认为可以当庭确认的,应当作出采纳与否的决定;认为不能当庭确认的,可宣布已质证清楚,待后判决。
在庭审过程中,合议庭对于证据有疑问的,可以宣布休庭,对该证据进行调查核实。调查核实证据可以进行勘验、检查、扣押、鉴定和查询、冻结。必要时,可以通知检察人员、辩护人到场。
十、在庭审过程中,当事人和辩护人申请通知新的证人到庭,调取新的证据,申请重新鉴定或者勘验、检查的,应当提供证人的姓名、通讯地址、证据的存放地点,说明所要证明的案件事实、要求重新鉴定或者勘验、检查的理由。合议庭根据具体情况,认为可能影响案件事实认定的,应当同意申请,并宣布延期审理;不同意的,应当告知理由并继续开庭。
在庭审过程中,公诉人要求撤回起诉,或认为案件需要补充侦查,申请延期审理的,合议庭应当准许。但建议延期审理的次数不得超过两次。人民检察院在法定补充侦查期限内没有提请恢复法庭审理的,法庭将以撤诉结案。
审:(合议庭认为案件事实已查清后)宣布法庭调查结束,开始就全案事实、证据、适用法律等问题进行法庭辩论。
法庭辩论应当在审判长的主持下,按照下列顺序进行:公诉人发言;被害人及其诉讼代理人发言;被告人自行辩护;辩护人辩护;控辩双方进行辩论。
法庭辩论应注意:
一、辩论的顺序应先控后辩,再互相辩论。多名被告人的,可逐个进行,但应允许其他被告人、辩护人穿插发言,多轮交锋。发现新的事实和证据,合议庭认为有必要查清的,审判长可以宣布暂停辩论,恢复法庭调查,待事实查清后再继续辩论。附带民事诉讼部分的辩论应当在刑事诉讼部分辩论结束后进行。
在法庭辩论过程中,审判长对于控辩双方与案件无关、重复意见或互相指责的发言应当制止。
二、被告人当庭拒绝辩护人为其辩护并要求另行委托辩护人或者要求人民法院另行指定辩护律师,合议庭同意的,应宣布休庭延期审理。重新开庭后,被告人再次拒绝重新委托的辩护人或指定的辩护律师为其辩护的,合议庭应当分别情形作出处理:
(1)被告人是成年的,可以准许,但不得再行委托或者指定辩护人。
(2)被告人是盲、聋、哑或者限制行为能力的人、未成年人,没有正当理由,一般不予准许。
委托辩护人当庭拒绝继续为被告人进行辩护的,合议庭应当准许。指定辩护人提出拒绝辩护人的,一般不予许可。
审:(经辩论,双方观点已明晰后)宣布辩论终结。由被告人作最后陈述。
对在被告人的最后陈述中应注意:
一、法庭应当保证被告人充分行使最后陈述的权利。如果被告人多次重复自己的意见,审判长可以制止。如果陈述内容是蔑视法庭、公诉人,损害他人及社会公共利益或者与本案无关的,应当制止。在公开审理的案件中,被告人最后陈述的内容涉及国家秘密或者个人隐私,也应当制止。、被告人在最后陈述阶段提出了新的事实、证据,可能影响正确裁判的,应当恢复法庭调查;如果被告人提出新的辩解理由,合议庭认为有必要的,可以恢复法庭辩论。
如有附带民事诉讼部分的可以在法庭辩论结束后当庭调解。
原告人在宣告判决前可以同被告人自行和解或者撤回起诉。
审理附带民事诉讼应适用民事诉讼法,如与刑事诉讼法规定不一致的,应当适用刑事诉讼法的规定。
审:(法庭审理结束)由法警把被告人×××带出法庭(不当庭宣判的,则宣布把被告人×××带回××看守所继续羁押)。
审:现在宣布休庭,合议庭进行评议(不当庭宣判的,则宣布:现在休庭,下次开庭时间、地点另行公告)
书:请大家坐好。
书:请公诉人、诉讼参与人入庭。
书:请审判长、审判员(人民陪审员)入庭。
审:现在继续开庭。
审:对被告人×××(姓名)××(案由)一案,本庭在合议时充分考虑了公诉人、被害人及代理人、被告人及辩护人的意见,进行了认真的评议,并作出结论(经审判委员会讨论的则宣布:经审判委员会讨论决定),现在宣判。
(审判长站起来宣判认定的事实,适用法律的各项依据和判决结果)
审:本判决在闭庭后五日内送达。如对本判决不服,在接到判决书次日起,10日内可向本院或者直接向×××人民法院提出上诉。
审判长×××,审判员(人民陪审员)×××、×××,书记员×××。×年×月×日。
审:被告人×××,是否听清?
审:对本判决有无意见?是否上诉?
审:把被告人×××带出法庭,送回×××看守所继续羁押。(未被羁押的,宣布把被告人×××带出法庭)
审:现在宣布闭庭。
(少年刑事一审公诉案件,应在此基础上按照最高法院《关于办理少年刑事案件的若干规定》的要求,加入必要的庭审程序。
××省高级人民法院
刑事公诉案件第一审普通程序庭审操作规范
一、庭前工作
(一)立案审查。
人民检察院提起公诉的刑事案件,经立案庭登记后2日内将案件移送刑事审判庭进行立案审查。
刑事审判庭指定一名法官审查,并根据案件实际情况分别作出退回人民检察院、通知人民检察院在3日内补送材料、终止审理、不予受理、受理等决定。
按照普通程序审理的公诉案件,应当在7日内审查完毕并决定是否受理;检察院建议按简易程序审理的公诉案件,应当在3日内审查完毕并决定是否受理。决定受理的,应当制作《案件受理通知书》。
立案审查的期限不计入人民法院的审理期限。
(二)开庭前的准备工作。
决定受理案件的,人民法院应当确定合议庭组成人员或独任审判员和开庭日期,并依法做好如下开庭前准备工作:
1、决定受理后5日内,将《案件受理通知书》送达公诉机关和当事人。在给当事人送达通知书时,随文发送起诉状副本和刑事诉讼当事人权利义务告知书等。
2、被告人在押的,向看守所发送《换押票》,将被告人换为法院羁押或者依法变更强制措施;被告人已被取保候审、监视居住的,人民法院应当在决定受理案件后依法采取强制措施或者重新办理手续。
3、确认被告人是否委托辩护人。如需为被告人指定辩护人的,应当在开庭10日前将指定辩护通知书和起诉书副本送交提供法律援助的机构。
4、在开庭3日前,将开庭通知书、开庭传票和出庭通知书分别送达公诉机关、当事人和辩护人、法定代理人、证人、鉴定人、勘验检查笔录制作人、翻译人员等。公开审判的案件还应发布开庭公告。
5、开庭前,依照本规范向被告方开示证据材料。
另外,承办法官在接到案卷后应当认真阅卷,制作《阅卷笔录》。其他合议庭成员阅卷时,可以就《阅卷笔录》提出修改意见。审判长认为开庭前需要就案件的有关问题进行合议的,可以召集合议庭评议。
(三)庭前举证和调查取证。
1、关于举证责任制度。刑事公诉案件的举证责任分担如下:(1)公诉机关有责任向人民法院提供起诉书所指控的犯罪事实相应的证据目录、证人名单和主要证据复印件或者照片。公诉机关应当对所提供的证据作必要的说明。(2)被害人、附带民事诉讼当事人应当对其主张的事实承担举证责任。(3)被告人有举证的权利,于开庭五日前提供证人、鉴定人名单和拟当庭宣读、出示的证据复印件、照片。(4)当事人及其辩护人、代理人有权申请法院通知新的证人到庭、调取新的证据、重新鉴定或者勘验。
2、关于辩护人律师调查取证制度。辩护律师有权向人民法院申请《准许调查书》,依法向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关材料。是否准许,由人民法院决定。
3、关于法院调取证据制度。人民法院在审理刑事公诉案件中不主动依职权调查取证。但有下列情形,且人民法院认为确有必要的,可以依申请调查取证:(1)当事人及其辩护人、代理人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、重新鉴定或者勘验,并提供相应的证据线索的;(2)辩护律师经申请未获得《准许调查书》,或在依《准许调查书》进行调查取证时被拒绝而直接申请人民法院收集、调取有关证据材料的。
4、关于关键证人等出庭作证制度。人民法院应当通知以下人员出庭作证:(1)能够证明案件主要事实或者重要情节的关键证人;(2)就同一事实出具相互矛盾的证据材料的证人、被害人、鉴定人、勘验检查人;(3)法庭认为应当出庭作证的其他证人、被害人,鉴定人、勘验检查人。如有正当理由不能出庭作证的,应当向法庭说明,经法庭许可后提交书面材料,或者通过双向视听传输技术手段作证;否则,该证人、被害人、鉴定人、勘验检查人提供的证据不能单独作为认定事实的根据。
(四)庭前证据开示制度。
为了确保刑事审判的公正、公平,人民法院应当在开庭前将控告方的证据材料向被告人开示,以保证被告方质证权利的充分、有效行使。
1、开示证据的范围:公诉机关向人民法院提供的证据目录、证人名单和主要证据复印件或者照片等,以及被害人、附带民事诉讼当事人在开庭前提供的证据材料。
被告人提供的证据也可以开示。
2、法庭根据案件的实际情况确定证据开示的方式:
(1)有辩护人的,由辩护人复制、摘抄证据材料后向被告人出示和说明;
(2)在送达起诉状副本时向被告人出示,并由被告人及其辩护人逐一予以辨认、核对;
(3)案情重大复杂,证据材料较多,人民法院可以决定召开证据开示庭。
3、证据未经开示的法律后果:控方的证据未经开庭前开示即当庭出示的,法庭应当决定不予采纳;或者不组织当庭质证,宣布休庭并给予被告方必要的质证准备时间。但被告人同意当庭质证的除外。
(五)证据开示庭。
决定召开证据开示庭的,应当在开庭三日前通知公诉人、当事人及其诉讼代理人、辩护人。如需要证人、鉴定人、勘验检查人、专家出庭的,也一并通知。公诉人不出庭不影响证据开示活动的进行。
证据开示庭一般由案件承办法官或者法官助理主持。证据开示情况应记入笔录,庭审结束后由出庭人员审阅笔录并签字。
证据开示庭操作程序如下:
1、被告人陈述。
由被告人针对起诉书所指控的犯罪事实进行陈述,简要阐述诉讼主张、事实和理由。其中,被告人在陈述中对案件事实的供述和辩解是法定证据种类,法庭应当记入笔录,以备审查。
2、公诉证据的开示。
由公诉人(公诉人不出庭的由主持人)逐一出示证据材料并逐一说明;被告人及其辩护人逐一辨认、核对,并可提出意见。法庭认为需要,也可以指示出庭的被害人、附带民事诉讼当事人及其代理人核对、辨认,并可提出意见。
证据开示庭不组织控辩双方质辩。
3、其他证据材料的开示。
被害人和附带民事诉讼当事人有证据材料的,应逐一出示和说明。被告人及其辩护人也可以出示相应的证据材料,并作出说明。
4、庭审归纳小结。
(1)控辩双方对案件事实的争议情况,对争议或者没有争议的事实进行分类;
(2)控辩双方对证据的争议情况,对有争议的和无争议的证据进行分类。
二、开庭准备和开庭宣布
1、书记员的庭前准备工作。
书记员应先期到达法庭,做好以下开庭前准备工作:
(1)宣布:公诉人和诉讼参加人入庭就坐。公诉人和诉讼参加人入庭就坐后,检查出庭人员的到庭情况,并到案前核对当事人及其诉讼代理人、辩护人的身份等情况。
(2)如有证人、鉴定人、勘验检查人、专家出庭的,经核对其身份后,请其退席,等候传唤。
(3)公开开庭的,应当检查参加旁听的人员是否适合,是否有现场采访的记者。
如发现有未成年人(经批准的除外)、精神病人和醉酒的人以及其他不宜旁听的人旁听开庭的,应当请其退出法庭或者向审判长报告。
如发现有记者到庭采访,应当确认其是否办理审批手续,并向审判长被告。如未经获得批准,应当明确告知记者不得录音、录像或者摄影;但应当允许记者作为旁听人员参加旁听和记录。
(4)宣布法庭规则和法庭纪律。
书记员宣布:现在宣布法庭规则和法庭纪律。法庭规则和法庭纪律的具体内容以《法庭规则》的有关规定为准。
2、法官入庭和报告庭审前准备情况。
书记员宣布:全体起立!然后引领审判长、审判员(人民陪审员)入庭。待合议庭成员坐定后,书记员宣布:请坐下。
准备工作就绪后,书记员向审判长报告以下庭审前准备工作情况:
(1)出庭的公诉人和诉讼参加人的情况;
(2)出庭的其他诉讼参与人的情况;
(3)到庭旁听采访的新闻单位及记者的情况;
(4)其他需要向审判长报告的情况。
最后,书记员报告:法庭准备工作就绪,请审判长主持开庭。
3、核对确认出庭人员的身份。
在书记员已核对的基础上,审判长简单查明和核对出庭人员身份即可。
经控辩双方对出庭的人员身份确认无异后,即宣布:经法庭当庭核对确认,出庭的人员符合法律规定,准予参加本案的庭审活动。
4、传唤被告人并查明其基本情况。
审判长宣布:传被告人…到庭。
被告人在押的,由法警押解到庭并对其实施看守。被告人戴手铐、脚镣等戒具的,先由法警解除其戒具。
被告人到庭后,审判长查明被告人的情况:
(一)基本身份情况;
(二)受到法律处分的情况;
(三)被采取强制措施的情况;
(四)起诉书副本的收悉情况。
5、宣布开庭、案名、案件由来、审理程序和方式。
审判长先敲击法槌,然后庄严宣布:……人民法院现在开庭!
宣告案名:本庭现审理的是:公诉机关XXX人民检察院诉(或者“指控”)被告人XXX犯…罪一案。
宣告案件由来:公诉机关因本案,于…(时间)以…(起诉书文号)起诉书向本院提起公诉;本院经审查,于…(受理时间)决定受理本案。本案系附带民事诉讼、再审案件、合并审理案件的,还应当说明。
宣告审理的方式和程序:依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第三编第二章第一节的规定,本庭按照第一审公诉案件普通程序,公开开庭审理本案。
如果不公开开庭审理的,应予以宣告并说明理由。如果按简易程序审理的,应予以宣告并说明依据,即《中华人民共和国刑事诉讼法》第三编第二章第三节的规定。
6、介绍审判人员和公诉人。
审判长宣告:本院受理本案后,依法组成合议庭。然后具体介绍合议庭组成人员和书记员,并说明其基本职务情况。
审判长宣告:本案的公诉人是……。然后具体介绍公诉人,并说明其基本职务情况。
如有翻译人员的,也一并介绍和说明。
7、告知诉讼权利义务,并征询申请回避意见。
开庭前已告知诉讼权利义务的,审判长在逐一询问当事人是否知悉自己在诉讼中的权利和义务的基础上,确认当事人是否知悉诉讼权利义务。开庭前未告知的,审判长当庭予以告知。
经确认当事人知悉诉讼权利义务后,审判长逐一询问各方当事人:是否申请合议庭成员和书记员、公诉人回避?一旦当事人提出回避申请,应当要求其说明理由,并依照法定程序处理。
如有翻译人员的,一并征询当事人是否申请回避的意见。
8、宣告庭审的阶段。
审判长宣布:庭审活动分为法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、宣判等四个阶段进行。
庭审活动一般由审判长主持。根据庭审的需要,审判长也可以委托其他合议庭成员主持部分庭审活动。但当庭予以说明。
三、法庭调查
1、宣布法庭调查。
主持人宣布:现在进行法庭调查。
主持人可以对法庭调查的顺序作出说明。法庭调查的一般顺序:控辩双方陈述、讯问和发问、庭审归纳小结、当庭举证和质证、法庭认证。
2、控辩双方陈述。
主持人宣布:首先由公诉人宣读起诉书。随即指示公诉人宣读起诉书。
主持人宣布:由被告人针对起诉书指控的犯罪事实进行陈述。随即指示被告人陈述。
附带民事诉讼案件的,在公诉人宣读起诉状后由原告人及其代理人宣读附带民事起诉书,或者简要说明请求及所依据的事实和理由。
被害人参加诉讼的,在被告人陈述后由被害人及其代理人陈述。
对于被告人认罪的案件,法庭根据《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》的规定进行审判。
3、讯问和发问。
同案有数个被告人的,讯问和发问应当分别进行。讯问和发问顺序如下:
(1)经征询并确认公诉人需要讯问被告人的,主持人宣布:由公诉人讯问被告人…。公诉人讯问被告人,被告人直接答问。
但是,公诉人不能以讯问代替举证,对起诉书指控的犯罪事实,应通过举证予以证明。
(2)经征询并确认辩护人需要向被告人发问的,主持人宣布:由辩护人向被告人发问。辩护人发问,被告人直接答问。
(3)被害人、附带民事诉讼当事人及其诉讼代理人经法庭准许,可以向被告人发问。被害人、附带民事诉讼当事人及其诉讼代理人发问的,经法庭准许,由法庭指示被告人答问。
(4)经审判长准许,控辩双方可以向其他当事人发问。控辩一方向其他当事人发问的,经审判长准许,由法庭指示当事人答问。
法庭认为控辩双方讯问、发问的内容与本案无关或者讯问、发问的方式不当的,应当制止。控辩双方认为对方讯问或发问的内容与本案无关,或者讯问、发问的方式不当的,有权提出异议。法庭应当判明情况予以支持或者驳回。
法庭如果需要讯问被告人或者询问其他当事人的,也可以讯问和发问。
4、庭审归纳小结。
在控辩双方陈述和答问陈述的基础上,法庭应当进行庭审归纳小结。
首先,归纳案件事实的争议情况。
审判长宣布:根据控辩双方的陈述和当事人的答问陈述,法庭对本案事实的争议情况归纳如下:
被告人对指控的犯罪事实没有异议的有……(列明无争议的事实)。
在归纳时,主持人应当先征询控辩双方的意见,经确认无异后予以确认。控辩双方没有争议的事实不能直接予以认定,应当进一步审查相应的证据后,再行认定。
被告人对指控的犯罪事实持有异议的有……(列明有争议的事实)。
在归纳时,主持人应当先征询控辩双方的意见,经确认无异后予以确认。控辩双方争议的事实往往是法庭进一步调查的重点;但法庭调查的重点不以此为限。
其次,确定法庭进一步调查的重点。
审判长宣布:本庭根据控辩双方争议的事实,结合案件的具体情况,现确定法庭进一步调查的重点如下:……(列明法庭调查的重点)。
5、当庭举证。
庭审归纳小结后,法庭对全案事实逐
一、有序地展开调查。
主持人宣布:现在,法庭调查……。并指示公诉人及其他当事人有针对性地举证。
刑事诉讼证据共有七种。不同种类的证据,其举证的具体要求各不同:
(1)物证应当出示原物,并说明证据的来源、证明对象等。不能出示原物的,应当说明理由,并出示相应的照片、复制品等证据材料。
(2)书证应当出示原件,并当庭宣读,说明证据的来源、证明对象等。不能出示原件的,应当说明理由,并出示复印件、抄录件等证据材料。
(3)视听资料应当出示原始载体,并当庭播放,说明证据的来源、证明对象等。不能当庭播放和出示原始载体的,应当说明理由,并出示抄录件等证据材料。
(4)证人书面证言、被害人陈述的笔录应当出示原件,并当庭宣读,说明证据的来源、证明对象等。如果该证人、被害人提供过内容不同的证言、陈述的,法庭应当要求公诉人提交该证人、被害人的全部证言和陈述笔录一并审查或者传唤其出庭作证。
(5)犯罪嫌疑人、被告人的口供应当出示原件,并当庭宣读,说明证据的来源、证明对象等。如果该被告人提供过内容不同的口供的,法庭应当要求公诉人提交该被告人的全部口供笔录。
(6)鉴定结论和勘验检查笔录应当出示原件,并当庭宣读,说明证据的来源、证明对象等。同时应当说明鉴定人、勘验检查人员不能出庭作证的原因。如果鉴定人、勘验检查人员对同一事实有多份内容不同的鉴定结论、勘验检查笔录的,法庭应当要求公诉人提交全部鉴定结论、勘验检查笔录一并审查或者传唤其出庭作证。
控方的证据材料应当于开庭前向被告方开示。如果控方的证据材料未经开示即当庭出示的,法庭应当征询被告方是否质证的意见。如被告方未提出异议并同意当庭质证的,可以交由被告方质证。如被告方提出异议,且法庭认为没有出示之必要的,即不予采纳;如法庭认为确有出示的必要,被告方有权要求获得必要的质证准备时间。法庭应当给予被告方必要的质证准备时间,时间期满后再行开庭组织质证。
6、当庭质证。
当庭质证一般以“一举一质”或“类举类质”的方式进行。
公诉人、被害人、原告人等举证方出示证据并说明完毕后,主持人宣布:由被告人质证。被告人及其辩护人质证。
质证的程序一般为:
(1)质证方对当庭出示的证据作出是否认可的意思表示。如认可或者承认,则对该证据的质证活动结束;如不认可,应说明具体的反驳理由。
(2)在质证方提出反驳理由的基础上,法庭组织控辩双方展开质辩。即主持人宣布:请……(举证方)说明。举证方有针对性地进一步说明之后,主持人宣布:请……(质证方)辩驳。质辩至少进行一个轮回;法庭认为有必要进行多轮质辩的,可以组织多轮质辩。
(3)在质证中,质证方提出相应的反驳证据的,法庭可当庭组织举证和质证。
控告方的证据举证质证后,被告方也可以当庭举证,交由控告方质证。
7、证人、鉴定人、勘验检查人员以及专家出庭作证。
在当庭举证过程中,控辩双方申请传唤证人出庭作证的,应当向法庭提出。经法庭审查准许后,主持人即宣布:传证人…到庭。
证人到庭就座后,主持人宣布:请证人报告本人的基本情况,并说明与本案当事人的关系。在确认其知道作证的权利和义务以及作伪证或者隐匿罪证要承担的法律责任后,请证人在保证书上签名。
证人出庭作证陈述的一般顺序:
(1)根据法庭所提示的调查事项,由证人就其了解的情况作连贯性陈述;
(2)举证方发问,法庭指示证人答问;
(3)质证方发问,法庭指示证人答问。
法庭根据需要,也可以向证人发问。
控辩双方或者证人对发问有异议的,可以向法庭提出。异议是否成立,由法庭评议确定。
证人作证结束后,主持人宣布:请证人退庭。指示证人退庭后在休息室休息,休庭后还要审阅笔录和签名,如需要证人再次出庭的再行传唤出庭。
证人退庭后,针对证人证言,主持人首先宣布:请…(举证方)说明。举证当事人对证人证言进行说明之后,主持人宣布:请…(质证方)质证。并可组织控辩双方质辩。
鉴定人、勘验检查人员、专家出庭作证的具体程序,参照证人出庭作证的程序举行。其中,鉴定人出庭作证时,应当确认当事人是否申请回避。
8、当庭认证。
一般情况下,法庭不对当庭质证的证据当庭作出认证。但是,有些案件的证据或者个别证据可以当庭评议,如果法庭经评议能够当庭作出认证结论或者能够作出部分认证结论的,可以当庭宣布认证结论。
认证结论的表述主要有以下两种方式:
(1)确认证据足予采信的,认证结论为:经合议庭评议确认,……(证据名称)内容真实,形式合法,可以作为认定……(案件事实)的根据。
完整的认证结论包括两部分内容:一是确认证据的有效性;二是有效证据可以证明的案件事实。如果法庭不能当庭做出完整的认证结论的,可以作出部分认证结论:(1)确认证据的真实性、合法性、关联性及其证明效力,至于该证据可以作为认定案件哪一具体事实的根据,可另行评议确认。(2)或者仅确认证据的真实性、或合法性、或关联性;至于该证据是否有证明效力,可另行评议确认。
(2)确认证据不予采信的,认证结论为:经合议庭评议确认,……(证据名称),因……(不予采信的理由),故不能作为本案认定事实的根据(不予采信)。
证据不予采信的理由包括:(1)证据缺乏真实性、或合法性、或关联性,以致没有证明效力,故不能作为本案认定事实的根据;(2)该证据虽然有证明效力,但与其他证据相冲突,经比较证明力大小而不予采信,故不能作为本案认定事实的根据。
9、其他事项的调查。
法庭结束前,主持人应征询公诉人和当事人:是否还有其他事实需要调查或者有其他证据需要出示。
公诉人和当事人申请调查其他事实,经法庭评议许可后,组织当庭举证、质证。如果法庭经评议认为无调查必要的,可以驳回申请。
公诉人和当事人申请出示其他证据的,应当说明理由和证明对象。经法庭评议许可后,组织当庭举证、质证。如果法庭经评议认为无调查必要的,可以驳回申请。
10、宣布法庭调查结束。
经确认各方没有新的证据提供和其他事实需要调查后,主持人宣布:法庭调查结束。
四、法庭辩论
1、宣布法庭辩论。
主持人宣布:现在进行法庭辩论。
主持人可以确定法庭辩论的范围:控辩双方应当主要围绕法律的具体适用问题展开辩论。
对证据的合法性、关联性和真实性及证据的有效性的质辩,以及案件事实的认定,属于法庭调查的范围,一般不作为法庭辩论的内容。法庭调查中已经认定的证据和事实可以作为控辩双方辩论的根据。
主持人可以强调法庭辩论规则:在法庭辩论中,辩论发言应当经法庭许可;注意用语文明,不得使用讽刺、侮辱的语言;语速要适中,以便法庭记录;发言的内容应当避免重复。
在法庭辩论的过程中,如有违反规则的言行,法庭应予制止。
主持人可以将法庭辩论分段进行:法庭辩论分为对等辩论和互相辩论。
2、对等辩论。
主持人宣布:首先进行对等辩论。随即指示公诉人、被告人依次进行辩论发言。有被害人和附带民事诉讼当事人出庭参加诉讼的,可以参加对等辩论。
一轮辩论结束,法庭可以根据实际情况决定是否进行下一轮辩论;如果进行下一轮辩论的,应当强调辩论发言的内容不宜重复。
3、互相辩论。
主持人宣布:现在进行互相辩论。
主持人应当告知:公诉人和当事人要求辩论发言的,可以向法庭举手示意。经法庭许可,方能发言。
在互相辩论中,公诉人和当事人未经许可而进行自由、无序的辩论发言或者发言的内容重复的,法庭应予以制止。
4、法庭调查阶段的回转。
在辩论中发现有关案件事实需要进行调查,或者需要对有关证据进行审查的,应当宣布:中止法庭辩论,恢复法庭调查。
法庭调查结束后,宣布:恢复法庭辩论。庭审活动恢复到中止时的辩论阶段。
5、宣布法庭辩论结束。
在确认各方辩论意见陈述完毕后,主持人即可宣布:法庭辩论结束。
五、被告人最后陈述。
主持人宣布:现在,由被告人作最后陈述。随即指示被告人陈述最后意见。
合议庭成员应当认真、耐心听取被告人陈述,一般不宜打断其发言。但其陈述过于臃长,法庭应当予以引导;陈述的内容简单重复多次的,或者陈述的内容与案件没有直接关联的,法庭以适当的方式予以制止。
六、休庭、评议和宣判
1、宣布休庭。
审判长先宣布:现在休庭。然后敲击法槌。
宣布休庭后应告知公诉人和当事人复庭的时间;如果决定不当庭宣判的,应当告知宣判的时间或者交待:宣判时间另行通知。
2、法官退庭和评议。
决定当庭宣判的,应于休庭后立即进行评议;择期宣判的,应在庭审结束后五个工作日内进行评议。
合议庭评议案件时,先由承办法官对认定案件事实、证据是否确实、充分以及适用法律等发表意见,审判长最后发表意见;审判长作为承办法官的,由审判长最后发表意见。对案件的裁判结果进行评议时,由审判长最后发表意见。审判长应当根据评议情况总结合议庭评议的结论性意见。合议庭成员应当认真负责,充分陈述意见,独立行使表决权,不得拒绝陈述意见或者仅作同意与否的简单表态。同意他人意见的,也应当提出事实根据和法律依据,进行分析论证。
评议后,合议庭应当依照规定的权限,及时对已经评议形成一致或者多数意见的案件作出判决或者裁定。
3、法官入庭和宣布继续开庭。
庭审准备就绪,书记员宣布:全体起立!请审判长、审判员(人民陪审员)入庭。
待法官坐定后,书记员再宣布:请坐下。
审判长敲击法槌后,即宣布:现在继续开庭。
4、宣布评议结果。
原定当庭宣判的,但经合议庭评议后未能作出裁判或评议决定不当庭宣判的,审判长应予说明,后宣布休庭。
原定当庭宣判的,经合议庭评议后作出裁判并能够当庭宣判的,审判长应宣告:经过合议庭评议,评议结论已经作出。现予宣布……。
宣判的内容包括(1)认证结论(先前已宣布的认证结论除外);(2)裁判理由;(3)裁判结果等三部分。当事人的基本情况、案由、控辩双方的陈述等内容,无须在当庭宣判时宣告。
在审判长宣告裁判结果(主文)前,由书记员宣布:全体人员起立。合议庭成员和书记员,以及公诉人、诉讼参加人、旁听人员均应起立。
宣读完毕,审判长敲击法槌;然后书记员宣布:请坐下。
5、征询意见。
宣判后,审判长依次询问公诉人和当事人:对本判决有何意见?
公诉人和当事人陈述意见后,审判长指示书记员:请将公诉人和当事人的意见记录在案。
6、交待诉权。
当庭宣判的,审判长宣布:如不服本判决,可在判决书送达之日起…日内,向本院递交抗诉状或者上诉状,上诉于……法院。
书面文本的说明:除判决结果外,本判决的其他内容以书面文本为准。
7、宣布闭庭。
审判长宣布:庭审结束。现在宣布--闭庭!然后敲击法槌。
书记员宣布:全体起立!
待合议庭成员退庭后,宣布:散庭。公诉人、诉讼参加人和旁听人员退庭。
8、审阅笔录的说明。
散庭后,书记员向诉讼参与人交待阅读法庭笔录的时间和地点。能够当庭阅读庭审笔录的,请诉讼参与人阅读并签名。
诉讼参与人认为笔录有误,可以要求书记员更改;书记员不同意更改的,诉讼参与人予以注明或者提交书面说明附卷。
庭审笔录经审判长审阅后,分别由审判长和书记员签名。
附则
1、立案审查的内容和处理的方式。
根据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》(以下简称“解释”)第116条的规定,刑事审判庭立案审查的具体内容包括十个方面的内容。
经审查,人民法院根据案件不同情况分别作出处理:(1)决定退回人民检察院的作出退卷《决定书》或《函》;(2)决定通知人民检察院补送材料的,发送《补充材料函》;(3)决定不予受理的,作出《不予受理决定书》;(4)终止审理的,作出终止审理的《裁定书》;(5)决定受理案件的,制作《案件受理通知书》。
2、《案件受理通知书》和《刑事诉讼当事人诉讼权利义务告知书》。
人民法院决定受理案件的,应当制作《案件受理通知书》,并分别送达公诉人和当事人,以确保被告人及其他当事人的知情权。
另外,为了确保当事人切实依法行使诉讼权利,履行诉讼义务,人民法院应当在开庭前告知当事人诉讼权利义务。《刑事诉讼当事人诉讼权利义务告知书》随《案件受理通知书》一并送达当事人。
《案件受理通知书》和《刑事诉讼当事人诉讼权利义务告知书》样式,由省高院统一确定(附后)。
3、关于排期开庭与立案审查的衔接。
案件交由刑事审判庭进行立案审查期间,不影响立案登记和统一排期开庭制度的实行。如果排期开庭的日期与案件的审查处理决定有冲突的,由刑事审判庭一并处理,并通知公诉机关和当事人。其中决定退回人民检察院、或者通知人民检察院补送材料的,原定开庭时间作出相应的调整;决定不予受理的,原定开庭时间予以取消。
4、阅卷笔录。
承办法官在接到案卷后应当认真阅卷,在阅卷的基础上制作《阅卷笔录》。
《阅卷笔录》的主要内容包括:
(一)公诉人及诉讼参加人的基本情况;
(二)案件的由来;
(三)案件的侦破、揭发情况;
(四)控辩双方的主要控辩内容;
(五)证据材料;
(六)控辩双方对事实和证据的争议情况;
(七)庭审提纲;
(八)其他事项说明。其中“庭审提纲”一般包括下列内容:(1)合议庭成员在庭审中的具体分工;(2)起诉书指控的犯罪事实部分的重点和认定案件性质方面的要点;(3)讯问被告人时需了解的案情要点;(4)控辩双方拟出庭作证的证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人名单;(5)控辩双方拟当庭宣读、出示的证人书面证言、物证和其他证据的目录;(6)庭审中可能出现的问题及拟采取的措施。
其他合议庭成员阅卷时,可以就阅卷笔录即庭审提纲提出修改意见。
为了避免重复劳动,《案件审理报告》可以在《阅卷笔录》的基础上,补充“审理查明的事实和认定的证据”、“需要说明的问题”、“处理意见和理由”等内容即可。
4、开庭前开示证据。
从实体上看,刑罚是国家实施的最严厉制裁措施;从诉讼程序上,人民法院有义务,也有责任依法保障被告人的诉讼权利,以确保刑事审判的公平、公正。
证据开示的范围,以人民法院收到的公诉机关以及被害人、附带民事诉讼当事人提供的证据材料为限。被告人提供的证据也可以进行开示。
证据开示的方式是多样的,法庭可根据案件的实际情况确定。案情重大复杂,证据材料较多,人民法院可以以证据开示庭的方式开示证据。
证据开示庭的庭审操作规范的要点:第一,重视被告人的陈述,被告人的供述和辩解是认定案件事实的法定证据之一,也是把握全案事实的关键。第二,证据要逐一出示,并逐一说明,质证方逐一辨认和核对,并将质证意见记录在卷。第三,准确归纳小结争议的情况,并进行分类。
5、关于法官入庭仪式。
《法庭规则》第五条规定,法官入庭时全体人员应起立。这种法官入庭仪式是必要的庭审形式,有利于增强法庭威仪,营造严肃庄重的庭审氛围,以提高庭审效果。至于公诉人是否起立,由各法院与检察院另行协调。如果检察院决定公诉人不起立的,法庭可以不予理会。
但法官出入庭的仪式也不能被滥用。在一次开庭中多次宣布“全体起立”也影响庭审的严肃气氛。因此,在闭庭和复庭时,法官出入法庭一般不宜再宣布“全体起立”。至于法官在闭庭后退庭时是否宣布“全体起立”,由法庭可以灵活掌握。
6、关于宣布开庭的时间和方式。
法庭在传唤被告人入庭并核对其身份后,才宣布开庭。不宜在传唤被告人入庭前宣布开庭。
开庭宣布应当简洁、严肃、庄重:XXX人民法院现在开庭!开庭宣布不宜与案件名称、审判程序、审判方式等混合在一起一并宣布,这样不仅拖泥带水,而且也不够简洁、庄严。
7、案名。
案名一般表述为:“公诉机关XXX人民检察院诉被告人XXX犯…(刑事罪名)罪一案”习惯上也可以将“诉”改为“指控”。
案名的语法结构是固定的,“公诉机关XXX人民检察院诉被告人XXX”一句中的主语、谓语、宾语的指代是明确的。二审、再审的案名的语法结构与一审相同,只是公诉机关、被告人的称谓改变了。“公诉机关”抗诉的就变为“抗诉机关”,没有抗诉的为“原公诉机关”;“被告人”未上诉、申诉的变为“原审被告人”,提出上诉、申诉的为“上诉人”、“申诉人”。其他当事人的称谓也相应作出变化。
附带民事诉讼的案名表述为:“公诉机关XXX人民检察院诉被告人XXX犯…罪及附带民事诉讼原告人XXX诉被告人XXX…(民事诉讼案由)一案”。民事诉讼案由一般为“损害赔偿纠纷”。
8、控辩双方陈述的省略。
在控辩双方陈述时,法庭如果认为没有必要再行宣读起诉书的,经征得公诉人同意后,可以省略“公诉人宣读起诉书”一节。但有新的或者补充意见的除外。
先前已经证据开示庭的,如果被告人已在开示庭中进行了陈述,而且公诉人也参加了证据开示庭的,法庭认为没有必要再行由被告人陈述的,经说明后可省略“被告人陈述”一节。但被告人有新的或者补充意见的除外。
9、关于公诉人的当庭讯问。
公诉人讯问被告人是法庭调查的一个环节。法庭调查应坚持“重证据,重调查研究,不轻信口供”的原则,涉及指控被告人犯罪的案件事实,特别是有争议的事实,公诉人应当通过举证,以相应的证据来证明其主张的事实。讯问的内容一般是补充起诉书所认定的事实或者情节;公诉机关在起诉书已经认定的事实,一般不宜再行讯问。因此,法庭在组织公诉人讯问时应当掌握庭审的主动权,避免公诉人以讯问代替举证,一问到底的现象发生。
10、关于调查重点的确定。
准确确定法庭进一步调查的范围或者重点,是确保庭审质量的关键。
在确定法庭调查的重点时,应当抓住两个“事实”:一是以“解释”第五十二条规定的“需要运用证据证明的事实”为基础;二是突出控辩双方争议的事实。
在确定法庭调查的重点时,应当遵循两个原则:
第一,凡与“需要运用证据证明的事实”无关的事实,不论控辩双方是否有争议,都不能确定为法庭调查的重点。比如有些事实控辩双方有争议,但法庭认为该事实对定罪量刑没有法律意义的,可不作为法庭调查的重点。
第二,控辩双方争议的事实往往是法庭调查的重点,但法庭调查的范围不以控辩双方有争议的事实为限。比如有些事实虽然控辩双方没有争议,但法庭认为属于“需要运用证据证明的事实”的,应当作为法庭调查的重点展开调查
11、关于法庭调查的基本方法。
组织法庭调查应当讲究庭审技巧,注重庭审方法。
首先,对法庭调查的事实逐
一、有序地展开调查。切忌在没有确定具体调查对象的情况下就任由控辩双方举证、质证,或者在没有明确具体的证明对象的基础上就让控辩双方“一股脑”地把全案证据材料都罗列出来,法庭调查缺乏目的性和条理性。
其次,组织法庭调查时,既要做到全面审查,又要做到重点突出、详略得当。对于控辩双方均无争议的其他证据和事实,以及非关键的事实,可以适当简化举证、质证的程序;对于法庭重点调查的事实,应当详细进行举证、质证,细致分析论证,准确作出认证结论。
第三,当庭举证、质证和认证要规范。证据是认定案件事实的唯一根据,审查确定证据的证明效力,是准确全面认定事实的关键。尤其对控辩双方有争议的证据,法庭要组织控辩双方充分质辩,在充分质辩的基础上进行审查判断,作出认证结论。
12、关于举证方式。
刑事诉讼证据共有七种。不同种类的证据的举证要求不同,举证方式也不同:
(1)当事人陈述(包括被害人和附带民事诉讼当事人的陈述、犯罪嫌疑人和被告人供述和辩解)作为证据的一种,除了以诉状的方式提供外,还可以当庭陈述。见“控辩双方陈述”一节。
(2)物证、书证、证人书面证言、被害人陈述的笔录、犯罪嫌疑人和被告人供述和辩解的笔录、鉴定结论、勘验检查笔录、视听资料等,作为有形证据,举证方应当当庭出示原件、原物、原始载体并宣读(播放)和说明。见“当庭举证”一节。
(3)证人、鉴定人、勘验检查人员以及专家出庭作证,应当结合相应的鉴定结论、勘验检查笔录或者专门性问题当庭陈述,接受质询并进行说明。见“证人、鉴定人、勘验人、检查人以及专家出庭作证”一节。
13、当庭质证。
质证是指控辩双方围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行辨认、对质与辩驳。
质证的方式由法庭根据举证的情况确定。“一举一质”就是在每一证据出示并说明完毕后,即组织质证方质证。
质辩是质证的方式,是法庭调查的诉讼行为。特别是对证据有争议的情况下,法庭更要组织控辩双方充分展开质辩,阐述质证意见。可以说,质辩越充分,认证的基础越扎实,事实的认定越准确。实践中,法庭不应将质辩作为法庭辩论阶段的辩论活动,而限制控辩双方在质证阶段展开质辩。
不同证据的质证方式各不相同:
(1)当事人陈述的质证通过“控辩双方陈述”的方式质证。
(2)物证、书证、证人书面证言、被害人陈述的笔录、犯罪嫌疑人和被告人供述和辩解的笔录、鉴定结论、勘验检查笔录、视听资料等有形证据,一般以“一举一质”或者“类举类质”的方式进行质证。
(3)证人、鉴定人、勘验检查人员以及专家出庭作证的,在证人、鉴定人、勘验检查人员以及专家出庭作证,接受质询的基础上,组织控辩双方质证。
14、关于法庭调查和法庭辩论的分工。
法庭调查和法庭辩论作为庭审的两个重要阶段,其功能是不同的,应当有分工。
法庭调查的功能是查清案件事实,通过举证、质证和认证,查清案情并认定案件的事实。法庭辩论的功能是在法庭调查的基础上,根据法律的规定,就罪与非罪,此罪与彼罪,罪重与罪轻,以及加重、从重、从轻、减轻、免除处罚等量刑情节展开辩论。控辩双方应当根据事实和法律,提出各自的诉讼主张,以支持法庭辩论的论点。
在庭审过程中,法庭调查和法庭辩论虽然不是截然分开的两个环节,但在实际庭审操作中应当注意不要混淆了两者的基本功能。即一方面,不能把质证时的质辩当做法庭辩论阶段的辩论活动,阻止或者限制控辩双方在法庭调查时充分开展质辩。另一方面,法庭辩论阶段,应当指导控辩双方针对各自的诉讼主张(即辩论的论点),根据认定或者自认的事实和证据,结合法律具体规定展开辩论。
在辩论时,证据和事实可以作为法庭辩论的根据(即辩论的论据)。但对证据的有效性的质辩,以及对案件事实的认定,属于法庭调查的范围。在法庭辩论阶段,法庭不再组织控辩双方围绕证据的采信和事实的认定展开辩论。
15、关于被告人最后陈述。
被告人最后陈述权,是刑事诉讼法赋予被告人特有的诉讼权利。
一般来讲,被告人最后陈述的内容,主要是总结归纳自己的诉讼意见,就案件的具体处理,向法庭提出最后请求。一般要求内容简明扼要,言简意赅。但需要强调的是,由于整个庭审活动都在法庭主导下进行,被告人的陈述发言以及其他诉讼活动均受到法庭的约束,不能够自由、充分地发言。因此,在被告人作最后陈述时,法庭有必要给予其一次自由、充分的发言机会。一般情况下,被告人在作最后陈述时,法庭不宜打断或制止其发言;如果被告人陈述过于臃长,或陈述的内容多次重复的,法庭方可适时给予提醒和劝阻。
还有几个法律文书样式:
附1:《案件受理通知书》之一(送达公诉机关用)
XXX人民法院
案件受理通知书
(XXXX)…字第XX号
XXX人民检察院:
本院于XXXX年XX月XX日收到贵院……(起诉书文号)起诉书及所附材料。经审查,起诉符合立案条件,本院决定立案受理。本案编制的案号为:(XXXX)…字第XX号,本案由本院XX审判庭负责审理。
XXXX年XX月XX日
(院印)
附2:《案件受理通知书》之二(送达被告人用)
XXX人民法院
案件受理通知书
(XXXX)…字第XX号
XXX:
本院决定受理XXX人民检察院诉(指控)你犯XXX罪一案,现随文发送……(起诉书文号)起诉书副本一份,并将有关事项通知如下:
一、本案编制的案号为(XXXX)…字第XX号,本案由本院XX审判庭负责审理。
二、本案审理的期限为…月,自本决定之日起计算。如需要延长审限,本院将另行通知。
三、你可以在收到起诉书副本后XX日内提供答辩状(正本一份,副本XX份),递交本院,或者当庭答辩。
四、你可以在开庭前五日将申请出庭的证人名单和当庭宣读、出示的证据材料,一并递交本院;如因客观原因不能取得证据的,也可以依法申请人民法院调取;或者申请人民法院通知公诉机关补充有关证据材料。
五、你可以委托辩护人或者依法申请法律援助,并将由委托人签名或者盖章的辩护委托书递交本院。符合指定辩护条件的,法院依法指定辩护人。
六、你认为审判人员、检察人员、书记员、翻译人员、鉴定人员与本案有利害关系或者其他关系可能影响案件公正审判的,可以申请有关人员回避。
七、在诉讼过程中,你应当依法行使诉讼权利,履行诉讼义务。《诉讼权利义务告知书》附后。
XXXX年XX月XX日
(院印)
(注:附带民事诉讼案件,案名表述为“XXX人民检察院诉你犯…罪及附带原告人XXX诉被告人XXX…(民事诉讼案由)一案”,随文发送公诉机关的起诉书副本一份外,还包括附带民事诉讼起诉书副本。)
附3:《案件受理通知书》之三(送被害人用)
XXX人民法院
案件受理通知书
(XXXX)…字第XX号
XXX:
本院受理XXX人民检察院诉被告人XXX…(案由)一案,现随文发送起诉书副本一份,并将有关事项通知如下:
一、本案编制的案号为(XXXX)…字第XX号,本案由本院XX审判庭负责审理。
二、本案审理的期限为…月,自本决定之日起计算。如需要延长审限,另行通知。
三、你可以在开庭前五日将申请出庭的证人名单和当庭宣读、出示的证据材料,一并递交本院;如因客观原因不能取得证据的,也可以依法申请人民法院调取;或者申请人民法院通知公诉机关补充有关证据材料。
四、你可以委托代理人,并将由委托人签名或者盖章的委托书递交本院。
五、你认为审判人员、检察人员、书记员、翻译人员、鉴定人员与本案有利害关系或者其他关系可能影响案件公正审判的,可以申请有关人员回避。
六、在诉讼过程中,你应当依法行使诉讼权利,另行诉讼义务。《诉讼权利义务告知书》附后。
XXXX年XX月XX日
(院印)
附4:《案件受理通知书》之四(送附带民事诉讼当事人用)
XXX人民法院
案件受理通知书
(XXXX)…字第XX号
XXX:
本院于XXXX年XX月XX日收到你的刑事附带民事诉讼起诉状及所附材料。经审查,起诉符合立案条件,本院决定立案受理。现随文发送起诉书副本一份,并将有关事项通知如下:
一、本案编制的案号为(XXXX)…字第XX号,本案由本院XX审判庭负责审理。
二、本案审理的期限为…月,自本决定之日起计算。如需要延长审限,另行通知。
三、你可以在开庭前五日将申请出庭的证人名单和当庭宣读、出示的证据材料,一并递交本院;如因客观原因不能取得证据的,也可以依法申请人民法院调取;或者申请人民法院通知公诉机关补充有关证据材料。
四、你可以委托代理人,并将由委托人签名或者盖章的委托书递交本院。
五、你认为审判人员、检察人员、书记员、翻译人员、鉴定人员与本案有利害关系或者其他关系可能影响案件公正审判的,可以申请有关人员回避。
六、在诉讼过程中,你应当依法行使诉讼权利,另行诉讼义务。《诉讼权利义务告知书》附后。
XXXX年XX月XX日
(院印)
附5:《刑事诉讼当事人诉讼权利义务告知书》
刑事诉讼当事人诉讼权利义务告知书
刑事诉讼当事人的诉讼权利有:
1、被告人有权委托辩护人;符合申请法律援助条件的,被告人可以申请法律援助;属于应当指定辩护的法定情形的,由法院依法指定辩护人为被告人辩护。被害人、附带民事诉讼当事人有权委托代理人。
2、有权申请审判人员、检察人员、书记员、翻译人员、鉴定人回避。
3、有权提供证据,可以申请人民法院依职权调取证据,申请通知新的证人到庭,申请鉴定、勘验和重新鉴定、勘验,申请证据保全、申请延长举证期限。
4、有权申请查阅、复制或者委托代理人、辩护人查阅、复制本案有关材料。
5、有陈述的权利,可以在诉讼中承认或者反驳对方的主张,提出自己的主张。
6、有质证的权利,可以向对方当事人、出庭的证人、鉴定人、勘验人发问。
7、有辩论的权利,被告人可以自行辩护和委托辩护人辩护,并有最后陈述的权利。
8、对一审裁判不服的,有权依法提起上诉。
9、对生效的裁判有权依法申请再审,有申诉、检举和控告的权利。
10、有权申请补正庭审笔录的遗漏或差错。
当事人的诉讼义务有:
1、依法行使诉讼权利的义务,不得滥用权利损害他人利益;
2、有遵守法庭纪律秩序,服从法庭指挥的义务;
3、对生效判决书、裁定书和调解书所确定的义务必须履行。
第二篇:刑事庭审程序
刑事(公诉)第一审普通程序庭审规范(试行)
一、开庭前的准备
(一)书记员:查明公诉人、当事人、证人及其他诉讼参与人的到庭情况。
公诉人:______________________________________________________________
被害人:______________________________________________________________
附带民事诉讼原告人:__________________________________________________
法定代理人:__________________________________________________________
诉讼代理人:__________________________________________________________
被告人:______________________________________________________________
辩护人:______________________________________________________________
附带民事诉讼被告人:__________________________________________________
法定代理人:__________________________________________________________
诉讼代理人:__________________________________________________________
证人:________________________________________________________________
鉴定人:______________________________________________________________
翻译人:______________________________________________________________
……【提示⑴:被害人、诉讼代理人、证人、鉴定人经法院传唤或者通知未到庭,不影响开庭审判的,法院可依最高法院关于执行刑诉法若干问题的解释(以下简称“若干解释”)第123条的规定开庭审理。
附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,应当按自行撤诉处理】。
(二)书记员:下面,宣布法庭的主要规则:
1、到庭的所有人员,应当遵守法庭秩序,听从审判长统一指挥。
2、到庭的所有人员必须关闭通讯工具,并且不准鼓掌、喧哗和妨害审判活动。
3、到庭的所有人员未经许可,不准录音、录像和摄影,不准进入审判区。
4、审判长有权制止违反法庭秩序的行为,对不听制止的可以指令法警将其强行带出法庭;情节严重的,予以罚款或拘留;对严重扰乱法庭秩序构成犯罪的,依法追究刑事责任。
5、审判人员入庭或宣判时,到庭的所有人员应当起立。
(三)书记员:下面,请公诉人、辩护人入庭。
书记员:请审判长、审判员(人民陪审员)入庭,全体起立……(待合议庭成员入席后宣布)坐下(合议庭人员在坐下的同时脱帽)。
书记员:审判长,庭前准备工作已经就绪,请审判长开庭。
二、开庭后的准备
审判长:(合议庭交换意见后)现在,我宣布——开庭。
本庭审理本案适用的是第一审普通程序。所采取的庭审方式是,在审判长的主持下,由控、辩双方围绕起诉书指控的犯罪事实、证据和适用法律的意见,围绕附带民事诉讼的赔偿请求、理由和有关证据,在法庭调查和辩论阶段进行“当庭陈述”、“当庭举证质证”、“当庭辩论”,本庭再根据“听述”、“听证”、“听辩”的情况进行居中认证和裁判。
审判长:现在,传被告人XXX到庭(视情解除戒具)。
(含共同犯罪的其他被告人,略……)
(一)审判长:下面,先查明被告人的下列情况。
审判长:被告人(姓名、别名、化名、性别、出生年月日、出生地、民族、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等)。
(系被告单位的,应查明单位的名称,住所地、诉讼代表人的姓名、职务)
审判长:你是否曾受到过法律处分(即你有无被治安拘留、罚款、劳动教养,刑事处罚过)?
……【提示⑵:在限制人身自由期间有逃跑,可能构成累犯等法定或者酌定从重处罚情节的,应问明事由和时间,系累犯的,还须注意查明释放时间】。
被告人:______________________________________
审判长:你是何时被采取强制措施即被拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕的(注意因案而异)?
被告人:______________________________________
审判长:你是何时收到人民检察院的起诉书副本的(或是否是在开庭的10日前收到起诉书副本的)?
被告人:______________________________________
审判长:你是何时收到刑事附带民事诉状的(查明是否在受理后5日内送达)?
被告人:_______________________________________
(查其他共同犯罪被告人的情况按上述方式进行。略……)
审判长:下面,核对附带民事诉讼诉辩双方的身份和代理权限。
审判长:附带民事诉讼原告人(姓名、性别、出生年月日、出生地、民族、文化程度、职业或工作单位和职务、住址、是否“系本案被害人”或其近亲属)。
审判长:法定代理人(姓名、性别、职业或工作单位和职务、住址、与当事人的关系)。
审判长:诉讼代理人(姓名、工作单位、职务、代理权限)。
(共同附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人……略)。
审判长:被告人以外的附带民事诉讼被告人(姓名、出生年月、出生地、民族、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等)。
审判长:法定代理人(姓名、性别、职业或工作单位和职务、住址与当事人的关系)。
审判长:诉讼代理人(姓名、工作单位、职务、代理权限)。
(共同附带民事诉讼被告人及其诉讼代理人……略)。
(二)审判长:下面,宣布案由及是否公开审理的情况。
本案由大田县人民检察院于XXXX年XX月XX日以被告人XXX涉嫌XX罪,向本院提起公诉;在诉讼过程中,附带民事诉讼原告人XXX向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭,现在对本案进行公开(或因本案涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密及被告人系未成年,现对本案进行依法不公开)开庭审理。
(三)审判长:下面,宣布控、辩、审三方及诉讼参与人到庭参加诉讼的名单。
本案由大田县人民法院审判员(或院长、庭长)XXX担任审判长,与审判员XXX、XXX(或人民陪审员)组成合议庭,书记员XXX担任法庭记录。大田县人民检察院指派检察员(或检察长、检察员)XXX出庭支持公诉;XXXX律师事务所律师XXX出庭为被告人XXX辩护(或由人民法院指定XXX律师事务所律师XXX为被告人XXX辩护);诉讼代理人XXX为附带民事诉讼原告人XXX代理诉讼;诉讼代理人XXX为附带民事诉讼被告人XXX代理诉讼;鉴定
人XXX、XXX,翻译XXX等到庭参加诉讼。(其他辩护人、诉讼代理人、鉴定人、翻译人员略……)。
(四)审判长:下面,告知当事人、法定代理人在法庭审理过程中依法享有的诉讼权利:
①当事人及其法定代理人享有申请回避权,即可以依法申请本合议庭的组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员回避;
②当事人及其法定代理人享有举证权,即可以在庭审中提出证据,申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验和检查;
③被告人享有辩护权,即除了委托辩护人辩护外,还可以自行辩护;
④被告人享有最后陈述权,即可以在法庭辩论结束后作最后的陈述。
以上诉讼权利,当事人及其法定代理人听清楚了吗?是否申请回避?
被告人:______________________________________
法定代理人:_________________________________
被害人:______________________________________
法定代理人:__________________________________
附带民事诉讼原告人:__________________________
法定代理人:__________________________________
附带民事诉讼被告人:__________________________
法定代理人:__________________________________
……【提示⑶:如果申请回避,合议庭认为符合刑诉法第28条、第29条法定情形的,应依刑诉法第30条、第31条的规定制作《对申请回避的决定书》,决定回避和休庭;合议庭认为不符合法定情形的,应当庭驳回,继续法庭审理。如果申请回避人当庭申请复议,合议庭应当宣布休庭,待作出复议决定并制作《对申请回避的复议决定书》后,决定是否继续法庭审理】。
三、法庭调查
审判长:(合议庭交换意见后)法庭准备结束,现在进行法庭调查。
法庭调查分为两个阶段,一是“当庭陈述”阶段,二是“当庭举证质证和认证”阶段,并按先刑事诉讼部分,后附带民事诉讼部分的顺序进行调查。
(一)刑事调查
审判长:现在,就刑事诉讼部分进行法庭调查。
1、当庭陈述
审判长:下面,先进行当庭陈述。当庭陈述的规则是:首先,由公诉人宣读起诉书;其次,由被告人、被害人就起诉书指控的犯罪事实分别进行陈述;最后,由控辩审三方对被告人、被害人的陈述进行讯问或发问。
(下面,也可由审判员XXX主持当庭陈述)。
⑴被告人陈述与对其审述
①陈述
审判长:下面,由公诉人宣读起诉书。
公诉人宣读起诉书:____________________________
审判长:将(共同犯罪)第二、第三……被告人押出法庭,听候传唤。
审判长:被告人XXX,刚才公诉人宣读的起诉书你听清了吗?
被告人:_______________________________________
审判长:下面,由你就起诉书指控的X起(概述总起数及其罪名)犯罪事实,进行(分别)陈述。陈述的内容如与起诉书的内容相一致的,可以不必重复。如有争议,可直接就争议部分进行陈述。
审判长:被告人XXX,你对起诉书指控的第X起,也就是对指控你(简述指控的该起罪行)的这一起犯罪事实,有何不同意见?
被告人陈述:__________________________________
审判长(当被告人作无异议的陈述时):被告人XXX,你当时作案的时间、地点、动机、目的、手段、情节、过程、后果及案发后的态度和表现等(归纳犯罪要素应因案而异),与起诉书中的指控都是一致的吗?
被告人:______________________________________
(因被告人作无异议的陈述, 除单起犯罪对其讯问与发问不可免外,则可简化对该起的审述, 直接按上述方式转由被告人作下起陈述)
②审述(讯问与发问)
审判长(当被告人作有异议的陈述时):被告人XXX,你对起诉书指控的第X起,除了对……(简述争议内容)有异议外,其他方面是否还有不同意见?
被告人:_____________________________________________
审判长:下面,由控辩双方就被告人的这起陈述进行讯问或发问。
审判长:控方需要讯问的可以讯问。
公诉人讯问被告人:___________________________________
被告人:_____________________________________________
被害人(或诉讼代理人)就公诉人讯问的情况进行补充性发问:_____________________________________________________
被告人:_____________________________________________
审判长:辩方需要发问的可以发问。
辩护人(或被告人的法定、诉讼代理人)发问:___________
被告人:_____________________________________________
(需要由同一被告人就其他起犯罪事实进行陈述和对其审述的,应按上述规则逐起进行)。
③最后补充(必经程序)
审判长:被告人及控辩双方对刚才的陈述、讯问、发问有遗漏需要补充的,还可以补充。
审判长:被告人是否需要补充陈述?
被告人补充陈述:_____________________________________
审判长:控方是否需要补充讯(发)问?
控方(公诉人、被害人及其诉讼代理人)补充讯(发)问:__________________________________________________________
审判长:辩方是否需要补充发问?
辩方(被告人的辩护人及法定或诉讼代理人)补充发问:____________________________________________________________
④对多被告人分别讯问与同庭对质
审判长:将被告人XXX押出法庭,听候传唤。传被告人XXX到庭。(按上述规则逐起由其陈述和对其进行审述)。
审判长(分别讯问结束后):传本案其他共同被告人到庭。
审判长:控方需对共同被告人进行同庭对质的,可以进行对质(或合议庭认为必要时,也可直接依职权对共同被告人进行同庭对质)。
控方(或本庭)对共同被告人进行同庭对质:______________________________________________________________________
被告人:_____________________________________________
辩方(被告人的辩护人及法定或诉讼代理人)对共同被告人进行同庭对质:____________________________________________________________
被告人:_____________________________________________
……【提示⑷:由被告人陈述的目的,是为了发现和记录其对指控的事实和适用法律方面有争议的辩解焦点,以便控方重点讯问和佐证,辩方发问和反证,审方重点引导双方对争议的X起指控或X节事实进行举证质证,以及在制作裁判文书时对有异议的事实和适用法律意见予以概述、分析、认证或确定是否采纳。为此,在被告人陈述阶段应引导其直奔争议焦点,以免不必要的重复。法官“听述”时,应注意“理辩分层”,“理辩”就是理清有关被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的真正辩解。如果辩解有好几个,那就要分清层次,以便一个辩解一个辩地进行重点审】。
……【提示⑸:讯(发)问的目的,是为了甄别被告人陈述的真伪,并核实指控的“法律事实”是否瑕疵和符合“客观事实”,即通过“审述”,去伪存真;而不是为了重复起诉书指控的内容。因为陈述重复起诉书指控的内容再具体也是待证的事实,且影响司法效率。(对被害人、附带民事原告人的发问和对共同犯罪被告人同庭对质的目的亦同)。公诉人讯问时,应注意:①被告人作有罪陈述的,可就不同于指控内容的
部分进行讯问;②被告人作无罪陈述或翻供的,应先讯问其辩解的根据和理由,并就陈述中的矛盾之处进行讯问,还可对共同被告人进行同庭对质,以揭露虚假陈述,但若需要应用“以子之矛,攻子之盾”的(庭前)弹劾证据时,则应在举证质证认证阶段进行;③对有理有据的陈述(翻供),应转入当庭举证、质证,经核实后,需补侦的再延审补侦;④对不影响定罪量刑的翻供、辩解,应记录在案】。
⑵被害人陈述与对其审述(发问)
①陈述
审判长(在诸被告人同庭对质后):下面,由被害人XXX就起诉书指控的(与被害人有关的)第Ⅹ起犯罪事实进行陈述。陈述的内容如与起诉书的内容相一致的,可以不必重复。如有争议,可直接就争议部分进行陈述。
审判长:被害人XXX,你对起诉书指控的第X起,也就是对被告人(简述该起被告人致害被害人的罪行)的这一起犯罪事实,有何不同意见?
被害人陈述:__________________________________
(其他被害人陈述……略。若被害人均作无异议的陈述时,除单起被害对其发问不可免外,则可简化对该起的审述,直接转由被害人按上述方式作下起陈述)。
②审述(发问)
审判长(当被害人作有异议的陈述时):下面,由控辩双方就被害人的这起陈述进行发问。
审判长:控方需要发问的可以发问。
公诉人发问:___________________________________
被害人:______________________________________
被害人的诉讼代理人发问:______________________
被害人:______________________________________
审判长:辩方需要发问的可以发问。
被告人发问:__________________________________
被害人:______________________________________
(共同犯罪被告人的发问,……略)
辩护人(被告人的法定、诉讼代理人)发问:______
被害人:______________________________________
(需要由被害人就其他起被害的犯罪事实进行陈述和对其审述的,应按上述规则逐起进行)。
③最后补充(必经程序)
审判长:被害人及控辩双方对刚才的陈述、发问有遗漏需要补充的,可以补充。
审判长:被害人是否需要补充陈述?
被害人补充陈述:____________________________________
审判长:控方是否需要补充发问?
公诉人补充发问:____________________________________
被害人的诉讼代理人补充发问:________________________
审判长:辩方是否需要补充发问?
被告人补充发问:____________________________________
辩护人(被告人的法定、诉讼代理人)补充发问:_______
⑶法庭制止与发问
①制止
审判长(认为必要制止时):控(辩)方注意,刚才控(辩)方讯(发)问的内容与本案无关(或方式不当,存在诱导、威胁等,但记忆诱导除外),本庭予以制止;辩(控)方对此所提出的异议成立(或反对有效),本庭予以支持(若异议不成立应驳回)。
②讯(发)问
审判人员(认为必要发问时):被告人(或被害人)XXX,你应就下列问题回答本庭的讯问(或发问):_________________________
被告人(或 被害人):_________________________________
……【提示⑹:法庭制止是法官行使裁判权的一种,在当庭陈述阶段,法官应注意只当“裁判员”不当以审代控的“运动员”。审判人员应立足“听述”,原则上不得讯问,以免回到纠问的老路上去。但认为漏问或陈述矛盾、模糊之处,也可以依法讯问被告人。法庭讯问不是为了揭露犯罪,不要以审代控。法庭对被害人、附带民事诉讼原告人发问,亦同】。
2、当庭举证质证和认证
审判长:(合议庭交换意见后)当庭陈述结束。现在进行当庭举证质证和认证。
当庭举证质证和认证的规则是:
①控辩双方举证时,应当向审判长说明证据的来源和特征,说明证据的名称和拟证明的事实,说明所宣读证言的证人身份及与本案和当事人的关系,经审判长准许后方可举证。
②控辩双方质证时,对一方当庭传唤的证人、鉴定人,另一方可以发问;对一方当庭出示、宣读的证据,另一方可以进行辩认和发表意见;控辩双方还可以互相质问、辩论。
③控辩双方当庭举证质证的证据,能够当庭认证的,应由本庭予以当庭认证;不能当庭认证的,也应由本庭休庭评议后,再行分析、认证。
(下面,也可由审判员XXX主持举证质证和认证)。
⑴作证准备
审判长:现在,先核实控辩双方提供的证人、鉴定人的身份,核实其与当事人及本案的关系,并告知其法律责任。
审判长:下面,传双方提供(或本案出庭作证)的证人、鉴定人到庭。
控方证人:(姓名、性别、出生年月日、工作单位、住址,与当事人及本案的关系)。
控方鉴定人:(姓名、性别、出生年月日、工作单位、住址,与当事人及本案的关系)。
……
辩方证人:(姓名、性别、出生年月日、工作单位、住址,与当事人及本案的关系)。
辩方鉴定人:(姓名、性别、出生年月日、工作单位、住址,与当事人及本案的关系)。
……
审判长:各到庭的证人、鉴定人,应如实提供证言或鉴定意见,有意作伪证、隐匿罪证或作虚假鉴定的,应负法律责任。各证人、鉴定人听清楚了吗?
证人:________________________________________
证人:________________________________________
……
鉴定人:________________________________________
鉴定人:________________________________________
……
审判长:请证人、鉴定人依法在如实作证或如实说明鉴定结论的保证书上签字。(待签字后)请证人、鉴定人暂时退庭,听候法庭传唤。
……【提示⑺:证人提供的对与其有亲属关系或者其他密切关系的一方当事人有利的证言,其证明力低于其他证人证言。下同】。
⑵举证质证和认证
审判长:现在,就围绕起诉书中有关被告人的身份、指控的罪行、以及犯罪后的表现等,分成X部分进行举证质证和认证。
①控方举证辩方质证
审判长:下面,由控方就起诉书中有关……(概述X节事实或X项指控的要点)这节事实(或这项指控)进行举证,辩方注意质证。
控方:……(控方按证据目录和举证规则的要求提出请求并作出说明后),请法庭准许。
审判长:准许。(但对违反规则擅自举证的,本庭不予准许,下同)。
控方举证:___________________________________________
审判长:刚才,控方在证明……(概述X项指控或事实要点)这节事实(或这项指控)时,所举的有关……(概述证据名称)等X证据,辩方对此有何意见?
辩方(被告人、辩护人)质证:_________________________
(辩方如无争议,可直接转入②由辩方举证控方质证)
审判长(当辩方提出异议时):控方,对刚才辩方提出的异议有何意见?
控方:……(进行解释或再举新证)。
审判长:辩方,对控方刚才的解释和再举的新证有何意见 ?
辩方(被告人、辩护人)质证:_________________________
……(双方对质可以根据案件需要进行多轮。但如无争议,则可直接转入②由辩方举证控方质证)。
②辩方举证控方质证
审判长:辩方对这节事实(或这项指控)如有辩解或辩护证据需要举证的,可以举证,控方注意质证。
辩方:……(按开庭5日前提供的证据和举证规则的要求提出请求并作出说明后),请法庭准许。
审判长:准许。
辩方举证:___________________________________________
审判长:控方,对刚才辩方所举的X项证据有何意见?
控方质证:_____________________________________
(辩方如无证据,或控方对辩方的证据如无争议,可直接转入③合议庭认证)
第三篇:庭审提纲
庭审提纲
开庭前准备阶段
(书记员就位)
书记员刘文涛:请肃静。请公诉人、辩护人、诉讼代理
人入(以上人员依次人庭)。
(各人员就位)
书记员刘文涛:下面宣布法庭规则:
1.诉讼参与人应当遵守法庭规则,维护法庭秩序,不得喧哗、吵闹。
2.诉讼参与人在开庭审判期间的发言、陈述和辩论,须经审判长许可。
3.未经许可,不得录音、录像和摄影。
4.法庭内不得吸烟,不得随意走动和进入审判区。
5.法庭内禁止使用移动电话、传呼机。
6.法庭审理过程中,旁听群众不得发言、提问,不得鼓掌、喧哗、吵闹和进行其他妨碍审判活动的行为。
7.未经许可,未成年人不得进入法庭。对于违反法庭纪律的旁听人员,审判长可以口头警告、训诫、责令退出法庭或者经院长批准予以罚款、拘留,对严重扰乱法庭秩序的人,依法追究刑事责任。
书记员刘文涛:请全体起立。请审判长、审判员入庭。请全体坐下。
书记员刘文涛: 报告审判长,本案的公诉人、辩护人、诉讼代理人已到庭,被告人已提到候审,开庭工作已经准备就绪,可以开庭。
开庭阶段
审判长张蓬成:京华市中级人民法院刑事审判第一庭现在开庭。传被告人李任重、李任远到庭。告知当事人、法定代理人及辩护人,在法庭审理过程中依法享有有如下主要诉讼权利:
(1)当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避。
(2)被告人可以自行辩护和依法委托他人辩护。
(3)当事人和辩护人经审判长许可可以对证人、鉴定人发问。
(4)公诉人和辩护人可以相互辩论。
(5)当事人和辩护人、诉讼代理人可以提出证明被告人有罪、无罪、罪重、罪轻的证据,可以申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。
(6)被告人在法庭辩论终结后有最后陈述的权利。
审判长张蓬成:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第152条的规定,本院今天依法公开审理京华市人民检察院提起公诉的李任重、李任远故意杀人暨附带民事诉讼原告人杨一叶诉李任重、李任远民事赔偿一案。
审判长张蓬成:现在宣布合议庭组成人员、书记员、公诉人名单。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第154条的规定,本庭由京华市中级人民法院审判员张蓬成担任审判长,与审判员周军、代理审判员汪海涛组成合议庭,书记员刘文涛担任本案书记员。京华市人民检察院指派检察员孙业磊出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杨一叶的诉讼代理人(京华市君盟律师事务所律师)胡可志,被告人李任重及其辩护人(京华市东园律师事务所律师)吴建伟,被告人李任远及其辩护人1
(京华市邦德律师事务所律师)陈云到庭参加诉讼。
审判长张蓬成:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第 28条、第29条、第31条的规定,当事人有申请回避的权利。如果你认为刚才宣布的合议庭组成人员、书记员、公诉人不能公正处理本案,可以要求更换其中人员。
审判长张蓬成:被告人李任重,你听清楚了吗?你是否申请回避?
被告人李任重:听清楚了,不申请回避。
审判长张蓬成:被告人李任远,你听清楚了吗?你是否申请回避?
被告人李任远:听清楚了,不申请回避。
审判长张蓬成:根据刑事诉讼法的规定,在法庭审理过程中,当事人还有权申请通知新的证人到庭,调取新的证据,申请重新鉴定或者勘验。根据刑事诉讼法的规定,被告人除享有上述权利外,还有自行辩护的权利、最后陈述的权利。审判长张蓬成:被告人以上权利你们昕清楚了吗?
被告人李任重:听清楚了。
被告人李任远:听清楚了。
法庭调查阶段
审判长张蓬成:现在进行法庭调查。首先由公诉人宣读起诉书。
公诉人孙业磊:公诉人宣读起诉书
审判长张蓬成:被告人李仁重,你听清楚了吗?
被告人李仁重:听清楚了。
审判长张蓬成:公诉人宣读的起诉书和你收到的起诉书副本一致吗?
被告人李仁重:一致。
审判长张蓬成:被告人李任远,你听清楚了吗?公诉人宣读的起诉书和你收到的起诉书副本一致吗?
被告人李仁重:听清楚了。一致。
审判长张蓬成:将被告人李任远带出法庭候审。
审判长张蓬成:被告人,你就起诉书指控你的犯有故意杀人罪的事实进行陈述。被告人李仁重:被告人陈述
审判长张蓬成:下面由公诉人讯问被告人。
公诉人孙业磊:公诉人对被告人进行询问
被告人李仁重:被告人进行回答
审判长张蓬成:李仁重的辩护律师和李任远的辩护律师进行发问。
辩护人:辩护人询问
被告人李仁重:根据辩护人提问进行回答
发问结束
审判长张蓬成:带被告人李任远到庭,把被告人李任重带下去。你就起诉书指控的犯罪事实进行陈述。
被告人李任远:进行陈述
审判长张蓬成:下面有公诉人讯问被告人。
公诉人孙业磊:公诉人发问
被告人李任远:回答公诉人问题
审判长张蓬成:辩护人进行发问
辩护人吴建伟:辩护人发问
被告人李任远:回答辩护人问题
发问结束
审判长张蓬成:传被告人李任重到庭。
审判长张蓬成:现在由控、辩双方举证。首先请公诉方向法庭出示证据。公诉人孙业磊:公诉人进行举证
审判长张蓬成:询问诉讼代理人、被告人、辩护人有无意见?
讼代理人、被告人、辩护人对公诉人提出的证据发表自己意见
审判长张蓬成:公诉人继续举证。
公诉人孙业磊:公诉人继续举证
审判长张蓬成:询问诉讼代理人、被告人、辩护人有无意见?
讼代理人、被告人、辩护人对公诉人提出的证据发表自己意见
审判长张蓬成:诉讼代理人有无证据出示?
诉讼代理人胡可志:请求出示被刮树皮的杨树的照片,说明李任玉后来提供的木把儿粪铲已经失去了客观性,从新老痕迹来看,可以证明我方观点成立。
审判长张蓬成:可以出示,请法警向被告人及辩护人出示(1名法警向被告人、辩护人出示该照片)。
审判长张蓬成:被告人及辩护人有无异议?
被告李任重:该证据有可能是虚假的。
被告人李任远:没有。
辩护人吴建伟:取证存在问题,在侦查期间,诉讼代理人胡可志私自调查取证,这份相片不能作为证据认定。
辩护人陈云:同意辩护人吴建伟的意见。
诉讼代理人胡可志:我不是在侦查阶段,而是在审查起诉阶段取的证,作为诉讼代理人我有权利取证。
审判长张蓬成:下面有辩护人进行举证
辩护人吴建伟:申请通知证人李任玉出庭作证。
审判长张蓬成:请法警传李任玉出庭。
审判长张蓬成:说一下你的基本情况。
证人李任玉:证人说明自己的情况
审判长张蓬成:证人要如实作证,否则要负法律责任,你听清楚了吗?
证人李任玉:听清楚了。
审判长张蓬成:请你在如实作证保证书上签字。
证人李任玉:证人对事实进行陈述
审判长张蓬成:公诉人向证人发问。
公诉人孙业磊:公诉人询问证人
证人李任玉:回答公诉人问题
审判长张蓬成:辩护人向证人发问。
辩护人吴建伟:询问证人
证人李任玉:回答辩护人问题。
发问完毕
审判长张蓬成:请证人退庭
审判长张蓬成:辩护人是否还要提供证据?
辩护人吴建伟:没有了。
辩护人陈云:没有。
审判长张蓬成:现在刑事部分的法庭调查结束。根据 《中华人民共和国刑事诉讼法》第78条之规定,因原被告双 方对赔偿数额有较大争议,为防止刑事审判时间过分迟延,本庭决定关于附带民事诉讼的赔偿部分择日另行审理。
法庭辩论阶段
审判长张蓬成:下面进行法庭辩论。首先由公诉人发表公诉词。
公诉人孙业磊:发表公诉词
对于公诉词,审判长询问当事人及诉讼参与人的意见
审判长张蓬成:辩护人进行发言。
辩护人吴建伟:发表辩护词。辩护意见有以下几点
一、被告人李任重应构成故意伤害罪,而非故意杀人罪,起诉书指控被告人李任重构成故意杀人罪系定性不准
二、被告人李任重具有自首情节,依法可以从轻或者减轻处罚
三、被害人王振源存在过错在先,依法应当减轻被告人李任重的罪责
四、被告人李任重平时表现良好,没有不良行为记录,且能够深刻悔罪,有改过自新的愿望
辩护人陈云:发表如下辩护意见:
一、被告人李任远在主观上只有伤害的故意,而没有杀人的故意。因此,被告人李任远应构成故意伤害罪,而非起诉书指控的故意杀人罪
二、退一步讲,即使起诉书指控被告人李任远故意杀人罪名成立,那么,其在犯罪的主观方面也应当是间接故意杀人,而非直接故意杀人
三、被告人李任远具有自首情节,依法可以从轻或者减轻处罚。
四.应充分认识到被害人王振源的过错行为在本案中的作用
五.被告人李任远在本案中是从犯应当从轻处罚
审判长张蓬成:控辩双方可进行辩论。
公诉人和辩护人进行自由辩论
审判长张蓬成:控辩双方的辩论的焦点本庭已经听清楚了,法庭辩论结束。被告人最后陈诉阶段
审判长张蓬成:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第160条的规定,在法庭辩论结束后,被告人有最后陈诉的权利,二被告人进行最后陈述
被告人李任重:陈述
被告人李任远:陈述
审判长张蓬成:现在休庭。鉴于本案案情重大,合议庭将在认真评议后,择日宣判。请控辩双方将当庭质证的证据提交法庭。法警,将被告人带下。
评议、宣告判决阶段
(合议庭休庭后对本案的事实、证据及适用法律进行了评议,9天后京华市中级人民法院在第二法庭内继续开庭)。
(书记员就位)
书记员刘文涛:宣布法庭规则。
书记员刘文涛:请全体起立(起立完毕)。请审判长、审判员入庭
书记员刘文涛:报告审判长,本案的公诉人、辩护人、诉讼代理人已到庭,被告人已提到候审,开庭工作已经准备就绪,可以开庭。
审判长张蓬成:京华中级人民法院刑事审判第一庭现在开庭。传被告人李任重、李任远到庭。
审判长张蓬成:宣读判决书
审判长张篷成:被告人李任重,你上诉吗?
被告人李任重:我上诉。
审判长张篷成:被告人李任远,你上诉吗?
被告人李任远:我不上诉。
审判长张篷成:现在闭庭
第四篇:庭审提纲
模拟法庭成员;
合议庭:
审判长:
审判员
原告代理人: 原告: 被告:
被告代理人: 证人:
书记员:
庭审提纲
书记员:现在宣读法庭纪律。根据《中华人民共和国法院法庭规则》规定,(1)(2)(3)(4)(5)不准录音、录像和摄影; 不得随意走动和进入审判区; 不准发言、提问;
不准鼓掌、喧哗、哄闹和实施其他妨碍审判活动的行为; 关闭无线通讯工具。
对于违反法庭纪律的人,审判长给予口头警告、训诫;没收录音、录像和摄影器材,责令 退出法庭或者经院长批准予以罚款、拘留。对严重扰乱法庭秩序的人,依法追究刑事责任。书记员:全体起立,请审判长、审判员入庭就坐。
书记员:请坐下,报告审判长,本案当事人及其诉讼代理人均已到庭,准备就绪,请审判长开庭。
一、正式开庭活动
审判长:(敲击法槌后宣布)现在开庭。
审判长:核对当事人及其诉讼代理人的身份。
原告的姓名 出生年月 职业 家庭住址
原告代理人姓名
职务
单位
代理权限
审判长:被告的姓名
出生年月
职业
单位
家庭住址
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审判长:被告代理人 姓名 职务 工作单位
代理权限 审判长:原告对被告方出庭人员有无异议?
原告: 无异议
审判长:被告对原告方出庭成员有无异议?
被告: 无异议
审判长:当事人及其诉讼代理人的身份经核对无误,且当事人对对方出庭人员没有异议,各方当事人及其诉讼代理人符合法律规定,准许参加本案的诉讼活动。
审判长:今天是###民事审判庭第一庭根据《中华人民共和国民事诉讼法》第120条之规定,依法公开开庭审理原告##诉被告##关于##纠纷一案。
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第40条之规定,依法由审判员(即我本人)担任审判长和审判员
(左边这位)和审判员
(右边这位)组成合议庭。书记员
担任法庭记录。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条之规定,当事人有申请审判人员、书记员回避的权力,可以申请回避。
审判长:原告是否申请回避?
原告:不申请
审判长:被告是否申请回避?
被告:不申请
二、法庭调查
审判长:下面进入法庭调查。
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审判长:原告陈述起诉的请求和理由,或者宣读起诉状(代理人宣读起诉状的,询问原告对起诉内容有无补充)
原告:
诉讼请求:1.
2.事实和理由:
审判长:被告进行答辩
被告
审判长:根据原被告陈述,本案争议焦点是:
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。证据应当在法庭上出示,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定事实的依据。
原告听清楚没有? 原告:听清楚了 被告听清楚没有? 原告:听清楚了
审判长:现在由原告方出示证据。
原告:
审判长:传证人
出庭作证,请出示身份证件。证人必须实事求是地作证,不得使用猜测、推断或者评论的语言,如有意作伪证、假证的,要负法律责任。证人
听清楚没有?
审判长:证人的姓名
审判长:你的出生年月
审判长:你的职业
审判长:你的住址
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审判长 :原告是否有问题询问证人?
审判长:现在被告对原告方证人有无问题要问?
被告代理人: 证人:
被告代理人: 证人:
被告代理人: 证人:
被告代理人: 证人:
被告代理人:
审判长:证人
作证完毕,证人退庭。证人暂不要离开,待庭后对记入笔录的证词核对后签名盖章。
审判长:原告方继续举证
原告:
审判长:被告方进行质证
被告方:
审判长:原告方是否还有新的证据要举证
原告代理人:暂时没有
审判长:下面被告进行举证
被告
审判长:原告进行质证
原告:对其真实性异议
审判长:被告继续举证
被告:
审判长:原告进行质证
原告:对其真实性没有异议
审判长:被告是否还有证据需要举证
被告:没有
/ 6
(审判长根据案情需要对当事人询问的在这里进行,对合议庭意见一致的证据进行认证,对暂时不能认证的证据,说明什么证据待合议庭评议后予以认证)对原告方提供的。。双方没有异议,合议庭予以认证,其他的证据存在异议,待合议庭评议之后予以认证。)
三、法庭辩论(双方是否有新的证据,如果有我们可以恢复到法庭调查阶段)
审判长:法庭调查结束,下面进行法庭辩论。审判长:下面围绕争议焦点依次发表辩论意见。原告
原告代理人:
尊敬的审判长,审判员:
根据《中华人民共和国民事诉讼法》
#### 以上代理意见,请法庭充分采纳。
审判长:下面由被告及其诉讼代理人发表辩论意见。
被告代理人:
尊敬的审判长、审判员:
1、根据《中华人民共和国民事诉讼法》@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@ 审判长:原告有无新的辩论意见
原告:。。。。。。。。。。。。。。。
审判长:被告有无新的辩论意见
被告:。。。。。。。。。。。。。。。。
审判长:法庭辩论结束,下面由当事人作最后陈述,原告
原告:我方坚持诉讼请求
审判长:被告作最后陈述。
被告:请法院驳回原告所有请求。
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第128条之规定,判决前能够调解的可以进行调解。(各方当事人同意调解的,可以休庭调解,达成一致意见的,将具体条款记入笔录,各方当事人在庭审记录中签字盖章,及时制作调解书送达。如有一方不同意调解
/ 6 的,继续审理)
审判长:原告是否同意调解?
原告:不同意
审判长:被告是否同意调解?
被告:不同意
审判长:由于原告(或被告)不同意调解。现在休庭,由合议庭评议,评议后继续开庭(敲击法槌)。
五、宣判
书记员:当事人及其诉讼代理人各就各位,全体起立,请审判长、审判员入庭就坐。坐下
审判长:(敲击法槌合宣布)现在继续开庭。通过今天的法庭调查和法庭辩论,合议庭评议认为(1)····(2)……(3)……(4)据此合议庭认为人身损害赔偿案件,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第134条的规定,现在宣判。书记员:全体起立
审判长:(宣布)坐下。
审判长:今天是口头宣判,原、被告及其诉讼代理人在 2010 年 5 月 16日上午9 时到本院民一庭领取民事判决书,领取之日即为送达之日。当事人在指定期间内未领取的,指定领取裁判文书期间界满之日即为送达之日,当事人的上诉期从指定领取裁判文书期间届满之日的次日起开始计算,上诉期限为十五日。
审判长:根据《中华人民共和国民事诉讼法》第133条2、3款之规定,法庭笔录当庭宣读或者由当事人自己阅读,如认为笔录无误应当签名盖章,拒绝签名盖章的,书记员记明情况附卷。现在闭庭(敲击法槌)。
/ 6
第五篇:庭审答辩提纲
民事 答 辩 状
答辩人(本案第三被告):冯海霞,女,汉族,1969年10月3日出生,浙江省诸暨市人,新日丰管业(深圳)有限公司职员,住诸暨市店口镇王家村。
答辩人(本案第四被告):王华中,男,汉族,1968年11月20日出生,新日丰管业(深圳)有限公司职员,住浙江省诸暨市店口镇王家村。
二答辩人委托代理人:顾祝清,浙江省诸暨市店口法律服务所法律工作者。
二答辩人委托代理人:王成良,男,1952年6月4日出生,汉族,浙江省诸暨市人,现住诸暨市店口镇王家村195号。被答辩人(本案原告):八冶建设集团有限公司。法定代表人:李万福,该公司董事长。
被答辩人(本案第一被告):金昌市兴达成套设备有限公司。
法定代表人:洪连峰,系公司董事长。
答辩人冯海霞、王华中因被答辩人八冶建设集团有限公司所诉产品质量损害赔偿纠纷一案,特作如下答辩:
1、被答辩人金昌八冶集团作为本案原告,起诉答辩人冯海霞、王华中产品质量侵权损害赔偿纠纷一案,其确定的民事法律关系性质错误,原告主体不适格。
本案高温交联铝塑复合管用户与原告金昌八冶集团之间、原告金昌八冶集团与被告金昌兴达公司之间、被告金昌
1兴达公司与被告姚建永之间、被告姚建永答辩人冯海霞、王华中与之间,均系高温交联铝塑复合管买卖合同法律关系,并非产品质量侵权民事法律关系。
同时,原告八冶集团自己本是涉案产品的经营者、销售者,而非该产品的用户,依据相关法律规定,其不具备提起产品质量侵权之诉的主体资格,即八冶集团的原告主体不适格。
原告八冶集团起诉状也承认自己“从被告兴达公司处购买B-2025型新日丰牌高温交联铝塑复合管,„„安装在所修建的金昌市金水湾B区住宅楼供暖管道上,住宅楼竣工投入使用后,因住户投诉,八冶二公司„„进行了维修、更换„„修复赔偿”。明确表明其也是该产品其中一个环节的销售者而非该产品用户,其起诉目的只能是向上几个环节的销售者追偿。而事实上原告八冶集团从被告金昌兴达公司购得新日丰管后,用于其建设的金昌市金水湾B区的住宅楼上,其销售房屋的同时将管道材料等房屋配套构筑一同卖给购房户,故原告八冶集团是该产品经营销售者,而非用户。另外原告八冶集团所举的证据——甘肃省金昌市中级人民法院(2009)金中民一终字第156号民事判决,也足以证明这一点。因为,那有该产品用户给其他用户承担赔偿责任之理?其起诉向上几个环节的销售者或者销售者与生产者追偿,则属于产品买卖合同法律关系,非产品质量侵权损害赔
偿法律关系,应当适用合同法调整,而不应用侵权责任原则去处理。
2、原告八冶集团起诉状称其八冶二公司与被告兴达公司签订工业品买卖合同一份,其八冶二公司将该批铝塑复合管全部用于其建设的金昌市金水湾B区的16-23号八栋住宅楼上,工程竣工后,八冶二公司将该八栋住宅楼的378套房屋销售给购房者,等等,其中的378用户数,不但与事实不符,甚至与其所举证据也不相符。
3、原告八冶集团起诉并未搞清谁供的货、供了多少货给其造成了损失额为1897400万元”的损害,事实不清。原告八冶集团所举证据显示,其与金昌市兴达公司先后两次签约购得金昌市兴达公司生产的铝塑复合管21500米(有兴达公司所附产品合格证为凭)。新日丰公司仅仅给姚建永供货新日丰管11000米(亦有新日丰公司所附产品合格证、产品说明书等为证),被告姚建永转手全部供给被告金昌市兴达公司。而被告金昌市兴达公司除给八冶二公司供过11000米外,还给八冶二公司供过10500米相同的铝塑复合管。而被用于原告八冶集团建设的金昌市金水湾B区的16-23号八栋住宅楼上的只是其中一部分,而这一部分是否是姚建永供的那部分,还是被告金昌市兴达公司自己直接给原告八冶集团下属八冶二公司供的那部分?连原告八冶集团自己尚不清楚,怎么就起诉答辩人冯海霞、王华中承担产品责任呢?
4.原告金昌八冶集团起诉将冯海霞、王华中列为被告主体也是错误的。冯海霞、王华中与原告金昌八冶集团之间无任何民事法律关系,其二人既非涉案新日丰管的生产者,也非销售者,不应是本案适格的被告。原告金昌八冶集团对其二人并不享有程序意义上的诉权。
答辩人冯海霞、王华中二人提供的大量证据均充分证实:新日丰管的生产者为新日丰公司。也就是说涉案产品新日丰管系新日丰公司法人生产,而非冯海霞、王华中个人生产的。答辩人冯海霞、王华中作为新日丰公司的工作人员,均不是新日丰公司的股东。冯海霞收取货款,王华中发货,都是作为公司工作人员履行正常职务的行为。
其次,新日丰公司虽于2006被吊销营业执照,但并不意味着公司就此失去了民事主体资格。
5、涉案新日丰管爆裂致损的发生,完全是本案原告金昌八冶集团和被告金昌兴达公司的过错责任所造成,应由其双方分担责任,而不应株连无辜!
原告八冶集团未对其购买的名为被告金昌兴达公司生产制造、实为新日丰公司生产铝塑复合管进行质量验收检测,未按照操作规范及说明书要求在拐弯处加装弯头,进行测压等,过错明显。原告八冶集团理应对此自行担责。
6、本案被告金昌市兴达公司与原告八冶集团之间存在恶意串通、牟取暴利等涉嫌违法犯罪的问题。
大量证据显示,金昌市兴达公司向姚建永明确要求采购低档次的3.9元/米新日丰管,新日丰公司即按低档次的发货。涉案新日丰管出厂价3.9元/米,利润仅0.2元/米,11000米货款总额仅为42900元。姚建永以4.7元/米的价格转售给金昌兴达公司,货款总额亦仅为51700元。金昌兴达公司竟然以11.5元/米的高价销售给八冶集团,货款总额为126500元,转手便获利74800元(这还不包括双方另外10500米假冒管子和其它建筑材料买卖的获利)。随后新日丰管随同房屋被八冶集团高价销售于购房者,这其间获利一目了然。判定产品质量责任不能不考虑产品品质、价格差异问题,目前市场上同一产品什么档次、什么价格的都有,琳琅满目,但有一个规律可循,那就是往往产品价格就能决定产品质量。3.9元的产品却要求达到11.5元产品的品质,那是不可能的!金昌市兴达公司明知、甚至故意购进质次价低的涉案新日丰管,然后伪造《产品质量合格证》,冒充生产厂家,签约承诺所售产品达到国家标准,转手以高于购进价数倍的高价销售给国企八冶集团。而八冶集团对在自己眼皮底下的金昌市兴达公司,是什么性质的企业,经营范围如何,有没有生产制造达到国家标准的“新日丰管”的生产能力,应该是明知的。因此答辩人冯海霞、王华中二人及本代理人有理由怀疑其与被告金昌市兴达公司恶意串通一起,为共同牟取不可告人的私利,存在合谋违法犯罪之嫌疑。而原告金昌八
冶集团却将其违法甚至犯罪造成的维修赔付额全额转嫁给新日丰公司的管理人员个人。请求法院对这些问题予以重视,以免放纵违法犯罪。
7、原告金昌八冶集团起诉所依据的证据——《资产评估报告书》,以其自己单方的大量预算报告来计算实际损失,以378户来计算实际损失,在报告中未披露采用委托方资料及数据情况,未按户单列工程量、所用材料数及赔付额,以申报数及核定额简单对比来体现核减额,明显不当。其中诸多矛盾错漏在此不再赘述,建议人民法院认真审查,不应简单作为本案的证据予以采用。
综上所述,本案原告金昌八冶集团的起诉性质错误,事实不符,证据不足,且对被告冯海霞、王华中二人并不享有程序意义上的诉权。故请求人民法院依法驳回原告对冯海霞、王华中二人的起诉。
答辩人: