第一篇：英国判例法效力及规避（本站推荐）
个人总结： 1、2009年10月1日，英国最高法院正式成立，将取代上议院成为英国的最高终审司法机构。对于英格兰法律、威尔士法律及北爱尔兰法律三个司法制度下的事务拥有终审权。但最高法院无权审理来自苏格兰的刑事案件，这些案件一概由苏格兰的高等法院（High Court of Justiciary）审理。对于来自苏格兰高等民事法院（Court of Session）的上诉案件则有权审理，但是上诉要获得最高法院受理，必须先由两名苏格兰大律师（Advocate）确认上诉理由成立。
2、目前，英国民事法院系统相对简单，一般由四级法院组成，分别是郡法院(County Courts)，高等法院（High Court），上诉法院（民事庭）（Court of Appeal
3、刑事法院系统相对复杂，因为英国刑法将犯罪依情节的严重程度分为三种类型：即决罪（summary offences）,可诉罪(either-way offences)及必诉罪(indictable-only offences)。对于前二者，其路径为治安法院(Magistrate’s Courts)—高等法院—上诉法院(刑事庭)（Court of Appeal
4、英国另一重要的司法机构为枢密院（Privy Council），它是少数英联邦国家、殖民地以及海峡群岛和马恩岛的最高上诉法院，其与最高法院在同一幢建筑，枢密院的法官也是最高法院的法官。
5、除上述法院外，英国还有一些特别设立的专门法院，独立于民事和刑事法院系统之外，主要有反垄断法院（The Restrictive Practice Court）、验尸官法院（Coroners’ Courts）、专业法庭（The Tribunals Service）和军事法庭（Courts Martial）。
英国判例法的运作机制
一般而言，英国判例法由法院的判决所创立，一经创立，便对法院以后的判决形成拘束力，这就是对英国判例法规则的总体描述。然而，英国判例法在司法实践中的实际运作实际上要复杂得多。司法判例的创立和适用主要取决于以下两个因素；(1)只有上级法院的司法判决才能创立为有拘束力的先例。下级法院的司法判决，如治安法院[Magistrates'Court]和郡法院[County Court]的司法判决则不能成为任何形式的、具有拘束力的司法先例，这些法院的判决甚至没有加以编汇；(2)只有在重要事实[material facts)相类似的情况下，才能适用司法判例。在英国判例法中，判决主要分为“判决理由”[ratio decidendi]和“附带说明”[obiter dicta]两大部分。其中，判决根据是判例的核心部分，它赋予某判决以拘束的效力。对此，英国著名法官曼斯菲尔德曾经指出：“判例的理由和精神可以成为法律，而特殊先例的字面意义却不能。”“附带说明”部分虽然对以后法
院的判决有参考价值。但却不具有拘束力，因而处于相对次要的地位。英国判例法主要通过以下方式加以实现：
1.上议院(改革后成立英国最高法院)[The House of ords]的裁决对所有下级法院均有拘束力，而且，一般说来，上议院（最高法院）也受自身裁决的拘束。英国上议院（最高法院）是英国最高审判和上诉机关，所有下级法院都必须严格遵循其所作出的裁决。
2．上诉法院[Appeal Courts)在英国法院体系中位居上议院（最高法院）之下。上诉法院的司法判决除拘束所有的下级法院之外，一般也拘束本法院，除非其司法判决和上议院或者枢密院司法委员会的裁决相冲突。
3．高等法院[High Court of ustice)由数个分庭组成，各个分庭的判决对所有下级法院形成拘束。但是，高等法院分庭的判决对其他分庭则不构成拘束，但有相当的参考价值。
英国判例法中的“判例规避”
司法判例一经确立，就具有相当的权威性，不得任意推翻，这是判例法的一条最基本的原则：第一，受判例拘束的下级法院任何情况下均无权推翻上级法院的判例，即使下级法院的法官认为判决明显有误或者未能正确表述法律原则时，它也无权更改上级法院的判例。第二，一般而言，创设司法判例的上级法院也不能随意推翻由其自己所创设的司法判例。在通常情况下，作为英国最高司法机关的上议院甚至也要受其自己判例的拘束。这种严格遵循先例的规则一方面确保了判例法的正常实施和必要的连贯性，而另一方面，该规则又必然隐含着这样的反面命题，即司法判例是否总是能够适用于任何具有类似事实的个案?时代的发展和变迁是否会使司法判例过时，甚至暴露出其荒诞不经之处?如果出现前述任何一种情形，司法判例是否也可以推翻，如果可以推翻，又应遵循怎样的规则?
在司法实践中，英国法官在创设司法判例的同时，也在创设规避判例的规则。这些规则主要包括：(1)区别前后案件[distinguish]。这种规则的要旨是，尽量找出目前案件与包含司法判例之先前案件之间在事实-上的差异，从而规避判例的适用。英国判例法有一条基本规则，即只有当前后两案在事实上类似时，才能适用先前的判例。因此，只要找出差异，甚至是细微的差异也可能达到规避判例的目的。但是，有时，为了规避判例的适用，法官们不得不绞尽脑汁，而找到的所谓差异常常有“无中生有”的感觉，“偶尔，这种所谓的差异不仅不合逻辑，反而使法律进一步复杂化。”“(2)指出判例根据[ratio]的模糊或不明之处，进而拒绝遵循先例，以规避判例对目前案件的适用，并对模糊或不明之处进行澄清，或者给予新的解释，赋予其新的含义，引出新的法律规则。(3)宣布先例与”法律的基本原则相冲突“，从而规避判例的适用。(4)宣布先例的原则或者判例依据过于”宽泛“，或者将判例依据之一部分视作”附带说明“，从而规避判例的适用。因为，依照严格的判例法规则，只有”判决根据“[ratio]才是判例具有拘束力的依据，而”附带说明“则不对法院产生任何实质性的拘束力。(5)因同级法院的判例互相冲突而选择合适的判例加以适用，从而规避不当判例的适用。一般而言，同级法院的判例之间发生冲突，法官可以根据”后法优于先法"的原则，选择适用后一先例，以规避适用另外的先例，即用后一判例规避适用另外的判例。
（6)因原有先例被制定法所推翻而不再适用该先例。
英国最高法院和枢密院委员会权限划分
由于英国的司法制度没有一个单一的全国性终审法院，所以其法制是异于一些其他国家的。大抵而言，枢密院司法委员会对某些上诉案件享有终审权，但英国最高法院却对其余大部份的上诉案件享有终审权。至于在苏格兰，其高等法院对刑事案件拥有终审权，但民事案件方面，英国最高法院对绝大多数的案件有终审权，包括（自2009年以来）苏格兰自治的案件终审权。现在由英国最高法院行使的终审权在2009年10月1日之前最高法院依据《2005年宪制改革法令》第三章成立之前分别由上议院司法委员会和枢密院行使（后者转交最高法院的仅限于因权力下放而衍生的案件）。
枢密院的本土司法权：
枢密院对以下的本土事务享有司法权：
有关不满教会专员的计划的上诉案件（教会专员掌管英国国教会的房产）。来自教会法庭（即坎特伯里的大法庭与约克的大法官法院），牵涉非教义性特许权的上诉案件。
来自五港同盟海军法庭的上诉案件。
来自捕获法庭的上诉案件。
有关《1975年下议院丧失资格法令》的纠纷。
另一方面，政府可（透过女皇）提交任何争议到委员会，以撰写报告。虽然这对本土司法权构成限制，但却无碍于委员会之判例法独立于英国普通法以外的地位。因此，委员会在英联邦国家就像一所特别的本土法院，在英联邦的司法架构中有效地就上诉案件执行其司法权。
枢密院的海外司法权：
委员会能够对30个地区（当中包括14个独立国家）的上诉案件行使司法权： 有9个国家和16个地区的上诉案件交由“女皇陛下会同枢密院”终审： 皇家属地根西和泽西岛，以及来自马恩岛上诉法院的上诉案件。
英联邦王国：安提瓜和巴布达、巴哈马、伯利兹、格林纳达、圣克里斯多福与尼维斯、圣卢西亚、圣文森特和格林纳丁斯和图瓦卢。
新西兰的自治邦国：库克群岛和纽埃（须注意的是，在2004年1月起，新西兰最高法院对新西兰本土的案件拥有终审权）。
联合王国海外领地：安圭拉、百慕大、英属处女群岛、开曼群岛、福克兰群岛、直布罗陀、蒙特塞拉特、圣赫勒拿及其属岛、特克斯与凯科斯群岛和皮特凯恩群岛。
由塞浦路斯亚克罗提利（Akrotiri）和德凯利亚（Dhekelia）共同组成的英属基地区。
（严格按照法律条文来讲，枢密院司法委员会仍对澳洲拥有终审权，请详见下文。）
有4个国家的上诉案件直接交由委员会终审：
英联邦共和国：多米尼加联邦、毛里求斯和特立尼达和多巴哥，至于就基里巴斯而言，只会有关宪法权利的案件才会送到委员会。
上诉案件交由苏丹终审：
文莱。（英女皇与苏丹同意，司法委员会听取案件，并将报告交予苏丹。）
第二篇：最高法院与“借名买房”效力有关典型判例及8个重要裁判规则汇总(2017)法客帝国
最高法院与＇借名买房＇效力有关典型判例及8个重要裁判
规则汇总(2017)法客帝国
【最高法院权威判例】“借名买房”的借名人可根据借名协议确认房屋所有权
版权声明&法客帝国按作者|唐青林 李舒 李元元(北京市安理律师事务所)来源|作者赐稿并授权法客帝国刊发 转载须在文首醒目注明作者和来源延伸阅读：
最高院判例01:仅有转账凭证而无书面代持协议,不能认定股权代持
最高院判例02:为规避行政审批签订不同的股权转让协议应认定无效
最高院判例:合作开发房地产约定出资未全部到位时,应按实际出资分配利润
最高院判例:股份禁售期内约定禁售期满后办理转让手续的,转让协议有效
最高院判例:大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力
最高院判例:对股权可类推适用《物权法》关于善意取得的规定(详细梳理全文版)最高法院判决:政府出具的《承诺函》不属于法律上有效的保证担保(很典型)最高院判例:企业与地方政府订立权利义务不确定的'意向书'无法律约束力(判决全文)最高院判例:大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力(即使90%控股也不行)阅读提示：借名买房存在极大的交易风险，建议慎之又慎。根据《物权法》第十六条的规定，不动产登记簿是房屋等不动产物权归属和内容的根据，当事人如要在诉讼中推翻不动产登记簿上的记载，证明标准极高。所以，虽然本案中作为实际出资人的原告赢得了诉讼，但也是费了九牛二虎之力收集各种证据，这些证据不仅要证明存在合意借名买房的事实，而且要证明实际支付房款的事实，承担的巨大的举证责任，稍有不慎即有可能败诉，导致房财两空。[法 客 帝 国(Empirelawyers)出品]裁判要旨 双方存在“借名买房”协议，且有充分的证据证明诉争房产首期房款、按揭款以及其他相关款项等实际由借名人支付的，则可认定登记在出名人名下的房屋属于代持有性质，房屋所有权不归出名人所有，而应归借名人所有。
案情简介
一、1999年6月1日，雷广志代表广志财务投资公司（下称广志公司）与深圳市海龙王房地产开发有限公司（下称海龙王公司）签订《购买楼宇协议书》，约定购买由海龙公司开发的公寓一栋，其中包括位于第28层的涉案房产。同年8月13日，案外人以雷广志的名义向海龙公司支付首期款100万元。
二、2000年8月17日，广志公司与谭万兴签订《协议书》，约定广志公司以谭万兴的名义购买涉案房产，房屋首期款及按揭款由广志公司支付，所有权归广志公司所有。2000年8月30日，谭万兴与海龙公司签订《深圳市房地产买卖合同》，并以谭万兴的名义向银行办理了按揭贷款。2003年9月11日，涉案房产被核准登记至谭万兴名下。
三、2002年2月，深圳市京达旅业有限公司（下称京达旅业）与雷广志签订协议，约定共同投资购买涉案房产，约定该房产雷广志占30%的份额，京达旅业占70%的份额。至2007年4月，京达旅业支付完毕所有剩余购房款。
四、广志公司于2006年12月26日出具两份证明，证明涉案房屋实际是雷广志以该公司名义签订的，由其个人出资购买，该公司已将上述交易房产全部交还雷广志所有并行使权利。
五、2007年8月30日，雷广志、京达旅业向深圳中院起诉，要求确认涉案房屋为两原告共同所有，深圳中院一审判决支持两原告诉讼请求。谭万兴不服，上诉至广东高院，广东高院判决驳回上诉，维持原判。
六、谭万兴不服，向最高人民法院申请再审，最高人民法院判决驳回再审申请，涉案房屋归雷广志、京达旅业共同所有。相关法律规定
本案中谭万兴的败诉原因在于，雷广志、京达旅业提供了足够的证据证明涉案房屋是广志公司与谭万兴之间存在借名买房的合意，涉案房屋为谭万兴代广志公司购买，且雷广志、京达旅业支付了全部购房款。故最高院据此认定涉案房产登记于谭万兴名下属于代持有性质有事实依据，谭万兴仅依据房屋登记主张其为房屋所有权人的抗辩理由不能成立，法院最终判定涉案房屋归实际出资人雷广志、京达旅业所有。败诉教训、经验总结
前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：
1、借名买房存在极大的交易风险，建议慎之又慎。根据《物权法》第十六条的规定，不动产登记簿是房屋等不动产物权归属和内容的根据，当事人如要在诉讼中推翻不动产登记簿上的记载，证明标准极高。所以，虽然本案中作为实际出资人的原告赢得了诉讼，但也是费了九牛二虎之力收集各种证据，这些证据不仅要证明存在合意借名买房的事实，而且要证明实际支付房款的事实，承担的巨大的举证责任，稍有不慎即有可能败诉，导致房财两空。
2、鉴于当前房屋价值巨大，不是万不得已不要借名买房。不论借谁的名义购买房屋，都建议委托专业的律师起草借名买房协议，约定清楚双方的权利义务，并保存全流程的证据原件，包括但不限于首付款汇款单、按揭还款单、完税证明、登记费用缴纳证明等。如首付款是以出名人的名义缴纳的，在向出名人汇款时，一定要备注汇款用途“代本人（借名人）支付购房首付款”。
3、借名人符合过户登记条件时，应及时将房屋过户至自己名下，预防不必要的纠纷发生。在房屋符合交付使用条件时，应及时占有使用该房屋。相关法律规定 《物权法》 第九条第一款 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第十六条 不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。第十九条第一款 权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。第三十三条 因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。《合同法》第一百三十三条
标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
以下为最高人民法院在“本院认为”部分关于确认两原告所有权的论述：
根据本案一审、二审及本院再审审查认定的事实，再审申请人谭万兴虽然与海龙王公司于2000年8月30日签订了《深圳市房地产买卖合同》，且讼争房产经相关房产管理部门核准登记在谭万兴名下，但广志公司此前于1999年6月1日与海龙王公司签订的《购买公寓楼协议书》所购买房产中涵盖了本案讼争的房产，再审申请人谭万兴亦曾于2000年8月17日与广志公司订立《协议书》明确约定：“广志公司以谭万兴的名义购买涉案房产、房屋的首期款及按揭款均由广志公司支付、房屋的产权归广志公司所有”、“以乙方（谭万兴）的姓名所购买的房屋所有权归广志公司所有，乙方不得以任何理由向甲方（广志公司）或海龙王公司主张该房屋的所有权”。此外，本案有充分证据证明讼争房产的首期房款、按揭款以及其他相关款项等实际上由再审被申请人雷广志、京达旅业或者案外人广志公司支付，因此，一、二审判决认定讼争房产登记于再审申请人谭万兴名下属于代持有性质有事实依据。再审申请人谭万兴虽对再审被申请人拥有讼争房产持有异议，但其无法否认代持有的事实，其也未提供证据证明本案讼争房产的房款及其他相关款项由其本人支付，故本案讼争房产不应认定属于再审申请人谭万兴所有。案件来源
谭万兴与雷广志、深圳市京达旅业有限公司房屋确权纠纷民事裁定书【最高人民法院（2011）民申字第261号】 延伸阅读
借名买房有风险的断言绝非危言耸听，关于此问题各地裁判观点并不统一，自由裁量的空间极大，且证据在此类案件发挥的关键性作用。相关判决，有的直接支持确认借名人的所有权，也有的判决认为借名人仅享有向出名人请求转移登记房屋所有权的债权，也有的判决认为违反限购政策的借名买房的协议应予“解除”或不支持借名人过户登记请求的。鉴于北京等地限购政策较为严苛，且购房需求旺盛，我们重点选取了北京高院关于借名买房的几个案件进行分析梳理，以期尽可能全面的展现借名买房可能存在的法律风险。而且我们注意到，北京市高级人民法院2010年颁布的相关规定对借名买房事宜做出了相关规定。
北京高院印发《北京市高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见（试行）》第十五条 当事人约定一方以他人名义购买房屋，并将房屋登记在他人名下，借名人实际享有房屋权益，借名人依据合同约定要求登记人（出名人）办理房屋所有权转移登记的，可予支持。但是，该房屋因登记人的债权人查封或其他原因依法不能办理转移登记，或者涉及善意交易第三人利益的除外。当事人一方提供证据证明其对房屋的购买确实存在出资关系，但不足以证明双方之间存在借名登记的约定，其主张确认房屋归其所有或要求登记人办理房屋所有权转移登记的，不予支持；其向登记人另行主张出资债权的，应当根据出资的性质按照相关法律规定处理。
一、法院判决支持确认借名人所有权（三个案例）
案例一：戴崴与游丽秋房屋确权纠纷申请再审民事裁定书【最高人民法院（2013）民申字第1370号】最高院认为：“根据一审、二审查明的事实，诉争房屋的购房合同、抵押合同、借款合同等购房及按揭贷款手续，均系游丽秋以戴崴名义签订、办理。……通过2000年9月22日与游丽秋签订协议书以及2009年11月5日致函诉争房屋承租人等方式，多次表明其售房的实际交易对象为游丽秋。从购房款的支付情况看，游丽秋对其交付购房款的事实提供了银行存、取款记录证明，西安中大建筑饰业工程有限公司及凯爱公司对游丽秋支付购房首付款的情况予以了确认。……从戴崴在申请再审时提交的证据看，亦不能证明案涉30万美元被游丽秋提前解押转走以及诉争房屋的购房首付款并非由游丽秋支付的事实。……从房屋按揭贷款及使用情况看，游丽秋向汇鹏公司账户存入120万元，戴崴虽称该120万元系汇鹏公司在银行办理的贷款，但未提供证据证明。……一审、二审判决在综合考虑上述因素的情况下，认定游丽秋是诉争房屋实际购买人，符合法律规定。”
案例二：宋献国所有权确认纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2014）高民申字第02924号】该院认为：“经复查，根据本案现有证据及查明的事实原审法院认定购房款是由联营公司支付，证据充分。涉案房屋宋献国从未使用过，结合《房屋买卖契约》、房款发票等购房资料以及房产证原件也均由联营公司持有，涉案房屋由联营公司购买并一直占有使用的事实，原审法院推定借名买房的事实成立，依据公平原则和诚实信用原则，认定涉案243号房屋属联营公司所有正确。现联营公司已清算吊销，联营公司及其所有股东一致同意由农垦公司获得243号房屋所有权，理由正当，应予支持。”
案例三：周伟所有权确认纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2014）高民申字第00789号】该院认为：“本案中，为证明涉案房屋权属问题，实创公司提供了交纳首付款、房屋贷款、相关手续费的支票存根、发票、对账单等材料，且上述材料为原件，并盖有银行部门或其他收费部门的公章，原审法院基于上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认正确。上述证据可以证明诉争房屋的首付款、房屋贷款及相关手续费均由实创公司支付，且房屋交付后，由实创公司使用、出租、并交纳水电、物业费。基于上述事实查明，原审法院认定诉争房屋的实际出资人为实创公司，证据充分，实创公司要求确认诉争房屋归其所有，于法有据。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。”
二、法院判决未支持确认借名人所有权（五个案例）案例四：郑小玲等房屋买卖合同纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2015）高民申字第02387号】该院认为：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，郑小玲、许小军提供的证据仅能证明其对房屋的购买确实存在出资关系，但不足以证明其与许烁、朱萌之间存在借名登记的约定。因此，一、二审法院依法驳回郑小玲、许小军的诉讼请求，并无不当。郑小玲、许小军的再审申请理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。”
案例五：张艳丽所有权确认纠纷一案民事判决书【北京市第二中级人民法院二审（2015）二中民终字第04919号】该院认为：“因张艳丽一方提供证据仅能证明其对房屋购买存在出资关系，不足以证明双方存在借名登记约定，故其请求确认诉争房屋为其所有，并要求孙海昌将诉争房屋转移登记至其名下的诉讼请求，依据不足，本院难以支持。对于其对购买诉争房屋的出资，其可另行主张权利。”
案例六：曾迪清所有权确认纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2016）京民申507号】该院认为：“曾迪清主张其与曾宏图之间存在借名买房的协议，要求曾宏图将房屋过户至其名下，曾宏图对此予以认可。因涉案房屋的过户可能涉及国家税费征收，也可能涉及曾宏图妻子的利益等问题，对于曾迪清、曾宏图所述的借名买房一节应当深入审查。曾迪清提交的证据不足以证明涉案房屋首付款的支付及贷款偿还的具体情况，亦未能举证证明所有款项均系由其支付，二审法院难以确信曾迪清与曾宏图之间确实有借名买房关系，并驳回曾迪清的诉讼请求，适用法律正确，处理并无不当。曾迪清申请再审的理由不能成立。”本案尤其值得关注，因为本案是在双方当事人明确承认存在借名买房事实的情况下，否定了原告方请求确认其对房屋享有所有权的诉请。案例七：徐桂云房屋买卖合同纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2014）高民申字第2882号】该院认为：“根据查明的事实并结合相应证据，可以确定徐桂云与朱春婷之间存在借名买房的事实。徐桂云要求办理过户手续的诉讼请求，缺乏法律依据（基于限购政策，徐桂云无购房资格，笔者注）。两审法院所作判决，并无不妥。徐桂云的再审理由不能成立。”该判决具有一定的典型意义，直接以借名人因限购政策而无在北京购房的资格为由否定了借名人要求转移登记的诉请。
案例八：丁国彬房屋买卖合同纠纷申诉、申请民事裁定书【北京市高级人民法院（2014）高民申字第1534号】该院认为：“丁国彬与余本伟在签订涉案合同及其补充协议时，有关住房限购的房地产调控政策已颁布实施，双方明知由于受住房限购政策的限制，丁国彬不具备购房资格，所以约定丁国彬作为购房人属于明显违反住房限购政策的规定。虽然丁国彬与余本伟还约定，在丁国彬无法购买时，丁国彬可另行出售。但根据丁国彬指定的购房人胡光的陈述，胡光同意涉诉房屋过户给自己，但认可涉诉房屋实际为丁国彬所有。所以此种约定的实质属于规避住房限购政策的借名买房行为，双方之间的合同及其补充协议应予以解除。两审法院根据查明的事实并结合相应证据所作判决，并无不妥。丁国彬的再审理由不能成立。”本案判决颇为匪夷所思，原因在于：一方面认定借名买房是规避限购政策行为，另一方面又判令解除借名买房协议，但从判决中无从探知北京高院具体是依据《合同法》哪一条判令解除该协议的。
阅读提示
（一）本公号解读的判决文书案件事实纷繁复杂和证据较多、往往涉及多个法律焦点。为了写作和理解方便，我们可能仅选取某个具体角度、某个焦点问题进行解读和评析，难免挂一漏万。需要完整了解某个案件，请通过法院官方网站或其他渠道获取判决书原文进行研读。
（二）与此同时，有些案件事实似乎相同的案件，却出现不一样甚至相反的判决结果，这可能是因为案件事实看似相同实际上却存在某些细微但关键的差别，也可能是最高法院根据社会发展的变化调整裁判规则和思路，甚至可能是法律法规本身出现了变化。判决书一旦做出就固化了，但是立法和司法实践是不断向前发展变化的。
（三）我国不是判例法国家，除非是最高人民法院正式发布的指导性案例（根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条规定，最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照），否则即使是最高法院的判决书也并不具有指导另案判决的法律效力。著作权声明：转载需在文章首部醒目方式注明：作者 单位名称 来源于公众号民商事裁判规则。否则侵权必究。
第三篇：认定合同效力必须掌握的172条法规和77个判例
认定合同效力必须掌握的172条法规和77个判例
本文以清单的形式系统整理了我国现行立法关于认定民商事合同效力的全部规定，共涵盖56部法律、法规及司法解释，总计172条规定。同时，以附录的形式精选了77个《最高人民法院公报》等最高人民法院、最高人民检察院公开出版物刊载的有关合同效力认定的指导性案例，力求为您提供全面、快捷的裁判依据检索服务。本文成文不易，烦您犒赏、分享。
一、关于合同的生效
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第四十四条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第五十七条。
3、中华人民共和国海商法（1992.11.7）：第十三条。
4、中华人民共和国担保法（1995.6.30）：第四十一条至第四十三条、第七十八条、第七十九条。（注：《担保法》关于抵押合同、质押合同登记生效主义的规定，因与《物权法》的相关规定冲突，故不再适用。）
5、中华人民共和国物权法（2007.3.16）：第十五条、第一百八十七条至第一百八十九条、第二百二十四条、第二百二十六条。
6、中华人民共和国城市房地产管理法（2009.8.27）：第四十四条。
7、中华人民共和国民用航空法（2009.8.27）：第十四条。
8、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（一）（1999.12.19法释〔1999〕19号）：第九条。
9、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.12.8 法释〔2000〕44号）：第六条、第四十九条。
10、最高人民法院关于国有工业企业以机器设备等财产为抵押物与债权人签订的抵押合同的效力问题的批复（2002.6.18 法释〔2002〕14号）：全文。
11、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（二）（2009.4.24 法释〔2009〕5号）：第八条。
12、最高人民法院关于审理金融资产管理公司利用外资处置不良债权案件涉及对外担保合同效力问题的通知（2010.7.1 法发〔2010〕25号）：一至三。
13、最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定
（一）（2010.8.5 法释〔2010〕9号）：第一条至第十条。
14、最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2003.6.1 法释〔2003〕7号）：第六条。
15、最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释（2009.9.1 法释〔2009〕11号）：第四条。
16、最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释（2005.8.1 法释〔2005〕5号）：第八条。
附录：最高人民法院典型案例
1、中国信达资产管理公司兰州办事处与甘肃亚盛盐化工业（集团）有限责任公司借款合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2007年第10期。
2、广州市仙源房地产股份有限公司与广东中大中鑫投资策划有限公司、广州远兴房产有限公司、中国投资集团国际理财有限公司股权转让纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年第8期。
3、香港锦程投资有限公司与山西省心血管疾病医院、第三人山西寰能科贸有限公司中外合资经营企业合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年第12期。
4、安徽华丰肉禽联合公司与合肥正大有限公司加工承揽合同纠纷上诉案：载《经济审判指导与参考》第三卷，第330—334页。
5、沈海星与安香云房屋买卖合同纠纷案：载《人民法院案例选》2012年第2辑（总第80辑），第95—101页。
6、太原东方铝业有限公司清算委员会与山西好世界保龄球娱乐有限公司定作与租赁电解槽合同欠款纠纷案：载《最高人民法院商事审判指导案例·合同卷（下）》，中国法制出版社2011年版，第792页。
7、卫勤俭诉中保财产保险有限公司台山市支公司、中国农业银行台山市支行下川营业所渔船保险合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2001年第3期（总第71期）。
8、建行浦东分行诉中基公司等借款合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2004年第7期（总第93期）。
9、泰阳证券有限责任公司与海南洋浦华洋科技发展有限公司等单位资产管理委托合同纠纷上诉案：载《民商事审判指导》2006年第2辑，人民法院出版社2006年版，第250—261页。
10、浙江顺风交通集团有限公司与深圳发展银行宁波分行借款合同纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2006年第3辑（总第27辑），第221—227页。
11、天津环球磁卡股份有限公司与甘肃兰州陇神药业有限责任公司借款合同纠纷上诉案：载《民商事审判指导》2009年第2辑，人民法院出版社2009年版，第163—174页。
12、崂山国土局与南太置业公司国有土地使用权出让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2007年第3期（总第125期）。
13、广州市仙源房地产股份有限公司与广东中大中鑫投资策划有限公司、广州远兴房产有限公司、中国投资集团国际理财有限公司股权转让纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年第8期（总第166期）。
14、湖南省总工会诉长沙市卫生防疫站房地产转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》1993年第4期。
15、桂馨源公司诉全威公司等土地使用权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第7期（总第105期）。
二、关于附条件、附期限合同的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第四十五条、第四十六条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第六十二条。
3、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第75条、第76条、第84条。
4、中国保险监督管理委员会关于保险合同效力问题的复函（2000.6.22 保监法〔2000〕14号）：全文。
附录：最高人民法院典型案例
1、彭丽静与梁喜平、王保山、河北金海岸房地产开发有限公司股权转让侵权纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第5期（总第151期）。
2、陕西伟易达贸易发展有限公司与陕西华安企业集团有限责任公司股权转让协议纠纷上诉案：载《民商事审判指导》2006年第2辑（总第10辑），第283—286页。
3、中国电子工业深圳总公司与无锡灵山商业旅游城置业有限公司、中国交通银 行无锡市东门办事处商品房预售合同纠纷上诉案：载《最高人民法院民事案件解析——房地产案件专集》，法律出版社1999年版，第76—79页。
4、刘裕俊与上海华泰房产发展有限公司买卖合同纠纷再审案：载《审判监督指导》2010年第1辑（总第31辑），第77—85页。
三、关于限制民事行为能力人订立合同的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第四十七条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第十二条至第十四条。
3、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第3条、第4条、第6条。
4、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（二）（2009.4.24 法释〔2009〕5号）：第十一条。
四、关于代理人订立合同的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第四十八条、第四十九条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第六十六条。
3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（二）（2009.4.24 法释〔2009〕5号）：第十一条至第十三条。
4、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第78条、第79条。
5、最高人民法院关于印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知（2009.7.7 法发〔2009〕40号）：第12条至第14条。
6、最高人民法院关于审理海上货运代理纠纷案件若干问题的规定（2012.2.27 法释〔2012〕3号）：第六条。
7、最高人民法院关于灵山县公安局对其工作人员擅自以所在单位名义对外提供财产保证应否承担民事责任问题的答复（1991.1.30 法〔经〕函〔1991〕8号）：全文。
8、最高人民法院关于企业职工利用本单位公章为自己实施的民事行为担保，企业是否应承担担保责任问题的函（1992.9.8 法函〔1992〕113号）：全文。
9、最高人民法院关于英国嘉能可有限公司申请承认和执行英国伦敦金属交易所仲裁裁决一案请示的复函（2001.4.19〔2001〕民四他字第2号）：全文。
10、最高人民法院关于得緯企业有限公司与荣成丰盛食品有限公司买卖合同纠纷一案仲裁条款效力的请示的复函（2005.3.28〔2005〕民四他字第11号）：全文。
附录：最高人民法院典型案例
1、严新昌与通辽市科尔沁区国有资产经营管理公司等买卖合同纠纷案：载《中华人民共和国最高人民法院判案大系》（民事卷一2001年卷），人民法院出版社2003年版，第338—340页。
2、山东德州针织厂与河南省鹤壁市外贸化工医药保健品公司购销合同纠纷案：载《经济审判指导与参考》第2卷，第389—393页。
3、鹰潭市赣东实业有限公司与付才保及江西信义房地产开发集团有限公司项目转让合同纠纷上诉案：载《最高人民法院二审民事案件解析》第5集，法律出版社2007年版，第134—149页。
4、安徽合肥东方房地产开发有限公司诉江苏汇鸿国际集团土产进出口股份有限公司债务转让、商品房预售合同纠纷案：载《最高人民法院公布裁判文书》（2002年），人民法院出版社2003年版，第571—580页。
5、兴业银行广州分行与深圳市机场股份有限公司借款合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第11期（总第157期）。
6、武汉市商业银行民主路支行与中国经济开发信托投资公司武汉证券业务部、武汉四星旅业娱乐实业发展有限公司确认担保效力纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2000年第2卷（总第2卷），法律出版社2000年版，第281—285页。
7、王忠东诉张健全买卖合同纠纷案：载《人民法院案例选》2010年第1辑（总第71辑），人民法院出版社2010年版，第1—4页。
五、关于法定代表人越权订立合同的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第三十八条、第四十三条。
3、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第58条。
4、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.12.8 法释〔2000〕44号）：第十一条。
附录：最高人民法院典型案例
1、北京公达房地产有限责任公司诉北京市祥和三峡房地产开发公司房地产开发合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年第11期。
2、汕头宏业（集团）股份有限公司与中国银行（香港）有限公司、汕头经济特区新业发展有限公司担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第7期（总第105期）。
六、关于无处分权人订立合同的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十一条、第一百三十二条。
2、中华人民共和国担保法（1995.6.30）：第四十九条。
3、中华人民共和国物权法（2007.3.16）：第十五条、第一百零六条、第一百九十一条。
4、最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（2012.5.10 法释〔2012〕8号）：第三条。
5、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.12.8 法释〔2000〕44号）：第六十七条。
6、最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释（2005.8.1 法释〔2005〕5号）：第九条。
7、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第89条。
8、最高人民法院关于中国农业银行大连市分行友好支行诉大连中大集团公司、第三人中国大连国际经济技术合作集团有限公司借款合同抵押担保纠纷一案请示的答复（2003.11.24〔2003〕民二他字第26号）：全文。
9、最高人民法院关于企业法人分支机构未经授权以登记在其名下的房地产为他人提供的抵押合同的效力应如何认定问题请示之答复（2005.11.16〔2005〕民二他字第8号）：全文。
附录：最高人民法院典型案例
1、重庆索特盐化股份有限公司与重庆新万基房地产开发有限公司土地使用权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年4期（总第148期）。
2、中国信达资产管理公司西安办事处与陕西省粮油食品进出口公司西安中转冷 库、陕西省粮油食品进出口公司借款担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年12期（总第158期）。
3、青岛润生祥贸易有限公司与英国环球（铝业）有限公司、达利丰集团有限公司确权纠纷案：载《中国涉外商事海事审判指导与研究》2002年第2卷（总第3卷），第120—138页。
4、山西嘉和泰房地产开发有限公司与太原重型机械(集团)有限公司土地使用权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2008年3期（总第137期）。
七、关于合同的无效
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十二条、第五十六条、第五十七条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第五十八条、第六十条。
3、中华人民共和国企业破产法（2007.6.1）：第十六条、第三十三条。
4、中华人民共和国仲裁法（2009.8.27）：第十九条。
5、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第67条、第68条、第130条。
6、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（一）（1999.12.19法释〔1999〕19号）：第四条、第十条。
7、最高人民法院关于企业被人民法院依法宣告破产后在破产程序终结前经人民法院允许从事经营活动所签合同是否有效问题的批复（2000.12.1 法释〔2000〕43号）：全文。
8、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（2004.10.25 法释〔2004〕14号）：第一条。
9、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（二）（2009.4.24 法释〔2009〕5号）：第十四条、第十五条。
10、最高人民法院关于印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知（2009.7.7 法发〔2009〕40号）：第15条、第16条。
11、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定
（三）（2014.2.17修改 法释〔2014〕2号）：第二十四条。
12、最高人民法院关于国内水路货物运输纠纷案件法律问题的指导意见（2012.12.24 法发〔2012〕28号）：第3条至第5条。
13、最高人民法院关于对注册资金投入未达到法规规定最低限额的企业法人签订的经济合同效力如何确认问题的批复（1997.2.25 法〔1997〕2号）：全文。
14、最高人民法院关于土地转让方未按规定完成土地的开发投资即签订土地使用权转让合同的效力问题的答复（2003.6.9 法函〔2004 〕34号）：全文。
15、最高人民法院关于未取得无船承运业务经营资格的经营者与托运人订立的海上货物运输合同或签发的提单是否有效的请示的复函（2007.11.28 〔2007〕民四他字第19号）：全文。
16、最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（2012.7.1 法释〔2012〕8号）：第九条。
17、最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2003.6.1 法释〔2003〕7号）：第八条、第十条。
18、最高人民法院关于审理与企业改制有关的民事纠纷案件若干问题的规定（2003.2.1 法释〔2003〕1号）：第十八条。
19、最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定
（一）（2010.8.16 法释〔2010〕9号）：第二十条。
20、最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答（1990.11.12 法〔经〕发〔1990〕27号）：全文。
21、最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定（1994.4.15 法发〔1994〕8号）：第19条。
22、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.12.13 法释〔2000〕44号）：第五十七条。
23、最高人民法院关于如何认定中国农业银行湖北省分行国际业务部申请宣告武汉货柜有限公司破产一案中两份抵押合同效力问题的复函（1995.4.10 法函〔1995〕33号）：全文。
24、最高人民法院关于中国建设银行山西省分行直属支行与山西铁路实业总公司借款案件的答复（1998.7.1〔1998〕法经字第345号函）：全文。
25、最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释（2006.9.8 法释〔2006〕7号）：第十条。
26、合同违法行为监督处理办法（2010.10.13 国家工商行政管理总局今第51号）：第六条至第八条。
附录：最高人民法院典型案例
1、陈全、皮治勇诉重庆碧波房地产开发有限公司、夏昌均、重庆奥康置业有限公司合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年10期。
2、梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2011年第1期。
3、吴国军诉陈晓富、王克祥及德清县中建房地产开发有限公司民间借贷、担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2011年第11期。
4、中国恒基伟业集团有限公司、北京北大青鸟有限责任公司与广晟投资发展有 限公司、香港青鸟科技发展有限公司借款担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2008年第1期。
5、亚洲证券有限责任公司与湖南省青少年发展基金会、长沙同舟资产管理有限公司委托理财合同纠纷案：载《最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导（第二卷）》（2011年卷），法律出版社2011年版，第145—153页。
6、西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2006年第9期。
7、河南花园置业有限公司与河南鑫苑置业有限公司土地使用权转让合同纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2006年第4辑（总第28辑），第155—169页。
8、赵五保与天津市新厦房地产开发经营公司破产清算组、天津市嘉盛房屋置换有限责任公司、刘立华确认房屋所有权纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2009年第2辑（总第38辑），法律出版社2009年版，第241—245页。
9、广西北生集团有限责任公司与北海市威豪房地产开发公司、广西壮族自治区畜产进出口北海公司土地使用权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2006年第9期。
10、东风汽车贸易公司、内蒙古汽车制造厂与内蒙古环成汽车技术有限公司、内蒙古物资集团有限责任公司、赫连佳新、梁秋玲及第三人内蒙古东风汽车销售技术服务联合公司侵权纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第2期。
11、深圳富山宝实业有限公司与深圳市福星股份合作公司、深圳市宝安区福永物业发展总公司、深圳市金安城投资发展有限公司等合作开发房地产合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2011年第5期。
12、浙江金华市自来水公司诉江西三清山管委会联营建设索道纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第4期。
13、香港锦程投资有限公司与山西省心血管疾病医院、第三人山西寰能科贸有限公司中外合资经营企业合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2010年第12期。
14、北沙坡村村委会诉西安市高新技术产业开发区东区管委会等拖欠征地款纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第1期。
15、中行北京分行诉利达海洋馆信用证垫款纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第5期。
16、西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2006年第9期。
17、安徽省兴华房地产投资（集团）有限公司与安徽蓝盾房地产开发有限责任公司合作开发房地产合同纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2008年第4辑（总第36辑），法律出版社2009年版，第160—168页。
18、中国工商银行青岛市市北区第一支行诉青岛华悦物资发展公司、青岛海尔空调器总公司、青岛海尔集团总公司借款合同担保纠纷上诉案：载《最高人民法院公报》1997年第4期。
19、王某与李某确认赠与合同无效纠纷案：载《人民法院案例选》2012年第1辑（总第79辑），人民法院出版社2012年版，第145—149页。
20、联友卤制品厂诉柏代娣商标侵权纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第8期。
21、北大方正公司、红楼研究所与高术天力公司、高术公司计算机软件著作权侵权纠纷案：载《最高人民法院公报》2006年第11期。
22、安徽省福利彩票发行中心与北京德法利科技发展有限责任公司营销协议纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第9期。
23、上海市弘正律师事务所诉中国船舶及海洋工程设计研究院服务合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第12期。
24、山西嘉和泰房地产开发有限公司与太原重型机械(集团)有限公司土地使用权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2008年第3期。
25、中建材集团进出口公司诉北京大地恒通经贸有限公司、北京天元盛唐投资有限公司、天宝盛世科技发展（北京）有限公司、江苏银大科技有限公司、四川宜宾俄欧工程发展有限公司进出口代理合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2011年第2期。
26、青岛市国土资源和房屋管理局崂山国土资源分局与青岛乾坤木业有限公司土地使用权出让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2008年第5期。
八、关于合同免责条款的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十三条。
2、中华人民共和国保险法（2015.4.24 修正）：第十九条。
3、中华人民共和国民用航空法（2009.8.27）：第一百三十条。
4、中华人民共和国消费者权益保护法（2013.10.25 修正）：第二十六条。
九、关于合同格式条款的效力
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第三十九条、第四十条。
2、中华人民共和国保险法（2015.4.24 修正）：第十七条、第十九条。
3、中华人民共和国消费者权益保护法（2013.10.25 修正）：第二十六条。
4、中华人民共和国民用航空法（2009.8.27）：第一百三十条。
5、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（二）（2009.4.24 法释〔2009〕5号）：第六条、第九条、第十条。
6、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释
（二）（2013.5.31 法释〔2013〕14号）：第九条、第十三条。
7、最高人民法院研究室关于对《保险法》第十七条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复（2000.1.24 法研〔2000〕5号）：全文。
8、合同违法行为监督处理办法（2010.10.13 国家工商行政管理总局今第51号）：第九条至第十一条。
附录：最高人民法院典型案例
1、杨树岭诉中国平安财产保险股份有限公司天津市宝坻支公司保险合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2007年第11期（总第133期）。
2、重庆市渝北区水电建设总公司诉中国银行重庆渝北支行借款合同纠纷抗诉案：载《最高人民检察院公报》2003年第1号（总第72号）。
3、成路诉无锡轻工大学教学合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2002年第2期(总第76期)。
4、中国大地财产保险股份有限公司南通中心支公司与陆建辉保险合同纠纷案：载《商事法律文件解读》2010年第3辑（总第63辑）。
5、上海诺盛律师事务所与上海圆迈贸易有限公司买卖合同纠纷案：载《人民法院案例选》2012年第2辑（总第80辑）。
十、关于可变更、可撤销的合同
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十四条、五十五条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第五十九条、第六十一条。
3、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）（1988.4.2 法（办）发〔1988〕6号）：第68条至第73条。
4、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释
（一）（1999.12.19法释〔1999〕19号）：第八条。
5、最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2004.12.16法释〔2004〕20号）：第九条。
6、最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定（2008.8.21法释〔2008〕11号）：第七条。
7、最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定（2003.2.1法释〔2003〕1号）：第十三条。
8、最高人民法院关于稷山县关公洗煤厂与垣曲县晋海实业总公司、张喜全货款纠纷一案的复函（1999.12.13〔1999〕民他字第33号）：全文。
附录：最高人民法院典型案例
1、张莉诉北京合力华通汽车服务有限公司买卖合同纠纷案：2013年11月8日 最高人民法院指导案例17 号。
2、佛山市顺德区太保投资管理有限公司与广东中鼎集团有限公司债权转让合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2005年第12期(总第110期)。
3、王春林与银川铝型材厂有奖储蓄存单纠纷再审案：载《最高人民法院公报》1995年第3期。
4、新疆机械化工五金矿产轻工业品进出口公司与乌鲁木齐市恒祥贸易发展有限公司购销合同纠纷案：载《最高人民法院判案大系民商事卷》（1999年上卷），第136—139页。
5、厦门南中投资有限公司与厦门市农村信用合作联社等借款担保合同纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2009年第4辑（总第40辑），第154—168页。
6、福建三木集团股份有限公司与福建省泉州市煌星房地产发展有限公司商品房预售合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2006年第5期（总第115期）。
7、天津开发区家园房地产营销有限公司与天津森得瑞房地产经营有限公司合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2007年第2期（总第124期）。
8、哈尔滨新一房地产开发有限责任公司与哈尔滨铁路局履行协议、赔偿纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2009年第3辑（总第39辑），第196—209页。
9、国际华侨公司诉长江影业公司影片发行权许可合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2004年第5期（总第91期）。
10、中国农业银行长沙市先锋支行与湖南金帆投资管理有限公司、长沙金霞开发建设有限公司借款担保合同纠纷案：载《最高人民法院公报》2009年第1期（总第147期）。
11、中国农业银行北京市丰台区支行与上海银丰企业（集团）有限公司、中国电子租赁有限公司、北京万翔实业总公司担保借款合同纠纷上诉案：载《民事审判指导与参考》2002年第2卷（总第2卷），人民法院出版社2003年版，第188—195页。
十一、关于合同无效或被撤销的法律后果
1、中华人民共和国合同法（1999.3.15）：第五十八条、第五十九条。
2、中华人民共和国民法通则（2009.8.27 修正）：第六十一条。
3、中华人民共和国担保法（1995.6.30）：第二十九条。
4、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.12.8 法释〔2000〕44号）：第三条至第五条、第七条至第九条、第十八条、第五十六条、第五十七条、第八十七条。
附录：最高人民法院典型案例
1、唐山市新华金属屋顶成型安装有限公司与丰润县冀东建材大世界开发公司、丰润县丰润镇经济联合社、丰润县丰润镇南关第二居委会建筑安装工程合同纠纷抗诉案：载《审判监督指导》2005年第2辑（总第18辑），人民法院出版社2006年版，第91—98页。
2、健桥证券股份有限公司与宝鸡钛业股份有限公司委托理财合同纠纷上诉案：载《民商事审判指导》2005年第1辑（总第7辑），人民法院出版社2005年版。
3、华林证券有限公司诉营口证券公司资金拆借合同纠纷上诉案：载《民商事审判指导》2004年第2辑（总第6辑），人民法院出版社2005年版。
第四篇：2018安全工程师资料：法的效力
2018安全工程师资料：法的效力
一、单项选择题（共 25题，每题2分，每题的备选项中，只有1个事最符合题意）
1、建设单位在编制工程概(预)算时，应当根据国家规定的__确定安全生产费用。A．安全生产再培训费用 B．实际销售收入 C．安全生产费率 D．技术改进支出
2、__是应急体系的基础和保障，也是开展各项应急活动的依据。A．分级响应 B．法制基础 C．保障制度 D．安全理念
3、依据《行政处罚法》的规定，我国绝大多数行政处罚适用__管辖。A．一般 B．特殊 C．指定 D．移送
4、下列选项中，不属于工伤的是__。
A．在上下班途中，受到机动车事故伤害的 B．因犯罪或者违反治安管理伤亡的
C．因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的 D．患职业病的
5、__是通过在煤体中打小直径(42～50mm)钻孔，根据排出的煤粉量及其变化规律以及钻孔过程中的动力现象鉴别冲击危险的一种方法，目前在我国应用较普遍。A．钻屑法 B．打孔法 C．声发射法 D．综合指数法
6、防止重大工业事故发生的第一步是辨识或确认__。A．工业场所 B．工业设施 C．职工组成
D．安全措施技术
7、依据《注册安全工程师管理规定》的规定，安全生产监督管理部门、煤矿安全监察机构和有关主管部门发现申请人、聘用单位隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请注册的，不予受理或不予注册，申请人年内不得再次申请注册。A：1 B：2 C：3 D：4 E：相对密度(空气=1)为1．19
8、《安全生产法》根据民事违法行为的不同，将民事赔偿具体分为连带赔偿和事故损害赔偿，并分别作出了规定。A：主体、客体 B：主体、损害程度 C：主体、内容 D：行为、内容
E：相对密度(空气=1)为1．19
9、依据《劳动法》的规定，禁止用人单位安排未成年工从事矿山、井下、有毒有害、国家规定的__体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。A．第一级 B．第二级 C．第三级 D．第四级
10、单位工程施工组织设计是由企业的__审批，签字后生效的技术文件。A．项目经理 B．法人
C．技术负责人 D．总监理工程师
11、《国家安全生产事故灾难应急预案》适用于__。A．特别重大安全生产事故灾难 B．重大安全生产事故灾难 C．较大安全生产事故灾难 D．一般安全生产事故灾难
12、下列不属于压力容器爆炸危害的是。A：爆破碎片的破坏作用 B：二次爆炸及燃烧危害 C：压力容器泄漏
D：压力容器快开门事故危害 E：立即转移账户上的资金
13、根据《生产安全事故报告和调查处理条例》的规定，逐级上报至国务院安全生产监督管理部门和负有安全生产监督管理职责的有关部门。A：死亡事故 B：重大事故 C：较大事故
D：矿山安全事故
E：相对密度(空气=1)为1．19
14、[2011年考题]木工刨床采用手推压木料送进时，遇到木料节疤、弯曲部位或其他缺陷，操作人员不熟悉木工刨床性能或违反安全操作规程，伤害手指事故频有发生。下列关于木工刨床刨刀轴的设计，正确的是。A：使用方截面刀轴 B：使用圆截面刀轴 C：使用菱形截面刀轴
D：使用方截面或菱形截面刀轴 E：立即转移账户上的资金
15、×年×月×日，某镇煤矿发生瓦斯爆炸事故，事故死亡29人。该煤矿上年产量3万吨，税利60万元，企业上年平均职工人数是105人，企业上年工作日数是300 d，这次事故因人身伤亡所支出的费用是640万元，善后处理费用是130万元，财产损失价值达280万元，停产、减产损失价值20万元，资源损失价值30万元。这次事故造成的直接经济损失是万元。A：1 050 B：1 100 C：1 740 D：2 000 E：2 640
16、安全技术措施计划的实施验收阶段，负责单位应向__填报交工验收单。A．企业法人 B．企业负责人 C．安全技术部门 D．计划部门
17、高温作业是指在生产劳动过程中，其工作地点平均WBGT指数等于或大于__的作业。A．20℃ B．25℃ C．30℃ D．35℃
18、我国特有的劳动安全卫生分级管理标准是__。A．《工业企业设计卫生标准》 B．《低温作业分级》 C．《高温作业分级》 D．《辐射作业分级》
19、任何单位和个人都无权擅自变更、降低__，这是生产经营单位的一项法定义务。
A．强制性标准 B．安全生产要求 C．安全生产条件 D．产品质量
20、对烟花爆竹生产企业生产设施应当符合的安全生产条件表述正确的是。A：级建筑物应设有安全防护屏障
B：级建筑物应单人单间使用，并且每栋同时作业人员的数量不得超过2人 C：级建筑物应单人单栋使用
D：C级建筑物的人均使用面积不得少于3．0㎡ E：立即转移账户上的资金
21、《职业病防治法》规定，对放射工作场所和放射性同位素的运输、储存，用人单位必须配置防护装置和报警装置，保证接触放射性的工作人员佩戴。A：防毒面具 B：防毒面罩 C：防尘口罩 D：个人计量计
E：相对密度(空气=1)为1．19
22、《中华人民共和国消防法》第十五条规定，在设有车间或者仓库的建筑物内，不得设置__。A．员工集体宿舍 B．装气站 C．供气站 D．高压站
23、下列选项中，不属于安全标志的为__。A．禁止 B．警告 C．命令 D．检举
24、依据《矿山安全法》的规定，矿山企业必须从__中按照国家规定提取安全技术措施专项费用。A．矿产品销售额 B．矿长专项资金 C．矿山基建资金 D．矿山安全资金
25、依据《烟花爆竹安全管理条例》的规定，对未经许可经由道路运输烟花爆竹的，由公安部门责令停止非法运输活动，处的罚款，并没收非法运输的物品及违法所得。
A：1万元以上3万元以下 B：1万元以L 5万元以下 C：5万元以上8万元以下 D：5万元以上10万元以下 E：相对密度(空气=1)为1．19
二、多项选择题（共25题，每题2分，每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得 0.5 分）
1、安全生产监督管理在政府方面的监督主要包括。A：安全中介机构的监督 B：监察部门
C：安全生产监督管理部门 D：新闻媒体的监督 E：工会的监督
2、依据《安全生产法》的规定，生产经营单位与从业人员订立协议，免除或者减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡依法应承担的责任的，该协议无效，并对生产经营单位__处以2万元以上10万元以下的罚款。A．主要负责人、相关责任人 B．法定代表人、相关责任人
C．主要负责人、个人经营的投资人 D．相关责任人、个人经营的投资人
3、[2009年考题]根据《特种设备安全监察条例》的规定，下列设备中，应当按照特种设备进行管理的有。A：工厂内作业的叉车 B：街道运行的垃圾清扫车 C：公共汽车
D：游乐场所的过山车
E：机场航站楼载客的自动扶梯
4、下列选项中，适用于当场实施行政处罚的情形。A：一般程序 B：特殊程序 C：简易程序 D：听证程序
E：相对密度(空气=1)为1．19
5、由于工作需要或其他原因离开岗位后，重新上岗作业应重新进行安全教育培训，经考试合格后，方可上岗作业，电力行业规定的培训时间为 A：1个月 B：3个月 C：5个月 D：6个月
E：食品生产企业
6、接触粉尘、有毒物质、放射性物质的作业人员应有必要的个人防护装备，定期进行职业性健康检查。作业点粉尘浓度超过卫生标准的，每月至少测定2次，井下有毒作业点每月至少测定1次。放射性物质作业点每月至少测定__次，超过国家规定的，必须限期采取改进措施。A．1 B．2 C．3 D．4
7、气瓶在制造过程中通常按批进行__。A．耐压试验 B．气密试验 C．爆破试验 D．压力试验
8、事故应急救援具有的特点。A：不确定性和突发性 B：易变性
C：应急活动的复杂性 D：重要性
E：后果、影响易猝变、激化和放大
9、事故调查组是有关人民政府或其授权，委托的部门和法律，行政法规授权的部门临时组成、专门负责事故调查的工作机构，事故调查组的法律属性主要体现为。
A：法定性 B：专业性 C：临时性 D：建设性 E：权威性
10、《中华人民共和国道路交通安全法》的实施时间是__。A．2003年5月1日 B．2004年5月1日 C．2003年5月10日 D．2004年5月10日
11、在铁路运输安全的车务安全中，对于车站接发列车的基本原则来说，车站应坚持地接发列车，严格按运行图行车的基本原则。A：安全 B：准确 C：迅速 D：不间断 E：固定
12、根据《烟花爆竹安全管理条例》，经由道路运输烟花爆竹的，负责受理并核发《烟花爆竹道路运输许可证》的行政机关是 A：托运地县级公安机关
B：托运地设区的市级公安机关 C：运达地县级公安机关
D：运达地设区的市级公安机关 E：相对密度(空气=1)为1．19
13、根据标准修订程序的规定，会议审查时未出席会议也未说明意见者，按弃权计票。会议代表的出席率不足时，应重新组织审查。A：1/4 B：1/3 C：1/2 D：2/3
、E：相对密度(空气=1)为1．19
14、__常用来检查内部结构的裂纹、搭接、夹杂物、焊接不良的焊缝、锻造裂纹、腐蚀坑以及加工不适当的塑料压层等，还可以检查管道中流体的流量、流速以及泄露等。A．铁谱分析 B．红外线监测 C．光谱分析 D．超声波探伤
15、人机系统中，机器优于人的能力包括__。A．信号检测、图像识别 B．灵活性、随机应变 C．推理、判断
D．反应、操作速度快
16、关于配电箱和开关箱的电器选择应遵守的原则描述正确的是。A：所有开关电器必须是合格产品 B：装有隔离电源的开关电器
C：配电箱内的开关电器应与配电线路一一对应配合，作分路设置 D：开关箱与用电设备之间应实行“多机一闸”制 E：配电箱、开关箱内应设置漏电保护器，其额定漏电动作电流和额定漏电动作时间应安全可靠，并有合适的分级配合
17、下列不属于注册安全工程师申请延续注册，应当提交的材料的是。A：注册申请表
B：申请人资格证书（复印件）C：申请人执业证
D：聘用单位出具的申请人执业期间履职情况证明材料 E：申请人有效身份证件或者身份证明（复印件）
18、从业人员因生产安全事故受到伤害时的__，是一项根本性的权利，任何单位和个人无权剥夺。A．求偿权利 B．求生本能 C．逃避能力
D．自我保护能力
19、根据《生产安全事故报告和调查处理条例》的规定，安全监督管理部门和负有安全生产监督管理的有关部门逐级上报事故情况的同时，应当报告。A：上一级人民政府 B：国务院
C：本级人民政府 D：省级人民政府
E：相对密度(空气=1)为1．19
20、[2009年考题]铁路运输事故有多种类型，典型的铁路运输事故有。A：机车车辆冲突事故 B：机车车辆伤害事故
C：电气化铁路接触网触电伤害事故 D：营业线路施工事故 E：铁路火灾事故
21、A铜业公司是某大型企业的控股子公司。2009年，A铜业公司新建采用艾萨熔炼技术生产铜及硫酸的项目。项目于2009年1月开工建设，9月10日投产运行。项目主要工艺设备有艾萨熔炼炉、电炉、余热锅炉等。艾萨熔炼炉产生的高温烟气进入余热锅炉，经热交换后产生蒸汽，热交换后的烟气经除尘净化系统处理后排出。余热锅炉设计额定蒸汽压力2．5 MPa、额定蒸发量35 t／h、额定蒸汽温度350℃。2009年11月24日20时，当班调度甲听到一声巨响，随即在监控系统屏幕上看到余热锅炉有大量蒸汽喷出。甲按照应急救援预案要求立即拉响警报，通知紧急停炉和现场人员撤离，报告公司总经理乙。乙接报后，立即向上级有关部门报告，同时赶往现场指挥救援。21时，经人员清点，仍有5名职工下落不明，乙派2名工人进入现场查看情况，因现场蒸汽太大，2名工人被烫伤。于是紧急外调防护服，救援人员穿上防护服进入余热锅炉房，发现4名职工死亡、1人重伤。事后查明，事故发生时余热锅炉的运行压力2．3 MPa、蒸汽温度310℃，从熔炼炉到余热锅炉的冷却屏波纹金属软管爆裂，大量高温饱和蒸汽喷出，导致现场人员伤亡。此次事故的直接经济损失为420万元。从该起事故应急过程看，A铜业公司事故应急预案中应补充完善的内容包括。A：调度员应急响应程序 B：事故报告程序 C：应急装备配备要求 D：应急处置程序 E：人员清点程序
22、依照《行政处罚法》的规定，行政当事人无正当理由拒不履行行政机关的处罚规定时，行政机关可以采取的措施是。A：直接实施强制执行 B：向人民法院提起诉讼
C：依法将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 D：对到期不缴纳罚款的，每日按应罚款数额的5%加处罚款 E：相对密度(空气=1)为1．19
23、在危险物质中，爆炸危险物质分为I类、Ⅱ类、Ⅲ类。其中Ⅲ类包括。A：矿井甲烷 B：爆炸性气体 C：蒸气
D：纤维或飞絮 E：爆炸性粉尘
24、根据《安全生产违法行为行政处罚办法》的规定，危险物品的生产、经营、储存单位以及矿山企业、建筑施工单位未建立应急救援组织的。A：责令改正，并可以处l万元以上3万元以下的罚款 B：处2万元以上5万元以下的罚款 C：处5万元以上10万元以下的罚款
D：给予警告，并可以处1万元以上3万元以下的罚款 E：相对密度(空气=1)为1．19
25、对危险、有害因素进行辨识，选用哪种方法要根据分析对象的__的不同阶段和分析人员的知识、经验和习惯来确定。A．性质 B．特点 C．寿命 D．环境 E．条件
第五篇：最高院判例：抵押原因行为与物权行为的分离与效力
最高院判例：抵押原因行为与物权行为的分离与效力
裁判要旨：
1.抵押合同有效成立，但案涉土地因未办理抵押登记，抵押权未能有效设立，债权人对涉案土地不享有抵押权。
2.因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。
张掖凯航臵业有限公司与中国建设银行股份有限公司韶关市分行、佛山市金塘海贸易有限公司、林立礼金融借款合同及担保合同纠纷案 案例来源：中国裁判文书网 案号：
一审：广东省韶关市中级人民法院（2015）韶中法民二初字第27号 二审：广东省高级人民法院（2015）粤高法民二终字第1055号 再审：最高人民法院（2016）最高法民再416号 再审合议庭法官：高晓力、黄金龙、宫邦友 裁判日期：二〇一六年十二月二十一日 案件基本事实：
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张掖凯航臵业有限公司（以下简称凯航公司）。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：中国建设银行股份有限公司韶关市分行（以下简称建行韶关分行）。一审被告：佛山市金塘海贸易有限公司（以下简称金塘海公司）。一审被告：林立礼。
2014年9月28日，建行韶关分行与金塘海公司签订了《贷款合同》，约定建行韶关分行向金塘海公司提供5995万元贷款，并对借款期限、利率、罚息等作出约定。
2014年9月28日，建行韶关分行与凯航公司签订《最高额抵押合同》，凯航公司以其所有的国有土地使用权为《贷款合同》项下债务提供最高额抵押担保。该《最高额抵押合同》中还约定，如果因凯航公司的原因导致抵押权未有效设立，且凯航公司与债务人不是同一人，建行韶关分行有权要求凯航公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。由于凯航公司的原因，合同约定的土地抵押登记手续尚未办妥。
2014年9月28日，建行韶关分行与林立礼签订了《自然人保证合同》，林立礼愿为《贷款合同》项下全部债务提供连带责任保证。
2014年9月29日，建行韶关分行依照《贷款合同》约定向金塘海公司发放了5995万元贷款。该贷款到期后，金塘海公司没有履行还款义务。2015年4月3日，建行韶关分行向广东省韶关市中级人民法院起诉，请求判令金塘海公司立即清偿贷款本金5995万元及利息；凯航公司、林立礼对金塘海公司拖欠建行韶关分行的贷款本息承担连带清偿责任。
裁判理由：
一审法院认为：对建行韶关分行要求金塘海公司偿还借款本金5995万元及利息的诉讼请求予以支持。
凯航公司与建行韶关分行在《最高额抵押合同》中约定，如果因凯航公司的原因导致抵押权未设立，且凯航公司与债务人不是同一人，建行韶关分行有权要求凯航公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。
林立礼与建行韶关分行在《自然人保证合同》中约定，林立礼对金塘海公司的债务承担连带责任保证。
根据上述合同约定并依照《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，凯航公司、林立礼应对金塘海公司的上述债务承担连带清偿责任，但凯航公司仅在6000万元限额内承担责任。
一审法院判决：金塘海公司偿还本金5995万元及利息给建行韶关分行；凯航公司在6000万元限额内对金塘海公司上述欠款本金及利息承担连带清偿责任；林立礼对金塘海公司上述欠款本金及利息承担连带清偿责任。
凯航公司不服一审判决，向广东省高级人民法院提出上诉。
二审法院认为：本案争议的焦点为，凯航公司应否对涉案借款承担连带责任。关于不能办理抵押登记的原因问题。诉讼中，建行韶关分行与凯航公司均陈述曾去办理抵押登记，但办理不了。对办理不了抵押登记手续的原因，双方虽各执一词，但双方的陈述均显示因为土地原因办理不了抵押登记手续。而凯航公司作为涉案抵押物的提供者及土地使用权的享有者，有义务保证提供抵押的土地使用权能办理抵押登记，而本案因其提供的土地原因未能办理抵押登记手续，故其上诉主张非因其原因导致不能办理抵押登记手续缺乏依据，不予支持。
依照建行韶关分行与凯航公司签订的《最高额抵押合同》的约定，如果因凯航公司的原因导致抵押权未设立，且凯航公司与债务人不是同一人，建行韶关分行有权要求凯航公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。据此，一审判决凯航公司对金塘海公司尚欠的涉案债务承担连带责任，并无不当。
二审法院判决，驳回上诉，维持原判。
凯航公司不服上述二审判决，向最高人民法院申请再审。
最高人民法院认为：本案的争议焦点是，凯航公司是否应就抵押权未能有效设立向建行韶关分行承担违约责任。
本案中，凯航公司与建行韶关分行于2014年9月28日签订《最高额抵押合同》，约定凯航公司以张国用（2013）第134394号和张国用（2013）第134395号《国有土地使用证》项下的两宗土地在6000万元限额内为金塘海公司与建行韶关分行之间《贷款合同》项下的全部债务提供抵押担保。《最高额抵押合同》是凯航公司与建行韶关分行的真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的规定，合法有效。
一、二审判决对此认定正确。双方均应按照合同的约定履行义务。
根据查明的事实，《最高额抵押合同》系建行韶关分行提供的格式文本，其中第十一条第十项特别手写如下内容：“该宗土地待换证手续完成后五个工作日内立即办理抵押登记手续，抵押期间该宗地权属人如有发生变化，则由新的权属人继续承担担保责任。”结合二审法院查明的2014年10月14日建行韶关分行致凯航公司函的内容，可以认定建行韶关分行知道涉案两宗土地不能及时办理抵押登记手续的原因是政府土地规划调整需要先换发土地证才能办理，并非凯航公司怠于办理抵押登记手续，并且双方一致将办理土地抵押登记手续的期限变更为“待换证手续完成后五个工作日内”办理抵押登记手续。
根据2016年11月18日张掖市国土局给凯航公司的复函内容，可以认定因政府土地规划调整导致案涉两宗土地无法办理抵押登记手续的障碍已经消除，当事人可以向政府部门申请换发新证并办理抵押登记手续。然而，建行韶关分行因贷款到期提起本案诉讼向债务人和担保人主张债权后，向一审法院申请采取财产保全措施，一审法院裁定查封了涉案两宗土地，建行韶关分行至此不愿再向凯航公司交还案涉两宗土地的《国有土地使用证》原件，且拒绝申请解除对该两宗土地采取的查封措施，凯航公司因而无法继续办理土地抵押登记手续。由此，不能以未依约办理土地抵押登记手续为由认定凯航公司构成违约。
建行韶关分行还指出，其在与凯航公司人员一同到张掖市国土局办理案涉土地抵押登记手续时，才被告知该土地因规划调整需要换发新证，新证换发完成前无法办理抵押登记手续，凯航公司未提示风险并采取补救措施。然而，双方人员一同到张掖市国土局办理土地抵押登记手续时，张掖市政府对土地规划的调整尚处于报批阶段，调整方案亦未公布，凯航公司也无法在当时向建行韶关分行有效提示风险，在建行韶关分行未能举证证明凯航公司早已明知政府拟对用于抵押的土地进行规划调整、且该调整足以影响抵押登记手续办理而故意向建行韶关分行隐瞒的情况下，建行韶关分行认为凯航公司对抵押权未能有效设立负有过错并应承担违约责任，缺乏事实和法律依据。
此外，在涉案两宗土地抵押登记手续于政府规划调整获批、换发新证完成前无法办理的情况下，建行韶关分行可以与凯航公司协商采取诸如更换抵押物等方式解决，但本案中并不存在建行韶关分行提出采取补救措施的要求而凯航公司予以拒绝的情形。
《最高额抵押合同》第十条关于“违约责任”中约定，如果因凯航公司原因导致抵押权未有效设立，且凯航公司与债务人不是同一人，建行韶关分行有权要求凯航公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任。该条款并未表达只要”非因建行韶关分行原因”导致抵押权未能有效设立，凯航公司即应承担相应的违约责任的意思。
本案中，建行韶关分行没有提供充分的证据证明凯航公司怠于履行办理土地抵押登记手续的义务,或者其他因凯航公司的原因导致抵押权未有效设立。因此，本案不符合该违约责任条款的适用条件。一、二审判决以凯航公司作为涉案抵押物的提供者及土地使用权的享有者，有义务保证提供抵押的土地使用权能办理抵押登记，而本案因其提供的土地原因未能办理抵押登记手续为由，认定凯航公司应根据《最高额抵押合同》第十条的约定承担违约责任不当，应予纠正。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”根据该条规定，案涉两宗土地因未办理抵押登记，抵押权未能有效设立。因此，建行韶关分行对涉案两宗土地不享有抵押权。其中有政府调整土地规划导致需换领新证后才能办理抵押登记手续的原因，也有建行韶关分行过分依赖《最高额抵押合同》第十条关于违约责任的约定，在抵押土地价值低于6000万元的情况下意图抛弃抵押权条款通过适用违约责任条款获取更优利益保护的原因。
但结合上述分析，特别是《最高额抵押合同》第十一条第十项的特殊约定，不能认定凯航公司构成违约。因此，凯航公司不应承担违约责任。
目前虽然具备了换发新证并继续办理土地抵押登记手续的外部条件，但在建行韶关分行提起本案诉讼并申请法院对两宗土地已经采取保全措施予以查封，且凯航公司仍愿意以该两宗土地为本案所涉债权提供担保的情况下，没有必要再要求当事人继续办理土地抵押登记手续。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>问题的解释》第五十九条规定：“当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。”根据该规定，可以认定债权人建行韶关分行在6000万元的范围内对该两宗土地折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。
最高人民法院判决：撤销二审判决；维持一审判决主文第一项、第三项；变更一审判决第二项为建行韶关分行在6000万元限额内以**号《国有土地使用证》项下土地折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。
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