第一篇:应如何认定(大全)
应如何认定“王老吉”商标许可协议无效的赔偿数额
近闻“广药集团”再次起诉“加多宝”多家公司,索赔2010年5月至2012年5月之间违法使用“王老吉”商标的使用费10亿元。其名目似乎是认定商标侵权或者违法使用,无论如何认定,这都是一个较新型的知识产权问题,即知识产权或者特许权使用合同无效后的责任处理问题。
合同法第五十八条规定,“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”
因此因合同无效产生的在责任一般是返还财产,不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。无效合同产生的财产问题一般应以恢复原状为原则,并不适用于惩罚性的赔偿原则。
对于本案来讲,合同标的是“王老吉”商标的使用权,不是所有权,而使用权属于不能返还的财产,停止使用便可。但是产生的另一个问题就是,既然无效合同自始无效,那么依据该无效合同已经发生的使用行为如何界定,该使用行为产生的使用费如何处理?对于这一问题基本有三种意见。
第一种意见:认为既然许可合同自始无效,那么“加多宝”公司的使用行为是一种无权使用行为,视为未经许可的使用行为,应该按侵权行为处理。按照侵权使用由“加多宝”公司赔偿广药集团的经济损失,这种损失可以以“加多宝”公司获得的利润为准,也可以以商
标实施许可费的倍数为准。
第二种意见:认为该许可合同虽然无效,但是商标使用行为已经发生,而且已经支付了使用费,无需再次返还或者补偿使用费。
笔者认为上述意见都不合适,都不能反映事物的本质。
首先对于第一种意见来说,虽然合同无效,“加多宝”公司实际使用了“王老吉”商标,但是不宜以侵权行为和违法使用来认定。本商标许可协议的签订是履行了双方必要手续的,虽然“加多宝”公司存在过错,广药集团对于人员监管等也存在过错,因而双方均有过错。签署合同的行为也是一种法人行为,这种法人行为体现在商标使用的许可上是一种法人许可。在合同被认定无效的时,只能认定合同对双方没有约束力,不能当然的认定这种已经发生的法人许可行为无效。因此认定构成侵权或者违法使用商标的行为是不成立的,也没有法律依据。同时由此判定“加多宝”公司按侵权利润或者实施许可费的倍数赔偿损失也不符合无效合同后产生的恢复原状的基本原则。
对于第二种意见,已经发生的使用行为支付和使用费的数额是合同中约定的,这一使用费的数额是导致该合同无效的最根本的原因。本合同认定无效的理由应该是“恶意串通,损害国家利益”。而本合同的许可方的利益主要体现在许可费数额上,是因为许可费数额极低而导致了许可方利益受损,因而可以理解为损害国家利益。如果该许可费数额合理的话则不会损害国家利益,即使存在行贿和受贿行为也不会导致合同无效。因此按照该合同中约定的数额支付了使用许可费用后,仍然导致了国家利益的损害,因此才导致合同无效的。按合同
约定支付的许可使用费也不能维持恢复原状的法律状态。
笔者认为可以这样处理,在上述无效合同签署后到确认无效前的商标使用行为是事实上的许可使用行为,但是使用许可的费用应当按照合理的方式来计算,由“加多宝”公司支付给广药集团。这里讨论的不是广药集团诉讼请求的10亿的多少的定量问题,而是一个定性问题。
计算方法可以采用参考方式,对于本案来讲最有参考价值的是已经签署并履行的“王老吉”商标的使用许可合同,既可以参考其它公司的许可合同,也可以参考与“加多宝”以前签署的许可合同。以当时确定的许可费与销售额的比例,并给予一定合理的增幅作为计算比例,按合同无效期间加多宝的销售额与该比例的乘积来计算使用许可费,这是一种合理的做法。
如果上述办法计算出的数额并不公平,也可以参考同行业同类型的商标许可产生的合理使用费的比例来计算。上述办法也可以所使用与其它被确认无效的知识产权及特许权合同的处理。
第二篇:食品标签瑕疵应怎样认定
食品标签瑕疵应怎样认定?
导读:新修订的《食品安全法》第125条第2款规定:“生产经营的食品、食品添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响食品安全且不会对消费者造成误导的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚款。”
新修订的《食品安全法》第125条第2款规定:“生产经营的食品、食品添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响食品安全且不会对消费者造成误导的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚款。”
上述规定,被认为是《食品安全法》第125条第1款的但书,是在该条第1款违法行为适用相对较轻的法律责任基础上,又再次根据标签违法行为的轻微程度,适用更轻的行政处罚,以进一步体现过罚相当原则。此项内容是法律修订过程中新增的。在具体执法过程中,“瑕疵”的认定,需要执法者在系统学习理解法律条文的基础上,综合考量。
1.两个基本前提
根据法律精神,食品标签内容不符合法律相关要求,只有在不影响食品安全并且不会对消费者造成误导的,方可认定属于“瑕疵”,可以依据“但书”条款处罚。两个基本前提缺一不可。这两个前提的把握,至少包括以下几个方面:
1.1内容的真实性。
如果标签标注的内容存在虚假情形,包括名称、成分、含量、生产日期、保质期等存在真实性问题,不能被认为属于“瑕疵”,应依据《食品安全法》第124条和第125条第1款相关规定实施处罚。
1.2标准的符合性。
标签内容应符合食品安全标准要求。一是标签形式的符合性。食品标签形式方面应符合《预包装食品标签通则》、《预包装食品营养标签通则》、《预包装特殊膳食用食品标签》等国家食品安全标准要求。所谓的形式符合要求,包括食品安全标准规定必须标示的所有内容必须做到项目齐全,标注方式合规。二是具体内容的符合性。比如标签标示的食品添加剂的品种、适用范围和用量如果不符合食品安全标准要求,就不能以“瑕疵”论。
1.3是否违反禁止性条款。
《食品安全法》第四章“食品生产经营”的相关规定,有不少“禁止性条款”。在食品标签中,如果存在违反这些“禁止性条款”的内容,不应作为“瑕疵”处理。比如,“食品安全法”第71条规定:“食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功能。”“食品和食品添加剂的标签、说明书应当清楚、明显,生产日期、保质期等事项应当显着标注,容易辨识。”若食品标签文字中涉及疾病预防、治疗功能或标签内容模糊、生产日期与保质期等内容无法辨识,均不应视为“瑕疵”。
1.4 误导消费的几个特征。
有可能对消费者造成误导的情形包括:
1.4.1功能性误导。
尤其是新“食品安全法”要求实行严格监管的保健食品、特殊医学用途配方食品和婴幼儿配方食品等特殊食品,是最易在标签上出现功能性误导的品种。对此类产品,必须严格审核标签内容的合规性。凡存在夸大保健功能、医学用途及营养配方对婴幼儿生长发育影响等内容的,均不属“瑕疵”范畴。
1.4.2概念性误导。
不少食品标签存在“概念性”误导消费者的情形。比如,在产品标签上标示“纯绿色”、“无污染”、“不含如何添加剂”、“国家金牌企业产品”、“荣获××大奖”之类。食品标签中只要发现上述内容,不但涉嫌内容虚假,也不符合预包装食品标签相关国家标准规定。此类情形显然不应被认定为“瑕疵”。
1.4.3价格性误导。
在食品标签上标示“甩卖价”、“最低价”、“特价优惠”以及“买一赠×”等进行价格误导的,同样不能作为“瑕疵”处理。况且这些内容本身也涉嫌虚假和违规。
2.举例说明“瑕疵”的认定
2.1 有职业打假者向食品监管部门投诉食品营养成分有问题。称其购买的某品牌“糕点”,其标签上的“营养成分表”中,将能量单位的“kj”标示为“KJ”,违反了相关法律法规,在对销售商提出索赔的同时,要求监管机关依法对经营者进行处罚,并对举报者予以奖励。
经对被投诉产品标签仔细核查,发现标签内容除了千焦单位大小写与“食品营养标签通则”存在不一致外,其它均符合规定要求,标示的“KJ”是在中文“千焦”后的挂号内。依据规定,营养成分的表达单位可以选择中文或英文,也可以两者同时使用。我们认为,上述标签内容符合“不影响食品安全且不会对消费者造成误导”的前提,应属于“瑕疵”范畴。
2.2有职业打假人向食品监管机关投诉:某超市销售的“桂圆干”标签标示其每百克脂肪含量0.2克有误。依据规定,当某营养成分含量数值≤“0”界限值时,其含量应标示为“0”。脂肪含量的“0”界限值为≦0.5克。尽管桂圆(干品)每100克的脂肪含量确为0.2克,但因其在“0”界限值之下,因此,应标注脂肪含量为“0”。
经核查,被投诉产品确实存在上述问题,但其标签“营养成分表”中也同时在“营养素参考值”栏下标示脂肪为“0%”,说明企业对“0”界限值还是有概念的。作为一般农产品的粗加工品,如此标示应该不至于误导消费者,也不会造成食品安全问题。对此问题,似可认定为“瑕疵”。
2.3 某品牌白酒被职业打假人投诉。举报者称:其标签上标示的成分含有“茵陈”。茵陈不在原卫生部颁布的“既是食品又是药品的物品名单”中,属于在普通食品中添加药品。投诉人向食品监管部门提出了包括向生产经营者索赔等一系列诉求。
经对相关产品进行溯源核查,发现被举报企业的产品中添加茵陈已经“历史悠久”,相关产品也曾经获原卫生部批复同意。更重要的是,尽管茵陈未出现在国家有关药食同源名单中,但确是货真价实的药食同源品种。在我国的很多地区,均有将茵陈与米粉加工成糕团食用的习俗。在春夏之交,许多的糕点商店均有“蒿团”(即新鲜茵陈加入米粉制成)出售,百姓视为美食。如此传统食品,难道会因为未上某个名单而取缔么?
其实,类似茵陈的“药食同源”物品很多,在原卫生部名单中收载的品种却很少。笔者以为,相关部门有必要尽快对“药食同源”名单予以扩充,同时有必要搜集更多的在一些地区存在传统食用习惯的物品,将其纳入名单之中。只要不影响食品安全,不应对此有更多限制。
2.4 笔误一般应视为“瑕疵”。对食品标签上出现的笔误(错别字),只要不影响食品安全、不至于对消费者造成误导,监管部门在结合标签其它内容进行综合评判后,一般应视为“瑕疵”。
3.“瑕疵”的法律责任
食品标签存在的“瑕疵”,依法仍然需要承担法律责任。
“责令改正”是对食品标签“瑕疵”违法者的首次处罚。对于食品生产者,应要求其今后的产品不在存在已被发现的“瑕疵”。对于食品经营者,应要求其后经营(进货)的产品不再有相同的“瑕疵”。至于说,在“责令改正”之前生产经营的存在标签“瑕疵”的食品,鉴于其并不存在安全性问题,可允许其销售完毕。
对拒不改正食品标签“瑕疵”的生产经营者,处2000元以下罚款。这是新“食品安全法”中唯一不设下限的处罚条款,说明对食品标签“瑕疵”问题不应过于苛责,应该有一定的宽容性。
当然,如果食品生产经营者屡出“瑕疵”,相关监管部门也可以在综合评判相关违法情节过程中予以“自由裁量”,不作为“瑕疵”认定。
第三篇:如何申报驰名商标_申请认定驰名商标应提交那些材料
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如何申报驰名商标_申请认定驰名商标应提交那些材料
如何申报驰名商标您清楚吗?事实上目前在我国申请认定驰名商标主要有4种途径,本文就这四种方式为您进行详细的介绍,并且为您列举了一些申请认定驰名商标应提交那些材料,希望能对您有帮助。
一、如何申报驰名商标
目前申请认定驰名商标主要有4种途径:
1、通过商标异议案件由国家工商总局商标局认定
新规定第四条第一款:“当事人认为他人经初步审定并公告的商标违反商标法第十三条规定的,可以依据商标法及其实施条例的规定向商标局提出异议,并提交证明其商标驰名的有关材料。”
商标异议是在商标经过初步审定后公告期内,还没有被注册之前,当事人认为其商标违反商标法的规定,向商标局提出该商标不应当获得
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注册的反对意见。这个意见任何人都可以提。
驰名商标的保护范围比一般的注册商标范围要广很多,有的人可以认为自己就是驰名商标,把自己的商标保护范围扩大一些,那么可以驰名商标持有人的名义提出异议,商标局根据一定的标准去审查,如果经过审查符合驰名商标的标准,商标局可以认定你就是驰名商标。
需要申请认定驰名商标的,必须通过所在地省、自治区、直辖市工商行政管理局(以下简称省级工商局)报送有关材料,由各省级工商局将经过初审并签署意见的有关申请材料以邮寄方式及时报送国家工商总局商标局,最后,由国家工商总局商标局认定该商标是否驰名。
在商标注册过程中产生争议时,有关当事人认为其商标构成驰名商标的,也可以向商标局请求认定其商标驰名,此时应当提交其商标构成驰名商标的证据材料。
2、通过商标争议案件通过国家工商总局商标评审委员会认定
新规定第四条第二款:“当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十三条规定的,可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标,并提交证明其商标驰名的有关材料。”
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商标争议和异议是不一样的,对未获得注册的商标提的反对意见是异议,对已经获得注册的商标提的反对意见就是争议,争议和异议一样是有期限限制的。
在商标争议中和商标异议中申请驰名商标认定的道理是一样的。
依照商标法及条例的规定,在商标评审过程中产生争议时,有关当事人认为其商标构成驰名商标的,可以向商标评审委员会请求认定驰名商标,此时,有关当事人应当依法提交其商标构成驰名商标的证据材料。
3、在商标管理案件中由国家工商总局商标局认定
新规定第五条:“在商标管理工作中,当事人认为他人使用的商标属于商标法第十三条规定的情形,请求保护其驰名商标的,可以向案件发生地的市(地、州)以上工商行政管理部门提出禁止使用的书面请求,并提交证明其商标驰名的有关材料。同时,抄报其所在地省级工商行政管理部门。”最后由国家工商总局商标局认定。
商标管理主要体现在商标侵权行政管理上。商标侵权有很多种形式,有的明目张胆,就是直接就用名牌的商标,构成侵权是没有问题的;有的叫打擦边球,模仿名牌商标,有意让消费者混淆,这种行为是否
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构成侵权,那得具体分析。如果是驰名商标,那么他的保护范围要广得多,对普通商标不构成侵权的,对驰名商标却可能构成侵权,那么是不是驰名商标就很关键。现在有了这么个途径,可以在案件查处的过程中,主张自己是驰名商标。
4、司法认定
以前,驰名商标由国家工商总局商标局和商标评审委员会审查认定,2002年出台的《最高法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定,“法院在审理商标纠纷案件中,根据当事人的请求和案件的具体情况,可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。”从而赋予法院审查或认定驰名商标的职能。
法院认定驰名商标的具体规定主要体现在最高法院颁布的两个司法解释中:一是2001年7月24日起施行的《最高法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》;第六条:“法院审理域名纠纷案件,根据当事人的请求以及案件的具体情况,可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。”二是2002年10月16日起施行的《最高法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》。第二十二条:“法院在审理商标纠纷案件中,根据当事人的请求和案件的具体情况,可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。”
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但因为司法认定中出现了比较多的作假现象,最高人民法院已要求下级法院慎重审理此类案件,目前通过司法认定中国驰名商标难度已经加大。更主要的是,不少地方政府对司法认定的驰名商标不予奖励。
二、申请认定驰名商标应提交那些材料
申请驰名商标需提供的证明文件有:
1、使用该商标的商品在中国的销售量及销售区域;
2、使用该商标的商品近三年来的主要经济指标(年产量、销售额、利润、市场占有率等)及其在中国同行业中的排名;
3、使用该商标的商品在外国(地区)的销售量及销售区域;
4、该商标的广告发布情况;
5、该商标最早使用及连续使用的时间;
6、该商标在中国及其外国(地区)的注册情况;
7、该商标驰名的其他证明文件。
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警示说明 http://s.yingle.com/w/xf/594018.html 三包规定的义务 http://s.yingle.com/w/xf/594016.html 哪些行
为
属
于
欺
诈
消
费
者
行
为
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范
围
是
怎
样
规
定的
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第四篇:申请工伤认定应提交的资料
工伤申告
1.单位营业执照(副本)复印件。2.发生工伤近三个月工伤缴费单复印件。3.本人身份证复印件。4.医院开具的诊断证明。
5.发生工伤过程的详细情况说明(写清楚什么时间发生的,发生后住进哪个医院都要写上)。6.以上五样资料都要加盖公章。
发生工伤24小时内要向医保中心打电话申告,3天之内在医保中心填写《事故申告登记表》,1个月内到人社局做工伤认定;超过1个月时间没有办理工伤申告,认定的不再享受工伤待遇。
申请工伤认定应提交的资料
1.工伤认定申请材料清单,并标注所提供申请材料页数(一式两份)。2.凡参加工伤保险的单位,提供工伤保险基金中心的《事故申告登记表》原件及复印件(经办人员在《事故申告登记表》上填写申报材料时间)。
3.工伤认定申请报告(载明伤害发生详细经过,包括时间、地点、现场证人以及用工单位对伤害事故是如何处理的,是否报送安全生产监督管理部门及事故结案情况)。
4.工伤认定申请表一式二份(用人单位申报时,表中用人单位意见栏及封面加盖公章)。5.个人申请(写明事故经过和被伤害情况)。
6.二人以上证人证言(事发第一现场证人的所见所闻)以及证人的身份证明。
7.当事人身份证件复印件。
8.当事人与用人单位是否具有劳动关系证明(包括事实劳动关系)。个人申请应提供以上证据:何人介绍,何种工种,用工情况,用工时间,工资如何发放,有无劳动合同,工作证件等相关资料。并提供二人以上证人证言及证人的身份证明。
9.初诊病历、住院病历、检查报告、诊断证明等相关医疗资料复印件。10.用人单位工商注册登记表复印件(参保单位不提供)。
个人申请应提供用人单位情况:(1)用人单位全称,详细地址,邮政编码,联系方式。(2)工商注册机关名称。(3)法人代表姓名,联系方式。
11.委托他人代理工伤认定时,须出具授权委托书,表明具体承办人姓名、联系方式及授权范围。
12.其他需要提供的材料:(1)交通事故须出具交通管理部门的《交通事故责任认定书》。(2)企业内发生的交通事故须出具企业车辆管理部门出具的《交通事故责任认定书》。(3)在履行工作职责中被人殴打致残者,须出具公干部门或法院的判决书。
13.凡报送认定材料为复印件的,须提供原件由劳动部门进行审核。
第五篇:申请一般纳税人资格认定应提供资料
申请一般纳税人资格认定应提供资料
1、书面申请报告(对需使用专用发票的纳税人应在报告中注明,并注明增值税专用发票的种类、使用数量和限额);
2、<<增值税一般纳税人涉税有关事项申请审批表>>(三份,主机共享纳税人四份);
3、银行基本账号证明及其复印件;
4、固定经营场所证明及复印件。
5、申请使用主机共享系统的纳税人应附报与中介机构签定的协议书复印件。
申请一般纳税人的资料具体包括:
(一)纳税人提交的增值税一般纳税人认定申请报告;
(二)《增值税一般纳税人申请认定表》(RD001);
(三)营业执照;
(四)有关合同、章程、协议书;
(五)银行账号证明;
(六)税务机关要求提供的其他有关证件、资料。本项所列证件、资料的内容由省级税务机关确定。
对新办小型商贸批发企业中只从事货物出口贸易,不需要使用专用发票的企业(以下简称出口企业),为解决出口退税问题提出一般纳税人资格认定申请的,经主管税务机关案头审核、法定代表人约谈和实地查验,符合企业设立的有关规定,并有购销合同或书面意向,有明确的货物购销渠道(供货企业证明),可给予其增值税一般纳税人资格,但不发售增值税防伪税控开票系统和增值税
专用发票。以后企业若要经营进口业务或内贸业务要求使用专用发票,则需重新申请,主管税务机关审核后按有关规定办理。
出口企业在申请认定一般纳税人资格时,应向税务机关提供由商务部或其授权的地方对外贸易主管部门加盖备案登记专用章的有效《对外贸易经营者备案登记表》,作为申请认定的必报资料。
纳税人应到什么地点申请办理一般纳税人资格认定?
纳税人应到所选择的办税服务厅税务登记窗口申请办理一般纳税人资格认定。
1、会计核算健全,指有专职或兼职的专业会计人员,能按照财务会计制度规定,设置总账和有关明细帐进行会计核算;能准确核算增值税销项税额、进项税额和应纳税额;能按规定编制会计报表,真实反映企业的生产、经营状况。
2、年应税销售额,指一个公历内,应税项目的销售额(不含税)总和;新办企业,是根据有关情况预计的年销售额。
3、能够准确提供税务资料,指能够按照规定如实填报《增值税纳税申报表》、附表及其它税务资料,按期申报纳税。
纳税人申请办理一般纳税人的认定,一般要经过下列程序:
(一)提出申请报告。纳税人申请办理一般纳税人认定,必须向主管国税机关出具书面申请报告,申请报告应着重说明申请认定一般纳税人的具体理由,以及履行一般纳税人义务的能力。
(二)提供有关资料。纳税人在提出申请报告时,应如实提供下列资料:
1.经工商行政管理部门批准发放的营业执照;
2.与纳税人的成立以及经营活动相关的章程、合同、协议书等资料;
3.有关会计帐簿、会计凭证、会计报表以及会计人员的会计证;
4.国税机关要求提供的其他有关证件、资料。纳税人是分支机构的,在申请一般纳税人认定时,除提供上述证件、资料外,还应提供总机构所在地的主管国税机关批准总机构为一般纳税人的证明。
(三)主管国税机关审核。主管国税机关接到纳税人的申请报告后,对有关申请资料、证件进行认真审核。审核的主要内容是纳税人提供的有关证件、资料是否齐备,内容是否属实。如发现纳税人的申请资料不实或证件不齐的,主管国税机关不予受理,并将纳税人的所有申请资料、证件退还给纳税人;如经审核资料、证件齐全属实的,应发给申请人《增值税一般纳税人申请认定表》
(四)填报《增值税一般纳税人申请认定表》。纳税人在领取《增值税一般纳税人申请认定表》后,应按照要求如实填写。
(五)审批。主管国税机关接到纳税人报送的《增值税一般纳税人申请认定表》后,如果纳税人是个体工商户的,应按规定的权限逐级报省国家税务局审批;是其他纳税人的,报县、市国税机关审批。
(六)资格认定。主管国税机关在接到上级国税机关的批件后,对批准为一般纳税人的,在其税务登记证副本的首页上方和发票领购簿上(也可发给专门的“增值税专用发票领购簿”),加盖“增值税一般纳税人”确认专章。同时将签署意见后的申请表1份退给申请人。
一般纳税人认定后的审核
纳税人申请认定为一般纳税人后,国税机关为了及时掌握其生产经营、财务核算等变化情况,将定期进行监督审核。目前,我省每年审核一次。
一、审核范围
凡已认定为一般纳税人的,每年都要进行一次审核。审核的重点对象是:
1、新办企业;
2、私营企业、个体工商户;
3、挂靠有关单位的企业;
4、个人承包、租赁的企业;
5、行政性公司;
6、外地驻本地的分支机构、外地在本地所办的企业;
7、租借他人场所从事生产、经营的企业;
8、稽核检查中发现有偷税、骗税或违反专用发票使用规定行为的企业。对年应税销售额超过规定标准、会计核算健全、能够按照规定履行纳税义务、使用专用发票,有较好纳税信誉的一般纳税人,经地、市国税机关确定,可予以免审。
二、审核程序
发布年审公告。市、县国税机关在每年3至5月份,应通过新闻媒介发布公告或向纳税人下达书面通知,明确一般纳税人审核的具体时间、范围、要求等有关事项。纳税人申请。一般纳税人接到通知后,应在规定的期限内向主管国税机关如实填报《增值税一般纳税人年审报告书》(以下简称报告书),并提供会计报表、帐证、会计证等有关资料。主管国税机关审核。主管国税机关收到纳税人的《报告书》后,对照日常稽核记录和有关资料进行审核,必要时,可调取纳税人的有关资料或派人到纳税人所在地进行审核。审核后,在《报告书》上签署意见,注明保留或取消一般纳税人资格的理由,报市、县国税机关复核、审批。
市、县国税机关审批。市、县国税机关对主管国税机关上报的初审意见,应在规定时间内进行复核,有疑问的要进行实地核查。复核结束后,逐户确定保留或取消一般纳税人资格,并在报告书上签署意见退还给主管国税机关。书面通知。主管国税机关应将审批结果书面通知纳税人。对保留一般纳税人资格的,在纳税人的税务登记证副本上加盖条形“年审合格”印章;对被取消一般纳税人资格的,则收回其专用发票领购簿,收缴结存的专用发票,更换税务登记证副本。
三、审核内容
国税机关对一般纳税人的审核,主要有以下几方面:
(一)能否按规定领购、开具和保管专用发票;
(二)有无专职或兼职并持有会计证的会计人员;
(三)能否按财务会计制度规定、设置总帐和有关明细帐进行会计核算,真实反映企业生产、经营状况;
(四)能否准确核算增值税销项税金、进项税金和应交税金;
(五)能否按规定向主管国税机关准确提供税务资料;
(六)能否按规定如实填报增值税纳税申报表,并按期纳税。
经过审核,发现纳税人有下列情况之一的,应按规定进行处理:
1、审核中发现一般纳税人违反专用发票使用规定的,应依据《税收征管法》、《增值税专用发票使用规定》及其相关的规定进行处罚。经市、县国税机关批准,在6个月内停止其使用专用发票,收缴结存的专用发票,暂扣专用发票领购簿,并责令纳税人限期完善专用发票的保管使用制度。对逾期仍达不到要求,经市、县国税机关批准,可取消其一般纳税人资格。
2、审核中发现一般纳税人年应税销售额在规定标准以上的,但不具备规定条件的,经市、县国税机关批准,停止其抵扣进项税额,按销售额依规定税率计算征收应纳税款,同时取消其专用发票使用权,并收缴结存的专用发票和专用发票领购簿。待纳税人完善有关制度,符合一般纳税人条件后,经市、县国税局批准,方可使用专用发票,允许抵扣进项税额。但停止抵扣期间购进货物、应税劳务的进项税额,以及按规定可抵扣的期初存货已征税款,不得结转到经批准准许抵扣进项税额时抵扣。
3、核审中发现一般纳税人年应税销售额在规定标准以下的,不具备有关条件的,经市、县国税机关批准,可停止其抵扣进项税金,按销售额依规定税率计算应纳税金,并取消其专用发票使用权,收缴结存的专用发票和专用发票领购簿,责令其3个月内健全完善有关制度。对3个月后经验收仍达不到国税机关要求的,经市、县国税机关批准,取消其一般纳税人资格,按小规模纳税人的征税规定征税。停止抵扣期间购进货物、应税劳务的进项税金,以及按规定可抵扣的期初存货已征税款不得结转到经批准允许抵扣进项税金时抵扣。
4、审核中发现一般纳税人不能按规定如实填报增值税纳税申报表、附表、提供有关资料,并且不能按期申报纳税的,除应按《税收征管法》有关规定予以处罚外,经市、县国税机关批准,还可停供专用发票。
5、审核中发现纳税人有下列情况之一的,取消一般纳税人资格:
(1)认定为一般纳税人后1年(含)以上无销售业务的;
(2)年销售额在规定标准以下、以现金交易为主的商业企业;
(3)无固定经营场所的;
(4)连续半年以上异常申报又无正当理由的。