债权法简答论述题复习范围(附答案)

第一篇：债权法简答论述题复习范围(附答案)

债权法简答题论述题复习范围

王冬冬 整理

一、简答题

1、债的特征；

债是指特定当事人之间得请求一定给付的法律关系。

1)债为特定主体之间的法律关系。

2)债为财产性的法律关系。

3)债为当事人之间的特别结合关系。

4)债是有存续期限的法律关系。

2、代位权的特征及成立要件；

债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而害及债权人债权实现时，债权人得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。

特征：①债权人代位权属于实体法上的权利，而非诉讼法上的权利；

②债权人的代位权不是债权人对于债务人或第三人的请求权

③债权人的代位权不是形成权，需依赖债务人的权利而行使

④是债权的一种法定权能，是债权人固有的权利，而非约定权利。

成立的要件

1)须债务人对第三人享有权利且该权利是非专属于债务人本身的权利

2)须债务人怠于行使其权利。

3)须债务人已陷于迟延。

4)须有保全债权的必要。

3、撤销权的成立要件；

债权人撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，请求法院予以撤销的权利。

债权人撤销权的成立要件可分为客观要件与主观要件，因债务人所为行为系无偿行为或有偿行为而不同，在无偿行为场合，只需具备客观要件，在有偿行为情况下，需同时具备客观与主观要件

客观要件：①债务人须于债权成立后实施行为②债务人的行为须为使其财产减少的财产行为③须债务人的行为有害债权

主观要件：债务人和第三人主观上为恶意

4、一般保证与连带责任保证的区别；

一般保证，是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不履行债务时，保证人才代为履行的保证方式。连带保证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。

一般保证与连带责任保证的区别

（1）抗辩权利：一般保证人享有先诉抗辩权；连带责任保证人不享有先诉抗辩权。

（2）在一般保证的情况下，保证期内，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁，保证人免除保证责任；在连带保证的情况下，保证期内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任

（3）在一般保证的情况下，主债务诉讼时效中断，保证债务的诉讼时效中断，在连带保证的情况下，主债务诉讼时效的中断，保证债务的诉讼时效不中断。（主债务诉讼时效中断，两者保证债务都中断）

5、债的移转的特征；

债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。

债的移转的特征：

1)债的移转为债的主体的变更。

2)债的移转不改变债的内容。

3)债的移转是以债权债务关系的存在为前提的。

4)债的移转保持债的同一性。

6．债权让与的条件及效力；

债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。债权人一方变更，债务人一方不变的，为债权移转，又称为债权让与。

债权让与的要件

债权让与通常是，基于让与人与受让人之间关于转让债权的协议，即债权让与合同而发生，须具备以下条件方能生效：

1)让与人和受让人须就债权转让意思表示一致。

2)须有有效债权的存在。

3)须所让与的债权具有可让与性。

按照《合同法》第79条规定，下列情形下的债权不得让与：

a)依债权性质不得让与的债权

这类债权主要有以下几种：其一，以特定身份为基础的债权。其二，以特定债权人为基础的债权。其三，基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与。其四，属于从权利的债权，不得单独让与。

b)债的当事人双方约定不得转让的债权。

债权人与债务人双方可以约定不得转让债权，但其约定不得违反法律的强行性规定。

c)依法律规定不得转让的债权。

4)须通知债务人。

债权让与的效力

1.让与人和受让人间的效力

a)债权及其从权利转让于受让人。

b)让与人应使受让人能够完全行使债权（不存在客观上的障碍）

c)让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。

2.债权让与对债务人的效力

a)债务人应向受让人履行债务。

b)债务人对原债权人的抗辩权得向受让人主张。

c)债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。

7、债务承担的条件及效力；

债务承担的要件

1)须有以债务承担为目的的有效合同。

2)须存在有效的债务。

3)被移转的债务应具有可移转性。

效力①承担人取代原债务人的地位而为新债务人

②新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权

③从债务一并转移

8、抵销的要件及抵销的效力；

抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。抵销债务，也就是抵销债权。

抵销的条件

1)双方当事人互负债务，互享债权。

2)须双方债务的给付为同一种类。

3)须双方的债务均届清偿期。

4)须双方的债务均为可抵销的债务。

效力①双方的债权债务于抵销数额内消灭

②因抵销双方债务的消灭为绝对消灭，不得主张撤回抵销

③抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力

④诉讼时效中断，残存诉讼时效重新计算

9、提存的条件及效力；

提存，是指债务人于债务已届履行期时，将因债权人方面的原因而无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。

提存的要件

1)须有可以提存的合法原因。

《合同法》第101条规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正当理由拒绝受领；②债权人下落不明；③债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为能力未确定监护人；④法律规定的其他情形。

2)须经法定程序。

3)提存的主体与客体适当。提存的主体为提存人与提存机关。提存的客体也就是提存人交付提存机关保管的物。提存的效力

提存涉及三方当事人，一经成立后发生三方面的效力。

（1）在债务人与债权人间的效力

提存后，债因提存当然消灭，债务人不再负清偿责任。提存物的所有权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。

（2）债务人与提存机关间的效力

提存人与提存机关是提存行为的双方当事人。于提存成立后，提存机关有保管提存物的义务。提存人在发现提存错误或提存原因消灭时，得撤销提存行为，并取回提存物。

（3）在提存机关与债权人间的效力

提存成立后，债权人与提存机关形成一种权利义务关系。对于此种关系的性质，我们认为属于债权债务关系。在一般情况下，债权人不仅有受领提存物的权利，也有请求交付提存物的权利。

债权人领取提存物的权利应于法律规定的期限内行使。

10、合同的特征；

合同法上的合同，是指平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

合同的特征

a)合同是一种以意思表示为要素的法律行为。

b)合同是双方或多方意思表示一致的法律行为。

c)合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为。

d)合同是当事人各方在平等自愿的基础上实施的法律行为。

11、要约的要件；

要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。

要约的主要构成要件：

第一，要约须是由具有缔约能力的特定人所为的意思表示。

第二，要约必须具有订立合同的意图。

第三，要约必须向要约人希望与其缔结合同的相对人发出。

第四，要约的内容必须具体确定和完整。

12、要约的撤回与撤销的区别；

要约的撤回，是指要约人在发出要约以后，达到受要约人之前，有权宣布取消要约。要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。

（1）时间：撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前，而撤销则发生在要约已经到达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限内。

（2）限制：由于撤销要约时要约已经生效，因此对要约的撤销必须有严格的限定。而对要约的撤回并没有这些限制。

（3）是否承认：撤回权为各国立法所承认。对于撤销各国规定不一，我国合同法中承认了撤销的效力

13、同时履行抗辩权的成立要件；

同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己的债务的权利。

同时履行抗辩权的构成要件：

1)因同一双务合同互负债务。

2)双方债务均届履行期且未规定先后履行顺序。

3)对方未履行债务或履行债务不符合约定。

4)须对方的对待给付是可能履行的。

14、不安抗辩权的成立要件及行使效力；

不安抗辩权是指双务合同中应当先履行义务的一方当事人有证据证明后履行一方有财产状况恶化等情形，可能丧失履行能力的情况时，在后履行一方未履行其债务或者未提供担保前，有拒绝先履行自己债务的权利。

不安抗辩权的要件

1)双方因同一双务合同互负债务。

2)后履行方有丧失或可能丧失履行债务能力的情况：

a)经营状况严重恶化；

b)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

c)严重丧失商业信誉；

d)丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。

3)不安事由危及对方债权的实现。

不安抗辩权的效力

1)在后履行一方未提供适当担保前，先履行者可以中止自己的履行；

2)在后履行一方提供适当担保时，不安抗辩权消灭，先履行者应恢复履行；

3)在行使不安抗辩权期间，若对方在合理期间未恢复履行能力或未提供适当担保时，先履行者可以解除合同。

15、委托合同与行纪合同的区别；

委托合同，又称委任合同，是指一方委托他方处理事务，他方允诺处理事务的合同。行纪合同，是指一方根据他方的委托，以自己的名义为他方从事贸易活动，并收取报酬的合同。

委托合同与行纪合同的区别在于：

（1）主体一方的不同

委托合同之受托人为一般主体，不以营利为目的；行纪合同之受托人为特殊主体，即为从事行纪业务以营利为目的的商人。

（2）委托合同的受托人处理委托事务，可以以自己名义，也可以以委托人名义，所以受托人与第三人间订立的合同有时可对委托人直接发生效力；行纪合同中，行纪人只能以自己名义进行活动，行纪人与第三人之间所为的法律行为并不能直接对委托人发生效力。

（3）委托合同中所指的事务既可以是法律行为，也可以是事实行为；行纪合同中所指的事务是特定的，仅限于买卖、寄售等贸易活动，一般为法律行为

（4）委托合同可为无偿合同也可以是有偿合同；行纪合同为有偿合同。

16.按份之债与连带之债的效力及区分的意义

按份之债的效力表现在以下两个方面：

第一，各债权人的债权或各债务人的债务各自独立，对某一债权人或某一债务人发生效力的事项，对于其他

债权人或债务人原则上不发生影响。

第二，各债权人或债务人的债权债务是基于同一原因（例如同一合同）产生的，相互之间在一定情形下，也

有一定关联，如在诉讼中作为共同诉讼人。

连带之债的对外效力：在连带债权中，各债权人均有权请求和接受债务人的全部给付，债务人也得向任一债权人履行债务。在连带债务中，各债务人均负有清偿全部债务的义务。债权人得同时或者先后请求债务人全体或部分或一人履行全部或部分债务。

当事人一人所生事项的效力，连带债务人一人与债权人之间发生的事项原则上对其他债务人不发生影响，（但下列对一债务人所生效力的事项，对于其他债务人也应发生效力：（1）能够引起债的消灭的事项。（2）时效的完成。对某一债务人诉讼时效完成的，就该债务人应分担的债务部分，其他债务人也应发生免除清偿责任的效力。（3）债权人受领迟延

（4）法院的有利判决。）

连带之债的对内效力：接受债务人的履行超过自己得享受的权利份额的债权人，应当按债权人之间的权利比例返还给其他债权人。清偿债务超过自己应分担的份额的，债务人有权向其他债务人追偿。

区分按份之债与连带之债的意义主要在于二者的效力不同，以此确定债权人与债务人的内部与外部关系，各自享有的权利与承担的义务。

二、论述题

1． 试述保证的特征及成立条件和保证责任的范围；

保证，是指第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由第三人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。保证的特征

1）保证具有附从性（从属性），以其所担保的债务的存在或将来之存在为前提，随主债之消灭而消灭，其范围与强度不得超过主债务，随主债权之转移而转移

2）保证具有相对独立性，并非主债务之一部分，而是另一个对立的债务

3）一般保证具有补充性，债务人在客观上无法履行时，再由保证人履行之。

保证的成立条件

形式条件，需采用书面合同形式

保证人之条件：

1）积极条件

a.保证人须是第三人（自然人或法人），若为自然人时，应有完全行为能力。

b.保证人须有代偿能力。

2）消极条件

a.国家机关原则上不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。

b.学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体作为保证人的，若无其他导致保证合同无效情况的，其所订保证合同有效。

c.企业法人之分支机构、职能部门不得为保证人，除非有法人之书面授权。

保证责任的范围

保证担保的范围依当事人在保证合同中的约定，原则上保证人所担保的债权范围不得大于设定保证时已经确定的债权范围，但当事人约定由保证人提供最高额保证的，保证人在其最高额以内负保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任，保证担保的范围为《担保法》第21条规定的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用

2、我国合同法违约责任的归责原则

违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。

违约责任的归责原则，是指基于一定的归责事由确定违约责任承担的法律原则。一般包括严格责任原则和过错责任原则。

（一）严格责任原则

所谓严格责任原则或无过错责任原则，是指一方当事人不履行或者不适当履行合同义务给另一方当事人造成损害，即应当承担违约责任，不问过错有无。我国《合同法》第107条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本条的规定将违约责任的归责原则明定为严格责任原则。此项归责原则的特点在于：

第一，违约行为发生后，违约方即应当承担违约责任，而不以违约方的主观过错作为其承担违约责任的依据，非违约方无须就违约方的过错承担举证责任。

第二，只有法定的抗辩事由可以作为免责事由，违约方没有过错不能作为免责的依据。

（二）过错责任

所谓过错责任原则，是指一方当事人不履行或者不适当履行合同义务时，应以该当事人的主观过错作为确定违约责任构成的依据。我国《合同法》以严格责任为归责原则，以过错作为个别合同之违约责任承担要件为例外或补充。

合同法中，以过错为责任承担要件的合同有供电人责任、保管责任、承揽人之责任、建设工程承包人的过错责任、寄存人和保管人责任等。但需注意的是违约责任的过错通常采用推定的方法加以证明，受害人并不承担举证责任。

3、债的履行原则

债的履行的原则是债的当事人在履行债务过程中所应遵循的基本准则。是除了应遵循民法如诚实信用原则等基本原则外，专属于债的履行原则。

（一）适当履行原则

适当履行原则，又称为正确履行原则或全面履行原则，是指当事人按照合同约定或法律规定的标的、质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式无瑕疵地完成债务的履行原则。

《合同法》第60条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”

（二）协作履行原则

协作履行原则，是基于诚实信用原则的要求，在一方当事人履行其所负义务时，对方在必要限度内协助对方履行债务的履行原则。如果说适当履行是对债务人的要求，协助履行则是对债权人的要求。

协作履行原则之内容如下：

1、债务人履行债务，债权人应适当受领；

2、债务人履行债务，债权人应创造必要条件，提供方便；

3、债务人因故不能履行或不能完全履行时，债权人应积极采取措施避免或减少损失，否则不得就扩大之损失请求赔偿。

（三）经济合理原则

经济合理原则是对履行效益的要求，即要求以最小履行成本实现债的内容。

（四）情势变更原则

情势变更原则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更而致使合同的基础损失或动摇，若继续维持合同之效力，则显示公平，而允许变更或解除合同的原则。

情势变更原则的适用条件有：

1)须有情事变更之事实。

2)情势变更须发生在合同成立之后，履行完毕之前。

3)须情势变更之发生不可归责于双方当事人，即有不可抗力或其他意外事件引起。

4)须情事变更是当事人不可预见的。

5)须情事变更使合同之履行显示公平。

情事变更在实体法上的效果为：

1)“再交涉义务”。

2)变更合同而使合同之履行公平合理；

3)解除合同。

4、缔约过失责任与违约责任和侵权责任之区别

缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因其违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成的信赖利益之损失所应承担的赔偿责任。违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。侵权责任，是指行为人因其侵权行为而依法承担的民事法律责任。

缔约过失责任与违约责任的区别

1)产生阶段：前者产生在合同订立的过程中；后者产生在合同订立后。

2)成立前提：前者以先合同义务为成立前提；后者以合同债务为成立前提。

3)义务性质：前者为法定义务；后者为约定义务，核心为给付义务。

4)归责原则：前者以过错为要件；后者往往不以过错为成立要件。

5)赔偿范围的性质：前者为信赖利益的损失；后者为履行利益的损失。

缔约过失责任与侵权责任的区别

注意义务程度：对缔约过失责任制度法律课以比侵权责任制度更高的注意义务。

5、买卖不破租赁

（1）涵义：

在房屋等财产的租赁关系中，租赁物所有权在租赁期间内的转移并不影响承租人的权利，原租赁合同对受让租赁物的第三人仍然有效，该第三人不得解除租赁合同。此即“买卖不破租赁”原则。这一原则突破了传统的合同相对性原则，使租赁权具有了对抗第三人的效力。这种情况被称为“租赁权的物权化”或“债权的物权化”。

（2）法律规制：

《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力”。《民通意见》119条规定，私有房屋在租赁期内，因买卖、赠与或者继承发生房屋产权转移的，原合同对租赁人和新房主继续有效。

（3）适用对象：

从买卖不破租赁原则的确立过程可以看出，该原则主要适用于土地、房屋等不动产的租赁。

（4）对买卖不破租赁原则的限制适用：

1)不适用于动产租赁。

2)不适应于在不动产抵押权之上设定的租赁关系。

3)在人民法院查封的不动产之上设定的租赁关系的限制适用。

4)破产财产处理过程中的限制适用。

6、给付义务与附随义务之区别

给付义务分为主给付义务与从给付义务。所谓主给付义务，简称为主义务，是指合同关系所固有必备，并用以决定合同类型的基本义务。所谓从给付义务，简称为从义务，是不具有独立的意义，仅具有辅助主给付义务的功能，其存在的目的，不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。

附随义务，是以诚实信用原则为依据，根据债的性质、目的和交易习惯，随着债的关系的发展逐渐产生的。

附随义务与主给付义务的区别有三：

（1）主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。

（2）主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。

（3）不履行给付义务，债权人得解除合同。反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，但可就其所受损害，依不完全履行的规定请求损害赔偿。

关于附随义务与从给付义务如何区别，德国通说认为应以可否独立以诉请求履行为判断标准，得独立以诉请求履行的，为从给付义务，反之则为附随义务。

第二篇：外法简答论述题

简答论述题

1试述楔形文字法律的主要特征？P17,历史地位P23 2.汉穆拉比法典制定的原因。

(1)为满足消除境内法律的不统一和地方上各自为政的混乱现象的需要(2)为适应私有关系的发展，调整新产生的各种关系的需要

(3)为缓和自由民内部的矛盾，稳定社会秩序，巩固奴隶主阶级统治的需要。

3.《汉穆拉比法典》的历史地位如何?

《汉穆拉比法典》在古代西南亚奴隶制法的发展中占有重要地位，它包含了两河流域法的精华，集这一地区古代法律之大成。从世界范围来看，它也是奴隶社会早期一部比较完备的成文法。它所处的历史地位和本身具有的特点，使它对后来东方一些国家的法律不能不发生影响。法典的许多部分，特别是有关契约、债权、损害赔偿等方面的规定 相当完备，而且文字简洁，概念阐述细密。对赫梯、亚述、新巴比伦、波斯等国的成文法律产生过一定的影响，这些国家在立法时，程度不同地参照了《汉穆拉比法典》，亚述和希伯来人的摩西法律均来源于或直接采用《汉穆拉比法典》。

4试述＜汉穆拉比法典＞的主要内容？

答：＜汉法＞的内容比较详尽，广泛，涉及到社会生活的各个方面，概括起来有以下几个方面 A肯定和维护巴比伦王国的君主专制制度。B充分保护私有财产权和奴隶主对奴隶的所有权。C反映和维护自由民内部的等级不平等 D包含着大量调整手工业和商业的规范

5试述古印度法的基本特点和历史地位？P31

6试述古印度法关于种姓制的规定？

答：种姓制是古印度的一种严格等级制，是从原始社会向奴隶制国家过渡的过程中形成的。它把居民划分为四个种姓：婆罗门，刹帝利，吠舍利和首陀罗。这种制度是古印度的基本制度，古印度法对此严格加以规定和维护，主要表现在以下几个方面： A宣布种姓划分是神意所决定的

B对各种姓的地位，职业和权利义务作了明确规定。C维护家长制和丈夫特权

D犯罪和刑罚公开不平等，以残酷刑罚维护种姓制.总之 严格维护种姓制是古印度法律的基本任务和主要特征。7.评述雅典“宪法”的民主性及局限性

(1)雅典“宪法”的民主性：雅典“宪法”的民主性开始形成较早，到公元前5—4世纪进入最发达时期。这种民主性表现如下：

①形式上允许一切雅典公民参与国家的日常活动。公民都享有各种政治权利，有资格被选担任国家的各种官职，享有接受荣誉的权利，特别是通过民众大会这个国家最高权力机关。每个公民均可参与内政、外交、立法以及其他各项重要活动。

②大多数国家公职人员都是选举产生，而且集体职务多于个人职务。例如，作为国家最高管理机关的议事会是由500名成员组成，他们是按每个选区出50名的数额，从年满30岁的公民中用抽签办法产生。③雅典公民能够通过各种制度或措施来直接捍卫民主制度，免遭来自反民主势力的破坏和攻击。比较重要的措施有实施贝壳放逐法和进行不法申诉制度。

(2)雅典宪法的局限性：①雅典民主制实际上局限于一个狭小的范围内。虽然雅典公民在形式上都享有平等的权利，但公民在当时人口总数中仅占极少数，约为l／20。

②参加民众大会的雅典公民虽然可以得到一定数额的津贴，但是要求农民和手工业者前往雅典城郊广场去开大会，仍有不少困难。

③公职人员尽管是选举产生，但担任所有公职均需具备一定条件，如年龄、财产资格、是否欠国家的债务等等，当选的公职人员，都要接受一次特别的审查。

④民众大会

虽然是雅典国家的最高政权机关，但统治集团为了使国家的整个活动，采取多种措施来限制民众大会作用的充分发挥，牵制民众大会的权力。总之，雅典“宪法”的民主是少数奴隶主阶级的民主，具有明显的局限性。

19.简述古代雅典伯里克利民主政治改革的主要措施： 公元前五世纪伯里克利的改革将雅典民主政治推向顶峰，主要体现为：(1)执政官及其他所有行政官职向所有等级的公民开放，即政治权利的财产资格限制被取消；(2)提高民众大会的地位，使之成为雅典的最高权力机关；(3)五百人会议权力加强，成为民众大会的常设执行机关；(4)陪审法院的民主色彩愈加浓厚，并拥有对民众大会决议的最后批准权；(5)实行公职津贴制度。

8古希腊法的历史地位P49

9.简述罗马法的分类。

罗马法学家从不同角度，用不同标准将罗马法分为：(1)公法和私法；

(2)成文法和不成文法；(3)市民法、万民法和自然法；(4)市民法和长官法(裁判官法)。10试述罗马法上所有权形式的发展和统一所有权概念的形成？

答：罗马法上的所有权是物权的核心，是权利人得直接行使于物上的最完全权利。

罗马法上所有权的形式随着社会和法律的发展经过了一个演进过程。最早出现的是市民法所有权，这种所有权的主体只限于罗马公民，客体主要是罗马附近的土地，部分被征服的奴隶，家畜等，转移必须用要式买卖方式来进行。由于市民法对市民所有权的主体，客体和取得方式的规定极严，适用的范围比较狭窄，日益不能适应频繁的商业往来的需要，于是又出现了新的裁判官所有以形式。这种所有权是通过最高裁判官的司法实践活动逐步形成的。另外，外国人不享有市民所有权，但他们的财产受万民法的保护，从而形成了万民法所有权。公元3世纪，罗马皇帝卡拉卡颁布敕令将市民权扩大到帝国境内的所有居民，外国人取得了市民资格。至此，两种所有权的主体，客体的差别已不存在，因而演变为统一的所有权，出现了统一无限制所有权概念。

试述罗马日耳曼法系的形成及其特点。

答:(1)形成:主要渊源是罗马法和日耳曼法随着西欧国家商品经济、贸易往来的发展政治统一的趋势彼此间法律联系增多产生了某些共同的形式和特征。资产阶级革命后产生日耳曼法系。先后在法国、德国建立法系的基地而后影响欧洲各国并向全球发展。

(2)特征:系统地、直接地接受罗马法的影响;(3)不存在判例法成文法是它的法律形式重视编纂法典;要求法官遵从法律明文办理案件法官在审判中起主导作用。

试述中世纪罗马法复兴的原因和经过及其意义。

答:(1)原因:罗马法复兴的根本原因是社会经济关系发展的客观需要。中世纪中后期商品经济关系得到发展原有的法律不足以适应新经济关系的要求商事法院和王室都无力承担创制统一的新法令的使命;在此情况下罗马法成了社会所需要的现成法律。因为罗马法是资本主义以前调整商品生产者关系的最完备的法律。《国法大全》手稿被发现也是一个直接原因。

(2)经过:罗马法复兴的开端注释法学派的形成;罗马法复兴的高潮评论法学派的兴起;罗马法复兴在意大利以外的传播。

(3)意义:有利于民族统一国家的形成;促进了法学的发展为资本主义经济的成长提供了现成的法律形式;为新兴资产阶级反封建斗争提供了思想武器。

13试述罗马法对后世的影响？

答：罗马法在世界法律史上占有重要地位。它虽然是奴隶制社会的法律，但却是建立私有制和简单商品经济基础之上，对保护私有制和简单商品经济的一切重要关系都有明确而详尽的规定。在法学家的努力和推动下，这一法律体系完备，内容丰富，立法技术高超，而且能够适应社会变迁的需要，不断调整和更新，使其更趋完善。因此，它能为保护私有财产和调整商品经济关系提供一种现成的法律形式，包含在其中的一些原则，例如自由人在私法范围内的平等地位，契约以双方当事人同意为主要条件和无限制所有权等，很适合私有制和商品经济社会的需要，这就是罗马法能对后世产生深远影响的原因。在中世纪，这种影响主要表现在罗马法复兴上，经过这次运动，许多西欧国家都接受了罗马法，进入资本主义时期以后，法，德，等国都以罗马法为基础，结合本国实际情况，先后制定了民法典，形成了民法法系。通过西方国家的法律，罗马法的影响扩大到亚，非，南北美洲各国，包括日本和旧中国在内。所以，可以说罗马法是一种世界性法律。

14试述日耳曼法的基本特点？P74 15试述日耳曼法对西欧法律发展的影响/

答：日耳曼法是西欧早期封建制时期占主导地位的法律，9世纪早期封建制结束直到近代对西欧法律也有很大影响。

(1)对西欧封建制法律的影响。9世纪以后，西欧法律发生了两个明显的变化，一是随着封建割据书面的形成，日耳曼法演变为分散的地方习惯法，二是适用法律的属人主义被属地主义所代替。日耳曼法对西欧封建制法律的影响主要表现在习惯法的地位上。以日耳曼法为基础发展起来的习惯法在西欧封建社会中始终是一种普遍适用的重要法律，其他地法，商法和习惯法相对而言，只是一种特别法，不是普遍适用的法律。罗马法在中世纪西欧也是一样重要的法律，在罗马法复兴以后，习惯法的地位下降了，但罗马法只有补充效力，只是在习惯法没有规定时才加以引用。从两种法律的效力来看，习惯法仍高于罗马法。

(2)对近代资本主义法律的影响。近代资本主义法律吸收了中世纪封建法律中的许多制度，特别是封建社会后期的制度，其中包括习惯法制度。这样，日耳曼法就成了近代资本主义法律的历史渊源之一。从制度上看，日耳曼法对近代资本主义法律影响较大的是婚姻家庭法，其次是某些国家的不动产法，例如德国和英国。从国别来看，英国受日耳曼法的影响更大一些，因为英国法律的主要形式和主要构成部分是普通法，这种法律是以日耳曼法的一个分支盎格鲁撒克逊习惯为基础形成和发展起来的。

16试述天主教教会法的影响？

答：教会法是中世纪西欧一种重要法律，它与罗马法，日耳曼法一起成为西欧三大法律，相互配合，共同维护封建制度，起了十分重要的作用，对后世产生了深远影响。(1)教会法的影响首先表现在观念和理论上，如法律观念，伦理道德观念，权利义务观念等，后世法学理论也深深留下了它的印记，这种影响是潜在的，长期的。

(2)表现在对后世法律制度的影响上，教会法的某些原则和制度被资本主义法律吸收或改造。

B在长期占有取得问题上，教会法对连续善意的要求后来为法国，德国，意大利的法律所接受，成为大陆法系民法的基本原则之一 C在刑法领域，教会法注意对一般犯人进行灵魂的感化和道德的矫正，通过监禁给犯罪人一个反省自新的机关，这对近代的刑法思想也有很大影响，有人甚至将其称之为教育刑的先声。

D在诉讼法领域，纠问式诉讼对大陆各国刑事诉讼法的影响更是显而易见的。

E教会法在解决国与国之间的关系和战争问题上所确立的某些原则对后世的国际法也有一定影响。教会法认为，民族间的关系是和平关系而非战争关系，所有争端都应通过协商加以解决，这些对后世国际法有很大影响。在战争问题上，教会法认为，战争的目的不是为了征服，而是为了恢复和平，后世国际法也基本接受了这种对待战争的态度。为了使战争人道化，教会法又对武器的使用作了限制。后世的战争法规中禁止使用爆炸弹丸的规定，就是来自教会法的。

17.中世纪教会法对后世的影响。

(1)教会法对民众的观念以及后世法学理论都产生了深远的影响。(2)教会法在婚姻制度方面对后世产生了较大的影响。

(3)教会法在民法、刑法、诉讼法等领域对后世也有影响。

(4)教会法在解决国与国之间的冲突和战争问题上所确立的原则，对后世的国际法产生了一定的影响。

18.英国普通法是如何形成的?

(1)普通法形成的原因：威廉征服后，为加强集权统治和缓和民族矛盾的需要

(2)形成的过程：建立王室法院；实行巡回审判制度；巡回法官通过判案对各地分散习惯进行总结；彼此承认其判决并推向全国，从而形成全国普遍适用的共同的习惯法即普通法。

（3）意义：普通法是判例法，成为英美法系的主要法律渊源。19.英国宪法的基本内容

(1)肯定了英国议会制君主立宪政体：

①规定英王是世袭的国家元首。②议会是唯一的立法机关。③内阁是政府的领导核心。④司法独立，法官审判只服从法律

(2)规定了臣民的基本权利和义务。

20.简述十九世纪英国法律制度改革的主要内容。

英国从l9世纪开始就进行了一系列法律制度方面的改革。这一改革的重要特点就是主要是通过立法形式进行的。

主要内容有：①整顿和改革了旧的刻板繁琐的诉讼程序。通过改革使法官和法学家逐渐从诉讼程序的桎梏下解放出来，而日益重视法律的实质问题。

②精简和改革了旧的分散重叠的法院组织。这方面最重要的是1875年颁布了《司法条例》，创投了最高法院，取消了普通法院和衡平法院的双重体制。同时，《司法条例》还制定了一套适用于最高法院的统一的诉讼规则。

③在宪法、刑法和私法方面也制定了大量成文法，创立了一些新的符合时代潮流的法律制度：在宪法方面，制定了1832年的《改革法案》，削减了贵族在选举中的特权，扩大了城市有产者的参政权；1911年又颁布了《国会法》，对上院的权力进行了限制。

在刑法方面，减缓了某些刑罚的残酷程度，采用了缓刑、假释以及减轻青少年犯罪等新的刑罚制度。在私法方面，除对婚姻家庭法进行了许多改革外，特别是为适应资本主义经济发展的需要制定了一系列有关商法方面的规范和制度。产业革命后，英国法律制度虽然相应进行了大规模的现代化改革，但普通法、衡平法和制定法仍是英国法的三种基本形式和主要渊源。虽然制定法的比重有了显著的增长，但是判例法仍然是英国法的基本形式。

21．简述英吉利王国的信托制：信托制度是英国法中所特有的法律制度；这个制度的特点是：当事人约定，一方将其一定的财产转让给他方，而由第三方享受收益

16试述英国衡平法的形成及其与普通法的关系？

答：公元12---13世纪，英国的手工业和商业有了较大的发展，带来了社会经济关系和财产关系的复杂化，出现了许多普通法滑规定的新的社会关系和社会现象，或虽有规定，但如果按其规定处理便会产生不公平，不合理的现象。这些新出现我的社会关系，社会现象需要有与其相适应的新的法律予以调整。英国现有法律即普通法和社会客观需要的不适应性日益突出。普通法不仅内容不适合社会经济关系发展的需要，诉讼程序也刻板僵化。这样，在普通法体系之外，就又产生了衡平法，在英国法中，就形成了普通法与衡平法两种法律，两种法院和两种诉讼程序并存的法律体制。这两种法律体制并不是互相对立的，而是互相补充，相国、相辅而行的。衡平法以新的方法为普通法填空补缺，纠偏补弊，使英国法能更好地适应社会发展的新需要，以完备英国的法律制度。17世纪确立了衡平法效力优先的原则。

4.简述美国违宪审查制度的确立及其意义。

美国的违宪审查权是指由联邦最高法院通过司法审判，审查一切法规的合宪性。这一制度原无成文宪法的依据，是联邦最高法院在1803年审理的马伯里诉麦迪逊案中确立的。违宪审查制度的确立，使司法权处于优越地位，体现了权力分立和制衡的宪法原则，完善了美国的宪政制度

5美国宪法从颁布至今发生了哪些变化?

答：1）、关于公民选举权的宪法修正案2）、关于总统副总统的任期和空缺的宪法修正案；

3）、总统权力的扩大和行政立法的增多；4）、联邦权力的扩大和州权的削减； 5）、二战后初期对民主权利的限制。

18.美国国家权力相互制衡原则的内容是什么?P142

6美国宪法修正案P143 7返托拉斯法P147 3.简述法国行政法的特点。

法国有“行政法母国”之称，其行政法颇具特色，它们是：独立的行政法院体系，由其审理行政诉讼；行政法是判例法，其诸多原则和规范来自行政法院的判例；行政诉讼一般适用行政法或公法的一般原理。上述特点对大陆法系很多国家有深远影响。

8.法国〈人权宣言〉的主要内容。

(1)《人权宣言》比较全面地提出了资产阶级革命纲领和法制原则，是法国革命后法律制度的纲领性文件，对法国革命和法律制度的发展起了促进作用并具有深远的国际影响。(2)宣言由序言和17条组成，集中反映了资产阶级启蒙思想家的理想。(3)宣布了人权、公民权的一些原则。(4)宣布了许多法制原则。

(5)宣布了主权在民、三权分立的原则。

10．简述美国法与英国法的关系。

我们说美国法与英国法分离并走上了自己独立发展的道路，这只是说美国法不再依赖英国法，而创建了具有美国特色的独立的法律体系和许多不同于英国法的独特的法律内容：并不是说美国法与英国法毫无共同之点。相反，美国法是在英国法的基础上发展起来的，所以它们在许多基本方面都是相同或相似的，主要表现有以下两个方面：

(一)美国法采用于英国普通法、衡平法和制定法的传统形式，还继承了英国法的概念和许多法律原则，如推理方法，法源理论及对抗式诉讼和陪审团制度等。美国也像英国一样没有公法、私法以及民法这类法律概念，民法的内容在美国法中也像英国法那样分为财产法、契约法、侵权行为法、信托法等独立的法律部门。

(二)美国法律与英国法律之间存在着渊源关系。英国法是美国法的历史渊源，美国法的许多基本制度都来源于英国法。

14.试述现代法国民法的发展变化。

现代时期随着垄断资本主义的发展，适应法律社会化的需要，法国民法中的三大原则均发生了很大变化，分述如下：

(1)在许多立法中改变了所有权绝对的原则，对所有权不断扩大限制，特别是限制了土地所有权上达土地上空的原则。

(2)契约自由原则也改变了，法律逐渐承认所谓“定式契约”、“强制契约”和“集体契约”等新形式。(3)与过失责任原则并行，严格责任原则加强了。(5)关于法人制度的变化。

(6)家庭、婚姻和继承法的变化。①夫权削弱，妻的地位有所提高②逐渐取消结婚须经父母同意的规定。③离婚制度的变迁。④关于未成年子女的法律也逐步演变。

试论第二次世界大战后西方主要国家法律制度的变化与发展趋势。

(一)基本形势：二战后主要资本主义国家进入比较平稳和迅速发展时代。英、法 失去第一流强国的地位，美国较之战前更加强大，成为超级大国。德国、日被强制不得重新武装，但经济地位迅速上升。

(二)西方各国法律制度的变化和发展趋势：(1)各国的法律制度现出了趋于一致的苗头；

①共同承认联合国宪章和其他国际组织章程，因而影响各国的公法和私法变化。②两大法系相互渗透、融合的迹象日益显著。③欧共体法加强了成员国法律统一的趋向。

(2)二次大战后，西方国家法律制度朝着民主、进步的方向发展；①各国宪法的内容增加了民主、进步的条款。②各国战后实行“福利国家”政策，进行了完备的社会立法。③各国民事、刑事立法也趋于进步。(3)二战后，各国普遍出现许多新的、独立的法律部门，如经济法、海洋法、航空法、原子能法、经济刑法等。

1德国民法典的特征P200

大陆法系与英美法系的区别P7

第三篇：债权法考试题型及复习范围

《债权法》考试题型及复习范围

一、考试题型

1、名词解释（4分，5题，共20分）

2、简答题（10分，4题，共40分）

3、论述题（20分，1题，共20分）

4、法条分析题（20分，1题，共20分）

二、复习范围

（一）名词解释

1、要约邀请

2、要约

3、承诺

4、同时履行抗辩权

5、先履行抗辩权

6、不安抗辩权

7、委托合同

8、行纪合同

9、居间合同

10、格式条款

11、违约责任

12、过错推定

13、归责原则

14、商业秘密

15、表见代理

（二）简答题

1、缔约过失责任的概念及其法定情形。

2、合同终止的法定情形。

3、医疗损害责任的归责原则。

4、可变更、可撤销合同的概念及其法定情形。

5、无效合同的概念及其法定情形。

6、效力待定合同的概念及其法定情形。

7、买卖合同当事人的权利义务。

8、违约责任的承担方式。

9、合同解除的具体情形。

10、抵销的概念及其特征。

（三）论述题

1、论述合同法中的诚实信用原则。

2、论述《合同法司法解释二》中的情势变更原则。

（四）法条分析题

1、“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。

2、“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”

第四篇：自考03322劳动和社会保障简答和论述题附答案

四、简答题(本大题共5小题，每小题5分，共25分)

31.简要回答集体劳动关系的含义及其法律基石。

集体劳动关系，是雇员组织(如工会)和雇主或者雇主组织(雇主协会)之间的劳动关系。集体劳动关系的法律基石公民结社自由权利是建立集体劳动关系的法律基础。

32.简要回答集体协议的时间效力、空间效力和对人的效力。

1．时间效力集体协议生效和终止的时间，即该协议存在的期限。关于集体协议生效的时间有两种做法，一是由当事人约定。二是在当事人约定的基础上。2．空间效力空间效力，即集体协议适用的地域。在欧盟处理国际劳动关系的法律手段(社会政策与法律)有两类：一是合作性立法；二是指令性立法。3．人的效力人的效力，即集体协议适用于人的范围，涉及不同身份、不同职业的雇员，涉及不同类型的协议，也涉及不同的行业

33.简要回答劳动合同履行应遵循的原则及其含义。

劳动合同的履行，是合同当事人实现权利和履行义务的过程。它发生在企业生产过程中，与企业人力资源管理、企业生产计划的实施和企业民主管理交织在一起。法律要求劳动合同的履行遵循下列原则：(1)亲自履行。(2)完全履行。

34.根据我国《劳动法》第42条的规定，用人单位在哪些情形下延长工作时间不受《劳动法》第41条规定的限制?

(1),发生自然灾害、事故或者其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；

2，生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公共利益的，必须及时抢修的3法律、法规规定的其他情形。

35.根据我国《住房公积金管理条例》的规定，职工在哪些情形下可以提取职工住房公积金账户内的存储余额?

(1)购买、建造、翻建、大修自住住房的；(2)离休、退休的J(3)完全丧失劳动能力，并与单位终止劳动关系的；(4)出境定居的；(5)偿还购房贷款本息的3(6)房租超出家庭工资收人的规定比例的。

五、论述题(本大题12分)

36.试述我国劳动和社会保障法的法律渊源及其发生抵触时的适用规则。

中国劳动和社会保障法的法律渊源①包括如下层次：宪法、基本法、单行法、条例、行政规章、各类地方法(包括省和直辖市立法、经济特区和计划单列市立法、少数民族地区立法等)、国际公约和协议、相关法律法规。(一)宪法中的劳动和社会保障原则具体内容如下：(1)实行各尽所能，按劳分配的原则。(2)国家通过提高劳动者的积极性和技术水平，推广先进的科学技术，完善经济管理体制和企业经营管理制度……国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度。(3)国有企业依照法律规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理。(4)集体经济组织实行民主管理，由依照法律规定选举和罢免管理人员，决定经营管理的重大问题。(5)国家举办各种学校，普及初等义务教育，发展中等教育、职业教育和高等教育，并且发展学前教育。(6)中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。(7)中华人民共和国劳动者有休息的权利。(8)退休人员的生活受到国家和社会的保障。(9)中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。(10)实行男女同工同酬。(11)中华人民共和国公民必须遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守社会秩序，尊重社会公德。(二)基本法1994年颁布的《劳动法)>是国家基本法，其细化了宪法提出的主要劳动法原则。(三)单行法单行法是由全国人大常委会根据《宪法》和《劳动法》就特定劳动领域和问题制定的法律，如《矿山安全法》。(四)行政条例条例是国务院根据国家法律制定的实施细则。(五)行政规章行政规章是国务院各部委根据国务院行政条例制定的实施办法和细则。(六)地方法律法规地方劳动和社会保障法律法规的制定主体包括地方人大和政府，白治区人大和政府，经济特区／特别行政区(香港、澳门)人大和政府；地方法律法规包括地方人大颁布的条例和地方政府制定的办法。(七)国际公约和协议中国已经批准了23部国际劳工公约(八)相关法律法规有大量与劳动法和社会保障法相关的法律法规。

36简述公民基本生活保障制度的主要内容？P31

养老保障、健康保障（含生育）/医疗保险、工伤保险、失业保险、住房保障、最低生活保3障和特殊群体优抚

37简述我国《劳动法》的特点？P951、它是一部综合性劳动法典。

2、它是一部过渡性劳动法典。

3、它是一部统一性劳动法典

38简述三方协商机制的特征？P186

1参与主题具有三方性；2三方主体各自独立，法律地位平等；3协商内容都是社会政策和劳动权益问题；4协商宗旨为促进三方合作，以协调劳动关系，发展国家经济和提高人民生活水平。39简述国务院《关于建立城镇基本医疗保险制度的决定》的主要内容？P266

1.覆盖范围；2筹集资金和缴费办法；3.记账方法；4.待遇支付；5.基金管理；6.医药目录；7.定点和合同管理；8.建立企业补充医疗保险；

四、简答题（本大题共5小题，每小题5分，共25分）

31．促进就业的基本原则在失业保险立法中是如何体现出来的？P289 从20世纪末期开始，失业保险基金30%以上用于就业促进，包括职业培训和职业介绍。

中央政府和地方政府拨款建立各类专项促进就业基金。

32．劳动法有哪些特征？P44 劳动法不同于民法和其他法律的主要特征如下：(1)劳动法的调整对象是劳动关系，即用人单位和职工之间的社会关系。(2)劳动法调整的劳动关系是合法的、有偿的、具有职业性的劳动。

(3)协调劳动关系的法律工具具有不完善和潜在性特点，因此变更和解除环节相对活跃。

33．公正裁员的三个法律要素有哪些具体内容？P23

公正裁员由三个法律要素和诉讼保护构成。三个法律要素即正当理由、合法程序和合理补偿。(1)正当理由裁员。实施经济性裁员的正当理由包括两个方面：需要裁员的经济原因和具体理由；被裁员工的劳动能力和素质缺陷。(2)合法程序裁员。公正裁员应当依据法律规定的程序进行．即提前通知与协商。(3)合理裁员补偿。被裁的员工有权得到适当经济补偿，即裁员补偿。

34．我国《集体合同规定》对集体协商代表的法律保护是如何规定的？P176

集体协商代表(以下统称协商代表)，是指按照法定程序产生并有权代表本方利益进行集体协商的人员。委托人数不得超过本方代表的1／3。首席代表不得由非本单位人员代理。用人单位协商代表与职工协商代表不得相互兼任。

35．根据我国《失业保险条例》的规定，领取失业保险金应具有哪些条件？P287

领取失业保险金条件：依法参加失业保险，用人单位和个人缴费满12个月；非本人意愿中断就业；已经办理失业登记，并有求职要求。

五、论述题（本大题15分）

36．论工资给付的原则。P204－205

薪酬给付是保障员工劳动报酬权利的第二个环节。工资给付必须坚持如下原则：(1)平等给付。(2)紧急支付。(3)当期工资支付保障。(4)直接支付。(5)延长工作时间的工资支付。(6)延期支付。(7)特别支付。(8)税／费处理。延期支付的法律特征如下：(1)雇主在当期仅作出支付承诺，没有实际支付，对员工来说仅是一种既定受益权。(2)接受承诺的员工要承担一定的风险。员工首先得到的既定权益需要法律保护，一是对可约定条件加以限制；二是保证延期支付得以兑现。对国有企业的“下岗”人员提供三三制补贴是一种短期安排。

31.什么是职业伤害？它具有哪些特点？ P293

指因职业原因导致的健康损失和经济损失，包括因突发性生产事故导致的工伤和因工作环境原因侵害个人健康的造成的职业病。特点：1 职业伤害是大工业的产物 2，职业伤害包括个体伤害和集体伤害，日常伤害和意外伤害多种形式。3，职业伤害的客体是劳动者的健康。包括劳动能力和经济收入。

32.劳动关系有哪些特征？P49

劳动关系是一类特殊的社会关系，具有下列特征：(1)经济性，即以劳动力的让渡使用和经济补偿(就业)为目的。(2)平等性。(3)依附性。(4)合法性。(5)契约性。(6)有偿性。(7)职业性。(8)财产关系与人身关系的交叉性。(9)对立统一性。

33.社会保障法有哪些基本原则？P59

(一)公民权利保障(二)国家责任和政府角色(三)社会伙伴参与(四)公平与效率结合(五)建立多支柱的社会保障体系(六)国际协调发展

34.根据我国《集体合同规定》，集体协商代表应履行哪些职责？P176

职责：参加集体协商，接受本方人员质询；及时向本方人员公布协商情况并征求意见；提供与集体协商有关的情况和资料；代表本方参加集体协商争议的处理；监督集体合同或专项集体合同的履行；法律、法规和规章规定的其他职责。

35.按照我国《工伤保险条例》的规定，哪些情形下停止享受工伤保险待遇？P311

(1)丧失享受待遇条件的；(2)拒不接受劳动能力鉴定的；(3)拒绝治疗的；(4)被判刑正在收监执行的。

五、论述题（本大题15分）

36.论工资集体协商的基本原则、主要内容和法律效力。P212

(一)定义的基本原则工资集体协商坚持双方享有平等的建议权、否决权和陈述权的基本原则。(二)工资集体协商的内容工资集体协商一般包括以下内容：(1)工资协议的期限；(2)工资分配制度、工资标准和工资分配形式；(3)职工平均工资水平及其调整幅度；(4)奖金、津贴、补贴等分配办法；(5)工资支付办法；(6)变更、解除工资协议的程序；(7)工资协议的终止条件；(8)工资协议的违约责任；(9)双方认为应当协商约定的其他事项。协商确定职工工资水平应符合国家有关工资分配的宏观调控政策，并综合参考下列因素：(1)地区、行业、企业的人工成本水平；(2)地区、行业的职工平均工资水平；(3)当地政府发布的工资指导线、劳动力市场工资指导价位；(4)本地区城镇居民消费价格指数；(5)企业劳动生产率和经济效益；(6)国有资产保值增值；(7)上企业职工工资总额和职工平均工资水平；(8)其他与工资集体协商有关的情况。(三)工资协议的法律效力依法订立的工资协议对企业和职工双方具有同等约束力。双方必须全面履行工资协议规定的义务，任何一方不得擅自变更或解除工资协议。

31.劳动合同违约责任的概念及确认违约责任的条件是什么？

劳动合同违约责任是指合同当事人无正当理由未履行或者未全面履行劳动合同规定义务时应当承担的责任。

劳动合同违约责任的确认必须同时具备以下条件：(1)发生违约事实；(2)违约行为人在主观上有过错，包括故意过错和过失过错；(3)具有损害事实；(4)违约事实与损害事实之间具有因果关系

32.简述集体协议与劳动合同的不同之处。

集体协议与劳动合同不同：(1)主体不同。集体协议的主体是工会(或职工代表)和用人单位或用人单位团体；而劳动合同的主体是劳动者个人和用人单位。(2)内容不同。集体协议涉及劳动关系的各个方面；而劳动合同的内容多是关于劳动条件的规定。(3)效力不同。集体协议适用于全体劳动者与用人单位，劳动合同适用于劳动者个人与用人单位；集体协议的效力高于劳动合同，对劳动合同的内容有规范作用；劳动合同中的劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体协议的约定。(4)产生的时间不同。集体协议产 生于劳动关系运行过程，它不依单个劳动者参加劳动为前提；而劳动合同产生于当事人一方的劳动者参加劳动前，是以劳动者就业为前提，是劳动者个人建立劳动关系的法律凭证。

33.中国三方协商的基本原则是什么

三方协商的基本原则政府、工会和企业组织在劳动关系三方协商中应遵守以下原则：(1)合法原则。(2)平等原则。(3)合作原则。(4)利益兼顾原则。(5)维护稳定的原则。

34.女职工特殊保护法律制度的主要内容是什么？

1)禁止女职工从事不利于身体健康的工作；(2)女职工生理机能变化期的特殊保护；(3)对女职工特殊保护设施的规定。

36.试述劳动和社会保障的法律责任的概念、类型及构成要素。

法律责任是对违法行为的制裁，即依据法律规定由违法行为人承担的法律后果。

类型：赔偿责任、行政责任、刑事责任；

构成要素：责任人——指因实施了潍坊行为要承担法律责任的人

违法行为——责任人的违法行为包括侵权或违约，有两种行为状态即作为和不作为。

损害后果——是由于责任人的违法行为而导致的损害后果

因果关系——责任人的违法行为与损害后果之间具有必然联系

主观过错——责任是实施违法行为时的主观心理状态，包括故意和过失、无过错规定——无过错规定是一种特殊情况，针对损害后果由法律规定责任人和承担法律责任的方式，与上述要素不关联。

31.我国《劳动法》规定的劳动合同法定条款有哪些？

(一)劳动合同期限(二)工作岗位、任务和考核(三)劳动保护和劳动条件(四)劳动报酬(五)劳动纪律(六)劳动合同变更、解除、终止的条件(七)违反劳动合同的责任

32.简述集体协议的定义和特征。

集体协议，又称团体协约等，指工会或雇员代表与雇主或雇主组织之间依法签订的以协调劳动关系和改善工作与生活条件为主要内容的协议。集体协议是集体谈判／协商的有效结果，具有如下特征：(1)集体协议是劳动和社会保障法律法规的补充和延伸；(2)集体协议不同于个体劳动合同，它不产生具体的劳动关系。

33.简述三方协商机制的定义和特征。

三方协商即政府、雇主和雇员组织三方代表，根据一定议事规则和程序，通过特定形式进行对话和协商，互相影响和互相制约，共同参与决定的制度，也称协调劳动关系的三方机制。该制度具有如下特征：(1)参与主体具有三方性；(2)三方主体各自独立，法律地位平等；(3)协商内容是社会政策和劳动权益问题；(4)协商宗旨为促进三方合作，以协调劳动关系，发展国家经济和提高人民生活水平

34.未成年工特殊保护的主要内容是什么？

最低就业年龄规定2，未成年工禁忌从事的工作岗位3，未成年工体检制度4，使用未成年工登记制度

35.国务院《关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》对社会医疗保险统筹基金支付有何限制？

确定了统筹基金的起付标准和最高支付限额：1，起付标准原则上控制在当地职工年平均工资的10%左右。2，最该支付限额关注上控制在当地职工年平均工资的4倍左右。

五、论述题（本大题12分）

36.试述劳动法律关系产生、变更和消灭的原因，并举例说明。P66

1．劳动法律关系产生、变更和消灭的概念劳动法律关系的产生即特定的用人单位和职工依据法律规定的条件和形式建立了劳动法律关系，明确了双方的权利和义务。劳动法律关系变更即改变原当事人之间既定的权利和义务内容，即在原法律关系主体不改变的条件下对劳动法律关系内容的修改和补充。劳动法律关系消灭是指现存劳动法律关系的解除和终止。劳动法律关系解除是提前终止劳动法律关系的行为，需要经双方协商同意，或在法定条件出现后由单方提出提前消灭该劳动法律关系。2．劳动法律关系产生、变更和消灭的法律依据劳动法律关系的产生、变更和消灭必须依据一定的事实。能够引起法律关系的产生、变更和消灭的事实是法律事实。法律事实分为法律行为和法律事件，31.简述社会保障法律关系的构成。

社会保障法律关系由三部分构成：主体、内容和客体。1．社会保障法律关系主体社会保障法律关系主体包括：(1)保障人。(2)参保人。(3)受益人。(4)社会保障基金的受托人。

32.简述劳动安全与卫生法的定义和主要内容。

劳动安全与卫生法即规范工作地安全与卫生的法律规范的总称。劳动安全与卫生法包括如下内容：(1)劳动安全技术规程；(2)劳动卫生规程；(3)企业安全生产管理制度；(4)伤亡事故报告和处理制度。33.简述劳动合同订立的基本原则和形式。

订立劳动合同的原则主要包括下列内容；主体合法、内容合法和程序合法。2．订立劳动合同的形式劳动合同的形式包括口头合同和书面合同

34.简述集体协商的定义和主要内容。

集体谈判／协商，即雇员组织和雇主以平等地位，就与雇员利益相关的劳动关系问题进行对话，以期达成协议的行为。(二)集体谈判／协商的内容集体谈判／协商的主要内容：(1)规定劳动条件；

(2)确立员工权益；(3)协调雇主或雇主组织同一个或数个雇员组织之间的关系。

五、论述题（本大题12分）

36.论用人单位作为劳动合同当事人的权利义务。P134

1．用人单位权利用人单位有权提出岗位要求和考核标准，规定适用期，制定薪酬计划，实施生产经营和人力资源的管理，向员工提供必要的信息，按照《公司法》规定建立员工董事制度等。

1．用人单位义务(1)用人单位有提供工作岗位的义务，有按照薪酬计划支付劳动报酬的义务。这是用人单位的基本义务，由劳动合同的性质所决定。劳动报酬的支付标准、支付办法和地点等皆在合同中规定，但不得违背国家有关最低工资的法律规定

(2)提供劳动保护的义务。劳动者在用人单位的指挥、管理下进行劳动，用人单位就应该负责提供各种劳动条件和保护措施，包括提供生产和工作条件，提供劳动保护设备；提供保险福利带鱼；提供休假等

(3)保障权利义务。用人单位应该保障劳动者作为公民享有的各种权利，用人单位应该为其提供时间和物质的保证，最重要的是制度保障。

31．简述违反劳动法的法律责任类型。

违反劳动法的法律责任包括如下类型：1．赔偿责任。2．行政责任。3．刑事责任，32．根据《集体合同规定》，有哪些情形时可以变更或解除集体合同或专项集体合同？

有下列情形之一的，可以变更或解除集体合同或专项集体合同：(1)用人单位因被兼并、解散、破产等原因，致使集体合同或专项集体合同无法履行的；(2)因不可抗力等原因致使集体合同或专项集体合同无法履行或部分无法履行的；(3)集体合同或专项集体合同约定的变更或解除条件出现的；(4)法律、法规、规章规定的其他情形。

33．劳动保护法具有哪些主要特征？

(1)劳动保护法的主体是在工作地的劳动者；(2)劳动保护法的内容是工作地的安全设施、卫生规则和管理制度；(3)劳动保护法的客体是劳动者的安全和健康，以及良好的工作秩序

34．简述最低生活保障标准的概念与法律特征。

最低生活保障标准，又称最低生活保障线，是指由政府制定的，与社会经济发展水平相适应的居民基本生活标准。最低牛活保障标准的法律特征：(1)坚持“公民有权分享社会进步成果”和“与物价挂钩”的基本原则；(2)是随着社会经济发展而作相应调整的变量；(3)由政府依法制定的，并具有法律效力。

五、论述题（本大题12分）

35．论社会保障关系的产生、变更与消灭，并举例说明。

社会保障法律关系产生、变更和消灭的概念劳动法律关系的产生即依据有关法律规定和形式，明确了双方的权利和义务，引起一个具有社会保障法律关系。社会保障法律关系变更即社会保障法律关系当事人的权利和义务内容改变，社会保障法律关系主体不改变如转移个人账户。社会保障法律关系消灭是指现存社会保障法律关系的解除和终止。如参保人因出国定居而与社会保障经办机构解除保障与被保障关系2．社会保障法律关系产生、变更和消灭的法律依据劳动法律关系的产生、变更和消灭必须依据一定的事实.能够引起法律关系的产生、变更和消灭的事实是法律事实。法律事实分为法律行为和法律事件，31．简要回答劳动关系的分类方法。2-50

答：（1）根据主体和内容进行分类，包括：狭义劳动关系、相对劳动关系和广义劳动关系；

（2）根据就业性质进行分类，包括：雇用劳动关系、聘用劳动关系、录用关系和任命关系；

（3）根据组织状态进行分类，包括：集体劳动关系、个体劳动关系；

（4）根据用人单位性质进行分类，包括：政府部门劳动关系、非政府非营利组织劳动关系和营利组织劳动关系；

（5）根据用人单位注册地进行分类，包括：国内劳动关系、外资劳动关系和外国劳动关系；

（6）根据劳动关系合法与否（是否签订劳动合同）进行分类，包括：正规劳动关系和非正规劳动关系。

32．简要回答特殊保护法的定义及主要特征。9-227

答：特殊保护法即对特殊劳动者群体实施保护的法律规范的总称。特殊保护法的主要特征：

（1）特殊保护适用于特殊群体，包括女职工和未成年职工；

（2）基于生理健康的需要，被保护劳动者的部分劳动权利受到限制。

33．根据《集体合同规定》，集体协商会议应当遵循哪些原则?6-174

答：（1）遵守法律、法规、规章及国家有关规定；

（2）相互尊重，平等协商；

（3）诚实守信，公平合作；

（4）兼顾双方合法权益；

（5）不得采取过激行为。

34．简要回答我国《城市居民最低生活保障条例》所确定的覆盖范围和资格要求。15-342

答：（1）持有非农业户口的城市居民，凡共同生活的家庭成员人均收入低于当地城市居民最低生活保障标准的，均有从当地人民政府获得基本生活物质帮助的权利。

（2）我国城镇居民最低生活保障的对象不仅包括传统的“三无”对象，而且城镇居民家庭的人均收入只要低于最低生活保障线，就有权从当地人民政府获得基本生活物质帮助。

（3）“三无”的城市居民，按照当地城市居民最低生活保障标准全额享受。

（4）尚有一定收入的城市居民，按照家庭人均收入低于当地城市居民最低生活保障标准的差额享受。

五、论述题(本大题12分)

35．论劳动法律关系的产生、变更和消灭，并各举一例说明。2-63

答：

一、劳动法律关系产生、变更和消灭的概念

1、劳动法律关系的产生即特定的用人单位和职工依据法律规定的条件和形式建立了劳动法律关系．明确了双方的权利和义务。

2、劳动法律关系变更即改变原当事人之间既定的权利和义务内容，即在原法律关系主体不改变的条件下对劳动法律关系内容的修改和补充。

3、劳动法律关系消灭是指现存劳动法律关系的解除和终止。

二、劳动法律关系产生、变更和消灭的法律依据

劳动法律关系的产生、变更和消灭必须依据一定的事实。能够引起法律关系产生、变更和消灭的事实是法律事实。法律事实分为法律行为和法律事件。

1、法律行为是当事人有意识进行的各种活动，包括合法行为和违法行为，达到法定退休年龄申请领取养老金为合法行为；受益人死亡后他人冒领其养老金的为违法行为；

2、法律事件是在当事人意志之外发生的事情，如年老、患病和工伤。

31.根据《集体合同规定》，集体协商双方代表应当如何产生?P176

集体协商代表是指按照法定程序产生并有权代表本方利益进行集体协商的人员。

集体协商代表人数应当对等，每方最少3人，并各确定1名首席代表。

职工一方的协商代表由本单位工会选派。未建立工会的，由本单位职工民主推荐，并经本单位半数以上职工同意。职工一方的首席代表有本单位工会主席担任。工会主席可以书面委托其他协商代表代理首席代表。工会主席空缺的，首席代表由工会主要负责人担任。未建立工会的，职工一方的首席代表从协商代表中民主推举产生

用人单位一方的协商代表，由用人单位法定代表人指派，首席代表由代为法定代表人担任或其数目委托的其他管理人员担任。

32.确定和调整月最低工资标准应当参考哪些因素?P195

职工及其赡养人的最低生活费用、城镇居民消费价格指数、职工个人缴纳的社会保险费和住房公积金、职工平均工资、经济发展水平、就业状况等，：单位应缴纳的基本养老保险费和基本医疗保险费；非全日制劳动者在工作稳定性、劳动条件和劳动强度、福利等方面与全日制就业人员之间的差异。

33.简要回答我国公民享有的基本生活保障措施。

养老保障、健康保障（含生育）/医疗保险、工伤保险、失业保险、住房保障、最低生活保3障和特殊群体优抚

34.简要回答我国住房改革的基本原则和主要内容。P326

住房改革的基本原则“合理开发和利用住房资源，适度满足居民需要”

主要内容：

1、加快租金制度的改革，使住房消费支出约占双职工家庭平均工资的15%左右。

2、取消福利公房，实行住房分配货币化。

五、论述题(本大题12分)

35.论劳动与社会保障法律规范的概念及其逻辑结构的构成要素。P72

国家制定或认可的劳动与社会保障法律关系主体的行为规则。

在任何一个法律规范中三者均缺一不可。

假设，即适用法律规范的条件和情况

处理，即行为规则本身，包括义务性行为规则。、授权性行为规则和禁止性行为规则。

制裁，指对违反法律规范行为的限制和惩罚，也称追究法律责任。

32.简要回答我国劳动法律制度有关集体协商代表法律保护的相关规定。

.参加集体协商视为提供了正常劳动

履行协商代表职责期间劳动合同期满的，劳动合同期限自动延长

履行协商代表职责期间除出现法律规定的情形用人单位不得与其解除劳动合同

履行协商代表职责期间用人单位无正当理由不得调整其工作岗位

33.简要回答工资集体协商的概念和法律效力。

工资集体协商是指职工代表与企业代表依法就企业内部工资分配制度、工资分配形式、工资收入水平等事项进行平等协商，在协商一致的基础上签订工资协议的法律行为。

法律效力：依法订立的工资协议对企业和职工双方具有同等约束力。双方必须全面履行工资协议规定的义务，任何一方不得擅自变更或解除工资协议。

职工个人与企业订立的劳动合同中关于工资报酬的标准，不得低于工资协议规定的最低工资标准。县级以上劳动保障行政部门依法对工资协议进行审查，对协议履行情况进行监督检查。

34.简要回答劳动法律关系的构成。P62

法律关系由主体、内容和客体三个要素构成，、劳动法律关系主体即依法享有权利和具有承担义务能力的人，在具体情况下称当事人，主要指用人单位和职工

劳动法律关系的内容即劳动法律关系当事人依法享有的权利和义务。

劳动法律关系的客体是劳动法律关系当事人的权利和义务所涉及的对象，可以是现金、物和行为。

五、论述题(本大题12分)

35.试述现收现付式、积累式养老保险法律制度的不同特征。

现收现付式养老保险法律制度的特征：

1、以两代人之间的赡养关系为制度和立法基础，不需要长期基金积累；2一般通过社会统筹账户运作，适合于公共部门管理；3支付原则为预先确定待遇和人人均等待遇；4需要合适的赡养率，遇到人口老年化时将可能出现财政赤字，需要财政支持、提高缴费率或者降低养老金支付水平。

积累式养老保险费的特征：1可以通过雇主单方或雇主雇员双方缴费积累养老基金，养老基金需要进行长期的市场化运作，并必须面对基金贬值和投资风险，管理要求和成本相对较高。很多国家立法要求由信托机构托管养老保险基金（相关人）2为参保人建立个人账户，并长期进行详细记录；3缴费确定待遇或在退休时一次性支付养老金。

集体协议与劳动合同的区别。

答：(1)主体不同。集体协议的主体是工会(或职工代表)和用人单位或用人单位团体；而劳动合同的主体是劳动者个人和用人单位。

(2)内容不同。集体协议涉及劳动关系的各个方面；而劳动合同的内容多是关于劳动条件的规定。

(3)效力不同。集体协议适用于全体劳动者与用人单位，劳动合同适用于劳动者个人与用人单位；集体协议的效力高于劳动合同，对劳动合同的内容有规范作用；劳动合同中的劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体协议的约定。

(4)产生的时间不同。集体协议产生于劳动关系运行过程，它不依单个劳动者参加劳动为前提；而劳动合同产生于当事人一方的劳动者参加劳动前，是以劳动者就业为前提，是劳动者个人建立劳动关系的法律凭证。

劳动保护狭义定义指工作地的安全设施和卫生条件，以保护劳动者在劳动过程中的人身安全和身体健康

劳动保护法的主要特征。

答：劳动保护法即保护劳动者健康的法律规范的总称。劳动保护法的主要特征：

(1)劳动保护法的主体是在工作地的劳动者；

(2)劳动保护法的内容是工作地的安全设施、卫生规则和管理制度；

(3)劳动保护法的客体是劳动者的安全和健康，以及良好的工作秩序

第五篇：刑法学各章简答论述题及答案汇总

刑法学各章简答论述题及答案汇总 第一章

一、简答题

1.简述刑法的任务。

答：《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”

我们可以将刑法的任务概括为保护法益，保护的方法是禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为。

2.简述论理解释的主要种类。

答：(1)扩大解释。(2)缩小解释。(3)当然解释。(4)反对解释。

(5)补正解释。(6)体系解释。(7)历史解释。(8)比较解释。

二、论述题

1.论述刑法的性质。

答：刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范，而其他法律规定的是一般违法行为及其法律后果。这种特定性，使刑法成为特殊的法律。

一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系。刑法则保护人身的、经济的、财产的、婚姻家庭的、社会秩序等许多方面的法益(法所保护的利益)。但它同时具有不完整性。首先，刑法并不是将所有侵害法益的行为规定为犯罪，而只是将其中部分严重侵害法益的行为规定为犯罪;其次，即使是严重侵害法益的行为，但由于刑事政策等方面的原因，立法机关也可能不将其规定为犯罪;最后，成文刑法总是具有局限性，一些严重侵害法益的行为也可能被遗漏。

一般部门法对一般违法行为也适用强制方法，这些强制方法的严厉程度远不如刑罚，而且在许多情况下，当事人之间可以自行和解。刑法规定的法律后果主要是刑罚，刑罚是国家最严厉的强制方法。

刑法具有补充性，即只有当一般部门法不能充分保护某种法益时，才由刑法保护;只有当一般部门法还不足以抑止某种危害行为时，才由刑法禁止。

由于其他法律在不能充分保护法益时需要刑法保护，刑法的制裁方法又最为严厉，这就使得刑法实际上成为其他法律的保障。这既是刑法与其他法律的联系所在，也是刑法与其他法律的区别之一。

2.试论述刑法“但书”的作用。

答：刑法为成文法，故其表达理应符合语法。当同一条款的后段要对前段内容作出相反、例外、限制或补充规定时，往往使用“但是”一词予以表示，“但是”开始的这段文字称为“但书”(但书前的内容称为“本文”)。但书主要有以下情况：(1)对前段表示了相反关系;(2)对前段表示了例外关系;(3)对前段表示了限制关系;(4)对前段表示了补充关系。由此看来，但书对准确表达立法意图起着重要作用，解释和适用刑法时不可忽视但书。由于但书具有表示与前段相反、例外等功能，故不能轻易指责条文的前后矛盾。

3.论述刑法解释的必要性及意义。

答：任何刑法都有解释的必要。首先，刑法内容是由文字表达的，任何用语尽管核心意义明确，但总会向边缘扩展，使其外延模糊，需要通过解释界定刑法用语的扩展边际;绝大多数用语总是具有多义性，需要通过解释明确刑法用语应取何种含义：用语随着时代发展会产生新的含义，需要通过解释说明刑法是否接受新的含义;许多用语也存在“言不尽意”的情况，需要通过解释揭示其未尽之意。此外，刑法中有许多规范的概念(如“淫秽物品”)与纯粹的价值概念(如情节“恶劣”)，必须通过解释明确其含义。其次，刑法所规定的各种犯罪类型，都是对犯罪现象进行抽象的结果，而不可能详尽叙述各种犯罪的具体表现，但现实的案件都是具体的，于是刑法规定与个案之间便存在距离。在这种情况下，要将刑法规定适用于具体个案，必须解释刑法的规定。最后，刑法具有相对稳定性，要使稳定的刑法适应不断发展变化的形势，就有赖解释。

刑法解释的必要性说明了刑法解释的重要意义：刑法解释有助于人们正确理解刑法规定的含义与精神;有利于刑法的正确实施;有利于克服刑法的某些缺陷;有利于刑法的发展和完善。

4.试述刑法的机能。

答:（1）刑法的机能

刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的作用。国外刑法理论一般认为刑法具有以下三种机能：第一，行为规制机能，指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。其具体内容为，刑法将一定的行为规定为犯罪并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上受到否定评价(评价的机能);同时命令人们作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(决定的机能)。第二，法益保护机能，指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。犯罪是侵害或威胁法益的行为，刑法禁止和惩罚犯罪，是为了保护法益。第三，自由保障机能，指刑法具有保障公民个人自由不受国家刑罚权不当侵害的机能。根据罪刑法定原则，只要行为人的行为不构成刑法所规定的犯罪，他就不受刑罚处罚，这便对国家机关适用刑罚进行了限制;对犯罪人也只能根据刑法的规定给予处罚，不得超出刑法规定的范围科处刑罚，这便保障犯罪人免受不恰当的刑罚处罚。因此，刑法既是“善良人的大宪章”，又是“犯罪人的大宪章”。

刑法的机能包括()

A.行为规制机能 B.维护社会秩序C.法益保护机能D.保护国家的国防、军事利益 E.自由保障机能

答案：ACE

分析:刑法的任务和刑罚的机能不是等同的概念。刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的作用。国外刑法理论一般认为刑法具有以下三种机能：行为规制机能，法益保护机能，自由保障机能.（2）刑法解释的效力

非正式的刑法解释，即未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释，没有法律效力，但对刑事司法乃至立法活动具有重要参考价值，对提高公民法律意识具有重大作用。正式的刑法解释，即由被授权的国家机关在其职权范围内所作出的解释，具有法律效力。正式的刑法解释主要指立法解释与司法解释。

立法解释，是指在刑法颁布后，由立法机关对刑法规定的含义所作的解释。

司法解释，是指最高人民法院、最高人民检察院就审判和检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释。

有典型例题分析：正式的刑法解释包括()

A.立法解释和学理解释 B.立法解释和司法解释C.司法解释和学理解释D.有权解释和无权解释

答案：B

分析:正式的刑法解释主要指立法解释和司法解释。非正式的刑法解释是指未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释，没有法律效力。学理解释属于非正式的刑法解释。而无权解释是非正式刑法解释的效力表述。

第二章

一、简答题 1.简述刑法的基本原则。

答：刑法的基本原则，是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。刑法的基本原则是法治的基本原则在刑法中的具体表现，是各个部门法都必须遵循的共同准则在刑法中的特殊体现。但刑法的基本原则具有自身的特征。我国刑法明确规定了刑法的三个基本原则，这就是罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。

2.简述平等适用刑法原则的思想基础。

答：平等适用刑法，是法律面前人人平等原则在刑法中的具体化。

(1)平等适用刑法是保障人民自由的要求；(2)平等适用刑法是保护法益和保障自由的要求;

(3)平等适用刑法是刑法本身的要求；

(4)平等适用刑法是法治的基本要求。

3.简述平等适用刑法原则的基本内容。

答：平等适用刑法原则的基本内容主要有以下几个方面：

（1）平等地保护法益；（2）平等地认定犯罪；（3）平等地裁量刑罚；（4）平等地执行刑罚。

4.简述罪刑法定原则的基本内容。

答1)法律主义(成文法主义)。罪刑法定主义所要求的法律主义是指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律;法官只能根据成文法律定罪量刑。

(2)禁止事后法(禁止溯及既往)。禁止事后法是指只能适用行为时的法律，而不得适用行为后的法律(溯及既往)。

(3)禁止类推解释。(4)禁止绝对不定(期)刑。

(5)明确性。明确性表示规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规定运用的对象。

(6)禁止处罚不当罚的行为。禁止处罚不当罚的行为是指刑法只能将具有处罚根据或者说值得科处刑罚的行为规定为犯罪。

(7)禁止不均衡的、残虐的刑罚。（罪刑法定原则的基本含义是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。新《刑法》第3条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”

一般认为，罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义。）

二、论述题

1、论述罪刑相适应原则的基本内容和表现特点。

答：一般认为，罪刑相适应，就是罪重的量刑要重，罪轻的量刑要轻，各个法律条文之间对犯罪量刑要统一平衡，不能罪重的量刑比罪轻的轻，也不能罪轻的量刑比罪重的重。就具体内容而言.罪刑相适应原则，可以分解为下列三个方面：

(1)刑罚与罪质相适用；(2)刑罚与犯罪情节相适应；(3)刑罚与犯罪人的人身危险性相适应。

2、论述类推解释与扩大解释的关系。

答：类推解释，是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者。扩大解释，是指刑法条文的字面通常含义比刑法的真实含义窄，于是扩张字面含义，使其符合刑法的真实含义。

从形式上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之内进行解释；而类推解释所得出的结论，超出了刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之外进行解释。

从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。

从论理方法上说，扩大解释是扩张性地划定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚对象。

从实质上而言，扩大解释的结论在公民预测可能性之内；类推解释则超出了公民预测可能性的范围。

第三章

一、简答题

1.简述我国刑法的属地管辖权。

答：《刑法》第6条第l款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这是对属地管辖原则的规定。这里所说的“领域”，是指我国国境以内的全部区域，包括领陆、领水和领空。这里所说的“法律有特别规定”而不适用“本法”事实上包括三类情况：第一类是不适用中国刑法(广义刑法)的情况；第二类是不适用大陆刑法的情况；第三类是不适用刑法典部分条文的情况。

不适用中国刑法的情况是指，对于享有外交特权和豁免权的外国人不适用中国刑法。

不适用大陆刑法(包括刑法典及其他仅在大陆适用的特别刑法)的情况是指，对于香港、澳门和台湾地区不适用大陆刑法。不适用中国刑法典部分条文的第一种情况是，当刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，与刑法典的部分条文出现法条竞合的情况时，根据“特别法优于普通法”的原则，不适用刑法典，而适用特别刑法。

2.简述我国刑法的属人管辖权。

答：首先，中华人民共和国国gx.作人员和军人在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，适用中国刑法。

其次，国家工作人员和军人以外的其他中国公民在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，原则上适用中国刑法;但是按照我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

3.简述我国刑法的保护管辖权。

答：我国刑法采取了有限制的保护管辖原则。《刑法》第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法;但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”据此，适用保护管辖原则受到三个条件的限制：

(1)所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的利益，这是适用保护管辖原则的前提条件。

(2)所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑。应当注意的是，根据刑法总则与其他法律的关系，当刑法典规定的最低刑没有达到3年以上，而此后的单行刑法修改法定刑或者增加犯罪类型，最低刑为3年以上有期徒刑时，也可适用我国刑法(当然不得溯及既往)。

(3)所犯之罪按照犯罪地的法律也应受处罚。

4.简述对外国判决的承认。

答：对外国刑事判决的承认分为积极承认与消极承认。

积极承认，是指在本国具有刑事管辖权的行为，受到外国确定的有罪判决时，将该犯人移至本国后，执行外国所确定的有罪判决;如果犯罪人在外国已将确定的刑罚执行完毕，或者外国法院虽宣告有罪但免除刑罚，或者对行为人作出无罪判决，则本国不再追诉。可见，积极承认意味着将外国法院的判决与本国法院的判决同等看待。

消极承认，是指外国确定的刑事判决不制约本国刑罚权的实现，即不管外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为本国可行使审判权，但对外国判决及刑罚执行的事实，给予考虑。我国《刑法》所采取的便是消极承认的做法。

5.简述适用普遍管辖原则的条件。

答：根据国际条约及各国刑法的规定，适用普遍管辖原则受到一定限制：

(1)适用普遍管辖原则的犯罪必须是危害人类共同利益的国际犯罪；

(2)管辖国应是有关条约的缔约国或参加国；

(3)管辖国的国内刑法也将该行为规定为犯罪；

(4)罪犯出现在管辖国的领域内。

二、论述题

1.试论述我国刑法中的从旧兼从轻原则。

答：我国《刑法》第12条关于溯及力的规定采取的是从旧兼从轻原则。从l949年10月1日至l997年9月30日这段时间所发生的行为，如果未经法院审判或判决未确定，就按不同情况分别处理：

(1)行为时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的。适用行为时的法律，即不追究刑事责任，刑法没有溯及力。

(2)行为时的法律认为是犯罪，而刑法不认为是犯罪的，适用刑法.即不追究刑事责任，刑法具有溯及力。(3)行为时的法律与刑法都认为是犯罪，并且按刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照行为时的法律追究刑事责任，即刑法没有溯及力(刑法关于追诉时效的规定具有溯及力);但是，如果刑法的处刑比行为时的法律处刑轻，则应适用刑法，即刑法具有溯及力。

(4)刑法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。从刑法理论上看，从旧兼从轻原则比较符合罪刑法定原则。因为“从旧”表明了对行为时不受处罚的行为，不能适用裁判时的法律给予处罚;即使行为时应受处罚的行为，原则上也应按行为时的法律处罚。这正体现了定罪判刑以行为时有法律的明文规定为限的思想。另一方面，罪刑法定原则包含着保障4-i-#sA-的自由的观念，N此，当适用新法有利于行为人时，应例外地适用新法。

2.论述我国刑法对时间效力的规定。

答：刑法的时间效力所解决的问题是刑法从何时起至何时止具有适用效力，其内容包括生效时间、失效时间、溯及力与限时法效力。

从我国的刑事立法实践来看，刑法的生效时间分为两种情形：

一是自公布之日起生效。

二是公布后间隔一段时间才生效。这两种生效情形均符合罪刑法定原则，但相比之下，后一种情形更为合适。因为法律既是裁判规范，又是行为规范，要使规范产生实效，就得使人们事先了解规范的存在及其内容。

刑法的失效时间，主要有两种情形：

一是由立法机关明文宣布原有法律效力终止或废止。

二是新法的施行使原有法律自然失效。但应注意的是，有的法律文件是因为新法的施行而全部失效，有的法律文件是因为新法的施行而局部失效。

第四章

一、简答题

1.简述刑事违法与社会危害性的关系。

答：刑事违法性与社会危害性是统一的。刑法之所以禁止某种行为，是因为该行为具有严重的社会危害性，故严重的社会危害性是刑事违法性的前提或基础，刑事违法性是严重的社会危害性的法律表现。可以说，社会危害性，是刑事违法性的实质(实质的违法性);违反成文刑法，是形式的违法性。而形式的违法性与实质的违法性是统一的。

2.简述对犯罪的分类。

答：(1)理论分类。①重罪与轻罪。②自然犯与法定犯。③隔隙犯与非隔隙犯。

(2)法定分类。①国事犯罪与普通犯罪。②自然人犯罪与单位犯罪。③身份犯非非身份犯。④亲告罪与非亲告罪。⑤基本犯、加重犯与减轻犯。

3、简述对社会危害性的理解。答：（1）社会危害性：是指行为对刑法所保护的法益的侵犯性。

（2）社会危害性是对法益的侵犯；既包括对法益造成实际的侵害，也包括对法益造成侵害的威胁。（3）社会危害性是质与量的统一；（4）社会危害性是相对稳定性与变易性的统一；

（5）社会危害性是客观性与可知性的统一。

二、论述题

1、试论述犯罪的特征。

答：(1)犯罪的特征概述。关于犯罪的基本特征，刑法理论上存在不同观点。传统的三特征说认为，犯罪的基本特征是社会危害性、刑事违法性与应受刑罚处罚性。三个特征密切联系，其中社会危害性是最本质、具有决定意义的特征，其他两个特征都是社会危害性的派生或者延伸。

根据我国《刑法》第13条的规定，犯罪具有两个特征：一是社会危害性，二是依照法律应当受刑罚处罚性(刑事违法性)。

(2)社会危害性。是指行为对刑法所保护的法益的侵犯性。

由于社会危害性是对法益的侵犯性，所以，只有当某种行为对法益造成了侵害或者有造成侵害的危险(威胁法益)时，该行为才具有社会危害性。社会危害性是质与量的统一。社会危害性是相对稳定性与变易性的统一。社会危害性是客观性与可知性的统一。

(3)刑事违法性。当某种行为“依照法律应当受刑罚处罚”时，该行为就具有刑事违法性。

从刑法规范与其他法律规范的关系来看，刑事违法性表现为两种情况：一是直接违反刑法规范，二是违反其他法律规范但因情节严重进而违反了刑法规范，故单纯违反其他法律而没有违反刑法的行为，不具有刑事违法性。

第五章

一、简答题

1.简述犯罪构成的意义。

答：犯罪构成作为法律规定，对刑事司法具有特别重要的意义：犯罪构成为区分罪与非罪提供了法律标准。犯罪构成为区分一罪与数罪提供了法律依据。犯罪构成为区分重罪与轻罪提供了法律依据。2.简述犯罪构成的要件。

答：犯罪构成要件是犯罪构成的组成要素，即要件的总和形成犯罪构成。从认识论的角度来看，犯罪构成要件可以分为具体要件与共同要件。犯罪构成的具体要件，是指具体犯罪(如盗窃罪、诈骗罪等)的成立必须具备的要件，是具体犯罪的社会危害性的法律标志。犯罪构成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必须具备的要件。共同要件是从具体要件中抽象出来的。根据刑法理论的通说，犯罪构成有四个方面的共同要件，即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。

3.简述不作为犯罪的成立客观上所必须具备的条件。

答：成立不作为犯在客观上必须具备以下条件：

(1)行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。这种义务的来源主要有：

第一，法律、法规明文规定的义务。第二，职务或者业务要求的义务。

第三，法律行为引起的义务。第四，先前行为引起的义务。

(2)行为人能够履行特定义务。

(3)行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。

4.简述危害结果的意义。

答：危害结果作为犯罪客观方面的一个重要因素，具有重要意义。

(1)是区分罪与非罪的标准之一；(2)是区分犯罪形态的标准之一；

(3)是影响量刑轻重的因素之一。危害结果对量刑的影响作用表现为三种情况：

①作为选择法定刑的根据；②作为法定的量刑情节；③作为酌定的量刑情节。

5.简述过于自信的过失与间接故意的相似之处和区别。

答：无论是过于自信的过失还是间接故意，行为人都认识到自己的行为可能发生危害社会的结果；行为人对结果的发生都不抱希望的态度。但它们又是两种根本不同的心理态度，表现为：

⑴两者对危害结果发生的可能性的认识程度不同。间接故意的情况下，行为人对危害社会的结果有较清楚、肯定的认识；而过于自信的情况下，行为人的认识较模糊，只是一种非现实可能性的认识。

⑵两者对危害结果的态度不同。间接故意的行为人是放任危害结果的发生；而过于自信的行为人对危害结果的发生完全持否定的态度。

⑶两者的行为特征不同。过于自信的情况下，行为人总是希望凭借或运用一些有利条件防止危害结果的发生；而间接故意的情况下，行为人既不采取也不依靠任何条件防止危害结果的发生。

6.简述犯罪目的的意义。

答：(1)在某些犯罪中是区分罪与非罪的标准之一；(2)在某些犯罪中是区分此罪与彼罪的标准之一；

(3)影响量刑。犯罪目的不同，说明行为人的主观恶性不同，因而导致行为的社会危害性产生差异，进而影响量刑。

7.简述直接故意的内容。

答：直接故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。直接故意是认识因素与意志因素的统一。

(1)直接故意的认识因素是明知自己的行为会发生危害社会的结果。

第一，行为人明知自己行为的内容与危害性质。

第二，行为人明知自己的行为会发生某种危害结果。

第三，某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实。

(2)直接故意的意志因素是希望危害结果发生。

二、论述题

1.试述我国刑法刑事法定年龄的规定。

答：刑事法定年龄，是指刑法所规定的，行为人实施刑法所禁止的犯罪行为所必须达到的年龄。

达到刑事法定年龄，是自然人犯罪主体必须具备的条件之一。我国刑法对刑事法定年龄作了如下规定：

(1)不满l4周岁的人，一律不负刑事责任，即不满l4周岁的人所实施的任何行为，都不构成犯罪。刑法理论称之为绝对无刑事责任时期或完全无刑事责任时期。

(2)已满14周岁不满l6周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。此即相对负刑事责任时期。

(3)已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。即已满16周岁的人对一切犯罪承担刑事责任，此即完全负刑事责任时期。

(4)已满14周岁不满l8周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。此即减轻刑事责任时期。

除上述规定之外，《刑法》第17条第4款还规定，因不满l6周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人严加管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。

2.论述行为对象与犯罪客体的联系与区别?

答：行为对象与犯罪客体的关系较为密切：行为对象反映犯罪客体，犯罪客体制约行为对象。根据刑法理论的通说，二者存在明显区别：

(1)行为对象所呈现的是事物的外部特征，它一般不能决定犯罪的性质;而犯罪客体所表现的是行为的内在本质，因而决定犯罪的性质。

(2)特定的行为对象只是某些犯罪的构成要件;而犯罪客体是一切犯罪的共同构成要件。

(3)行为对象并非在任何犯罪中都受到侵害;而犯罪客体声一切犯罪中都受到了侵害或者威胁。

(4)行为对象不是犯罪分类的根据，因为行为对象相同并不意味着犯罪性质相同;而犯罪客体则是犯罪分类的根据.因为犯罪客体要件相同意味着犯罪性质相同。

3.论述刑法中的因果关系

答：(1)刑法上因果关系的概念。刑法上因果关系是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。

(2)刑法上因果关系的特点。刑法上的因果关系与哲学上的因果关系具有统一性，这主要表现在：

①都具有客观性。②都具有顺序性。③都具有相对性。④都具有规律性。⑤都具有复杂性。

刑法上的因果关系与哲学上的因果关系是个性与共性、特殊与一般的关系，故刑法上的因果关系具有特殊性：①范围的特定性。②内容的特定性。

(3)刑法上因果关系的认定。因果关系具有以下特点：

①作为某种原因的行为必须具有危害结果发生的实在可能性，这是该行为与危害结果之间具有因果关系的必要前提； ②具有上述实在可能性还不能说明具有因果关系，只有当具有结果发生的实在可能性的某一现象已经合乎规律地引起某一结果的发生时，才能确定某一现象与所发生的结果之间具有因果关系；

③因果关系只能是在一定条件下的因果关系。

第六章

一、简答题

1.简述正当防卫的条件。

答：正当防卫的条件包括：

(1)存在现实的不法侵害；(2)不法侵害正在进行；(3)针对不法侵害人本人进行防卫；

(4)没有明显超过必要限度造成重大损害。

2.简述紧急避险的条件。

答：紧急避险的条件包括：

(1)法益面临现实危险；(2)危险正在发生；(3)出于不得已而损害另一法益；

(4)没有超过必要限度造成不应有的损害。

3.简述自救行为的条件。

答：自救行为必须符合以下条件：

(1)法益已经受到了违法侵害，不论该侵害是刚刚结束还是经过了一定时间。这是自救行为与正当防卫的关键区别。

(2)通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复受侵害的法益。这表明，通过自救行为可以恢复受侵害的法益;如果不可能恢复受侵害的法益，则不能实施自救行为。

(3)救济行为的手段具有适当性，所造成的侵害与救济的法益具有相当性。

二、论述题

1.为什么说紧急避险的必要限度与正当防卫的必要限度存在着重大差别? 答：紧急避险的必要限度，是指在所造成的损害不超过所避免的损害的前提下，足以排除危险所必需的限度。由于紧急避险是两种法益之间的冲突，故应以尽可能小的损害去保护另一法益，即必须从客观实际出发，既保护一种法益，又将对另一法益的损害控制在最小限度内。因此，首先，避险行为造成的损害小于所避免的损害时，也可能超过了必要限度。其次，不得已损害同等法益的，也不一定超过了必要限度。即在甲法益与乙法益等值的情况下，如果保护甲法益的唯一方法是损害乙法益，那么，充其量只能认为，这种避险行为没有实质意义。因为从整体上说.法益并没有受到侵害。既然如此，就不宜将这种行为认定为犯罪。

2.论述被害人承诺排除犯罪性的条件。

答：经被害人承诺的行为符合下列条件时，才排除行为的犯罪性：

(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的法益具有处分权限为前提。对于国家、公共利益与他人利益，不存在被害人承诺的问题，故只有被害人承诺侵害自己的法益时，才有可能排除行为的犯罪性。但即使是承诺侵害自己的法益时，也有一定限度。

(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。

(3)承诺是被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不影响行为的犯罪性。但如果仅仅是关于承诺动机的错误.应认为该承诺具有效力，成为排除犯罪的事由。

(4)事实上必须存在承诺。

(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前变更承诺的，则原来的承诺无效。结果发生后的承诺不影响行为成立犯罪;否则国家的追诉权就会受被害人意志的任意左右。

(6)经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。

(7)经承诺所实施的行为本身必须不得违反法律规定，否则可能成立其他犯罪。

第七章

一、简答题

1.简述故意犯罪形态与故意犯罪阶段的关系。

答：犯罪形态与犯罪阶段相互联系、相互依存、相互制约。在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备与犯罪中止形态;在犯罪实行阶段，只能出现犯罪未遂、犯罪中止与犯罪既遂形态。犯罪形态是静止的行为状态，犯罪阶段则是动态的发展过程;犯罪形态没有先后连续性，犯罪阶段则具有连续性;一个故意犯罪行为可能经过几个阶段，但不可能出现几种形态。

2.简述犯罪预备的特征与处罚原则。

答：犯罪预备具有以下四个特征：

(1)主观上为了犯罪；(2)客观上实施了犯罪预备行为；(3)事实上未能着手实行犯罪；

(4)未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。

根据《刑法》第22条第2款规定，对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。

3.简述犯罪未遂的特征与处罚原则。

答：根据刑法的规定，犯罪未遂必须具备以下特征：

(1)已经着手实行犯罪；(2)犯罪未得逞;

(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。犯罪分子意志以外的原因包括三种情况：

①抑止犯罪意志的原因，即某种事实使得犯罪分子认为自己客观上已经不可能继续实行犯罪，从而被迫停止犯罪。

②抑止犯罪行为的原因，即某种情况使得行为人在客观上不可能继续实行犯罪或者不可能造成犯罪结果。

③抑止犯罪结果的原因，即行为人已将其认为应'-3实行的行为实行终了，但意外情况阻止了结果的发生。

根据《刑法》第23条第2款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

4.简述犯罪中止的特征与处罚原则。

答：(1)中止的时间性。中止必须发生在“犯罪过程中”，即在犯罪行为开始实施之后、犯罪呈现结局之前均可中止。

(2)中止的自动性。成立犯罪中止，要求行为人“自动”放弃犯罪或者“自动”有效地防止犯罪结果发生。这是犯罪中止与犯罪预备、犯罪未遂在主观上的区分标志。

(3)中止的客观性。中止不只是一种内心状态的转变，还要求客观上有中止行为。

(4)中止的有效性。不管是哪一种中止，都必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。

以下三种情况均成立犯罪中止：

①行为人的中止行为独立防止了结果发生时，成立犯罪中止。

②行为人的中止行为与其他人的协力行为，共同防止了结果发生时，只要能够认定行为人作出了真挚的努力，也成立犯罪中止。

③行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪，或者自动采取有效措施防止结果发生，而且结果没有发生，即使行为本身偶然未能导致结果发生，或者客观上完全由于他人行为防止了结果发生的，也成立犯罪中止。

根据《刑法》第24条第2款的规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。

第八章

一、简答题

1.简述共同犯罪与犯罪构成的关系。

答：与单个人犯罪一样，共同犯罪的成立仍以符合犯罪构成为前提。从犯罪构成要件的意义上说，共同犯罪并没有什么特殊性：共同犯罪的特殊性，表现在各个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”这一点上。

基于上述理由，共同犯罪应以符合同一个犯罪构成为前提。但是，二人以上在同一犯罪构成的前提下，分别具有不同的加重情节或者减轻情节的，不影响共同犯罪的成立。或者说，只要二人以上的行为符合某一犯罪的构成要件，即使对二人以上应分别适用不同的法定刑，也不影响共同犯罪的成立。

如果二人以上持不同的故意共同实施了某种行为，则只就他们所实施的性质相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪(部分犯罪共同说)。

2.简述共同犯罪的形式。

答：(1)任意共同犯罪与必要共同犯罪：(2)事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪；

(3)简单共同犯罪与复杂共同犯罪；(4)一般共同犯罪与特殊共同犯罪。

3.简述犯罪集团的特征。

答：犯罪集团通常具有以下特征：

(1)人数较多。即三人以上，二人不足以成为集团。

(2)较为固定。表现为有明显的首要分子；重要成员固定或者基本固定；集团成员以首要分子为核心结合得比较紧密；实施一次或数次犯罪后，其组织形式往往继续存在。

(3)目的明确。犯罪集团的形成是为了反复多次实施一种或者数种犯罪行为。

4.简述间接正犯的成立范围。

答：大体而言，间接正犯的成立范围如下：

(1)利用没有达到刑事法定年龄或者没有辨认控制能力的人的身体活动;

(2)利用他人不具有行为性的身体活动或者受强制的身体活动：

(3)利用缺乏故意的行为;

(4)利用他人的正当行为，如利用他人的正当防卫、紧急避险行为实现犯罪;

(5)利用被害人的行为;

(6)利用有故意的工具。

5.简述教唆犯的条件及处罚原则。

答：教唆犯是指以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具备以下条件：(1)教唆犯所教唆的对象(即被教唆的人)必须是达到刑事法定年龄、具有辨认控制能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯;

(2)必须有教唆行为。教唆行为的实质是引起他人的犯罪故意;

(3)必须有教唆故意。教唆犯只能由故意构成，过失不可能成立教唆犯;

教唆犯的处罚：(1)教唆他人犯菲的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚;

(2)教唆不满l8周岁的人犯罪的，应当从重处罚;

(3)如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。

二、论述题

1、试述共同犯罪的成立条件。

答：共同犯罪的成立包括以下几个条件：

(1)共同犯罪的主体条件。共同犯罪的主体必须是“二人以上”。“二人”是最低要求;至于“以上”至多少人，则并无限制。

(2)共同犯罪的主观条件。共同犯罪必须是“共同故意”犯罪，“故意”当然是犯罪的故意;“共同”不仅具有“相同”的含义，而且具有“合意”的含义。“共同故意”包括两个内容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之间具有意思联络。

首先，共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性质、危害社会的结果，并且希望或者放任危害结果的发生。

其次，共同犯罪故意要求各共犯人主观上相互沟通，彼此联络，都认识到自己不是在孤立地实施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：①共同过失犯的不成立共同犯罪。②故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。③同时犯不成立共同犯罪。④先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共同犯罪。⑤超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。⑥事前无通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为，不构成共同犯罪。

(3)共同犯罪的客观条件。共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。

共同犯罪行为的表现形式可能出现三种情况：一是共同作为，即各共犯人的行为都是作为;二是共同不作为，即各共犯人的行为都是不作为;三是作为与不作为相结合，即部分共犯人的行为是作为，部分共犯人的行为是不作为。

共同犯罪行为的分工情况可能表现为四种情况：一是正犯行为(实行行为)，二是组织行为，三是教唆行为，四是帮助行为。

第九章

一、简答题

1.简述区分罪数的意义。

答：区分罪数，也就是区分一罪与数罪。行为人的行为究竟是构成一罪、还是成立数罪，是司法实践中经常遇到的问题，正确区分一罪与数罪具有重要意义。

(1)正确区分罪数，有利于准确定罪；(2)正确区分罪数，有利于适当量刑。2.简述继续犯的特征及处理原则。

答：继续犯具有以下特征：

(1)继续犯必须是犯罪行为与不。法状态同时继续，而不仅仅是不法状态的继续;

(2)继续犯必须是犯罪行为在一定时间内不间断地持续存在;

(3)继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益，即犯罪：行为自始至终都针对同一对象，侵犯同一法益：

(4)继续犯必须出于一个罪过。

对于继续犯，不论其持续时间长短，均应以一罪论处，因为持续性的行为是在一个罪过心理支配下实施的，并且是针对同一对象侵犯同一具体的法益，因而符合一个犯罪构成。

此外，根据《刑法》第89条的规定，对继续犯的追诉期限，从犯罪行为终了之日起算，这也说明对继续犯只能以一罪论处。

3.简述结合犯的特征及处理原则。

答：结合犯具有以下特征：

(1)结合犯所结合的数罪，原本为刑法上数个独立的犯罪。

(2)典型的结合犯是将数个原本独立的犯罪，结合成为另一个独立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪，丙罪便是结合犯。刑法将数个独立的犯罪结合成为其中的一个罪的，也可以视为结合犯。

(3)数个原本独立的犯罪被结合为另一新罪后，失去原有的独立犯罪的意义，成为新罪的一部分。

(4)数个原本独立的犯罪结合为另一个独立新罪，是基于刑法分则的明文规定。

对于结合犯，当然以所结合的新罪论处，即以一罪论处.而不能以数罪论处。但我国刑法没有规定典型的结合犯。

4.简述吸收犯的特征及处理原则。

答：吸收犯具有以下特征：

(1)具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为；(2)数个行为必须触犯不同罪名；(3)数行为之间具有吸收关系，即前行为是后行为发展的必经阶段，后行为是前行为发展的当然结果。

由于吸收犯的前后行为之间存在必经阶段与"当发展之间的关系，故只能以一罪论处，而不能认定为数罪(参见《刑法》第171条)。

5.简述想象竞合犯的特征及其处罚原则。

答：想象竞合犯具有两个基本特征：

(1)行为人只实施了一个行为。一般认为，所谓一个行为，不是从构成要件的评价上看是一个行为，而是基于自然的观察，在社会的一般观念上被认为是一个行为。

(2)一个行为必须触犯数个罪名，即在构成要件的评价上，该行为符合数个犯罪的构成要件。一个行为触犯数个罪名.往往是因为该行为具有多重属性或者造成多种结果。

对于想象竞合犯，应按行为所触犯的罪名中的一个重罪论处.而不以数罪论处。

二、论述题

1.试述法条竞合的适用原则以及适用重法优于轻法的原则必须符合的条件。

答：对于特别法条与普通法条的竞合，应采用如下原则处理：

(1)一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构成时，应严格依照特别法优于普通法的原则论处。

(2)一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时，应依具体情况与法律规定，分别适用特别法优于普通法、重法优于轻法的原则。

同一法律内部条款之间，也可能存在普通条款与特别条款的关系。定罪量刑时应视具体情况与法律规定采取不同原则：

(1)当一个行为同时触犯同一法律的普通条款与特别条款时，在通常情况下，应依照特别法优于普通法的原则论处。

(2)当一个行为同时触犯同一法律的普通条款与特别条款时，在特殊情况下，应适用重法优于轻法的原则，即按照行为所触犯的法条中法定刑最重的法条定罪量刑。这里的“特殊情况”是指以下两种情况。

第一，法律明文规定按重罪定罪量刑。第二，法律虽然没有明文规定按普通条款规定定罪量刑，但对此也没作禁止性规定，而且按特别条款定罪不能做到罪刑相适根据以上分析，适用重法优于轻法的原则必须符合以下三个条件：其一，行为触犯的是同一法律的普通条款与特别条款，否则，应严格适用特别法优于普通法的原则。其二，同一法律的特别条款规定的法定刑，明显低于普通条款规定的法定刑，而且.三，刑法没有禁止适用普通条款，或者说没有指明必须适用特别

2.试述连续犯的特征及处理原则。

答：连续犯的基本特征有：

(1)必须是行为人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般来说，同一的犯罪故意，是指行为人具行为能独立构成犯罪的情形。但从我国刑法的规定来看，连续犯立构成犯罪、数次行为中有的独立构成犯罪有的不独立构成犯罪；

(2)数次行为具有连续性。是否具有连续性，应从主客观两行为触犯同一具体罪名，而不包括触犯同类罪名的情况。值得注意的是，有的条文规定了不同的具体犯罪，因此，触犯同一条文的，不等于触犯同一罪名。

将连续犯以一罪论处，具有法律依据。《刑法》第89条规定，对于连续犯的追诉期限应从犯罪行为终了之日起计算，也表明对连续犯应以一罪论处。

3.论述牵连犯的特征及处理原则。

答：牵连犯具有三个特征：

(1)必须出于一个犯罪目的，如果行为人主观上具有多个犯罪目的，则不构成牵连犯。

(2)行为人必须实施了数行为，而且数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。只有当某种手段通常用于实施某种犯罪，或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才宜认定为牵连犯。

(3)在目的行为或者原因行为触犯了一个罪名的情况下，手段行为或结果行为又触犯了另一个罪名。

刑法总则没有明文规定牵连犯的概念与处罚原则，刑法理论一般认为，对牵连犯应从一重罪处罚或者从一重罪从重处罚。