酒店法律与实务

第一篇：酒店法律与实务

《酒店法规与实物》期末考试

一、名词解释题：（每小题2分，共10分）

1、酒店

2、酒店法律关系

3、合同

4、最低工资

5、民事诉讼

二、判断题：（每小题1分，共10分）

1、食品安全监督管理部门，可对具有驰名商标的食品实施免检。（）

2、酒店的权利就是顾客的义务，顾客的义务就是酒店的权利。（）

3、工资包括奖金、津贴和补贴。（）

4、当事人互负到期债务的，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致也可抵销。（）

5、独资企业是非法人企业，而公司与合伙企业都是法人企业。（）

6、酒店法律事件是指能产生法律后果，但以人的主观意志为转移的活动状态，如酒店内打架。（）

7、买卖合同是一种有偿的、单务合同。（）

8、劳务合同的订立形式可采用口头形式，也可采用书面形式。（）

9、消费者协会和其他消费者组织是依法成立的对商品和服务进行社会监督的保护消费者 合法权益的社会团体。（）

10、签订劳动合同期限为3个月以上不满1年的，试用期不得超过一个月。（）

三、单项选择题：（每小题1.5分，共30分）

1、以下不属于酒店法律关系变更的是（）

A．客人延长或缩短原定住宿时间

B．客人因故取消住宿约定

C．酒店因客满 D．酒店因客人有违法行为而终止合同

2、甲、乙、丙各出资20万成立A公司，由于经济危机、管理不善等因素，欠款60万，该公司现有资产30万，公司的债务应该由（）来偿还。

A．甲、乙、丙各还10万

B．甲、乙、丙各还20万 C．将公司现有资产30万偿还即可 D．以上说法均不对

3、合同履行过程中可以行使的抗辩权不包括（）

A．同时履行抗辩权 B．先履行抗辩权 C．后履行抗辩权 D．不安抗辩权

4、合同权利转让时，债权人应当对债务人履行的义务是（）

A．不需通知B．仅需通知C．需通知并征得同意D．以上情况均不对

5、根据《劳动法》规定，用人单位在公休日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低 于工资的（）工资报酬。A.100%

B.150%

C.200%

D.300%

6、酒店谢绝客人自带酒水违反了消费者（）的合法权益。A．知情权 B．安全权 C．选择权 D．求偿权

7、某美容店向王某推荐一种“雅兰牌”护肤产品。王某对该品牌产品如此便宜表示疑惑，店家解释为店庆优惠。王某买回使用后，面部出现红肿、瘙痒，苦不堪言。质检部门认定系假冒劣质产品。王某遂向美容店索赔。对此，下列哪一选项是正确的？（）

A．美容店不知道该产品为假名牌，不应承担责任

B．美容店不是假名牌的生产者，不应承担责任

C．王某对该产品有怀疑仍接受了服务，应承担部分责任

D．美容店违反了保证商品和服务安全的义务，应当承担全部责任

8、王某购买的商品房交付后即进行装修，后发现墙体严重渗水，客厅、卧室墙壁和卫生间的顶部及墙面各有三分之一的渗水面，造成装修后的壁纸卷曲、剥落。开发商接到王某反映后，经检验，属于施工单位未按设计要求施工，漏做王某家楼上地面的防水层所致。开发商应向王某提供哪些补救？（）

A．接受退房、退回购房款并赔偿损失

B．退房并按房价双倍赔偿

C．妥善修理并支付相应赔偿

D．按原房价在原地置换一套面积更大、楼层更好并且装修完毕的房屋

9、劳动法上的劳动关系是指劳动力所有者与劳动力使用者之间在实现劳动过程中发生的关系。在我国，用人单位是生产资料的所有者或经营管理者。如（）、国家机关、事业单位等。

A．雇员 B．职工 C．工人 D．企业

10、劳动关系自（）开始建立。

A． 劳动合同成立之日

B． 劳动合同生效之日

C． 用工之日

D． 签订就业协议之日

11、以下不属于因劳动者的过错，用人单位单方解除劳动合同的是（）

A．在试用期间被证明不符合录用条件的B．严重违反用人单位的规章制度的C．严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的D．用人单位因经济性裁员需单方解除劳动合同

12、以下哪种情况用人单位不需支付经济补偿（）

A．用人单位首先单方提出解除劳动合同的 B．用人单位单方解除劳动合同的 C．劳动者被迫解除劳动合同的D．劳动合同期满终止时，用人单位提高劳动待遇，劳动者仍不同意续订的

13.《劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过（）小时、平均每周工作时间不超过（）小时的工时制度。

A．8小时 40小时 B．8小时 44小时 C．6小时 50小时 D．6小时 52小时

14、我国《劳动法》规定，国家对女职工实行特护劳动保护。下面的做法正确的是（）

A某砖厂女职工董某怀孕期间，厂里安排她简单打扫清洁卫生，不再做搬运工 B某企业为完成全年生产任务，便要求每个职工每天加班1个小时 C某公司通知女职工周某，鉴于她的孩子已满13个月，要求她恢复“三班倒”的工作制D某矿山女职工肖某被安排到井下工作

15、下列关于未成年工劳动保护的表述，不正确的（）

A．用人单位应当对未成年工定期进行健康检查B．用人单位招收和使用未成年工，除符合一般用工要求外，须向所在地的县级以上劳动行政部门办理登记C．未成年工不得从事工作场所接触放射性物质的作业 D．禁止任何用人单位招用未满16周岁的未成年人

16、不属于工伤保险认定范围的（）

A.在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；B.工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；C.患职业病的 D.违反治安管理伤亡的

17、酒店营业许可证的许可实施主体是（）

A.工商行政管理部门 B.旅游管理部门 C.食品药品管理部门 D.公安部门

18、旅游饭店业主管行政部门是（）A.公安部门 B.旅游主管部门 C.消防主管部门 D.食品药品主管部门

19、省级旅游饭店星级评定机构负责评定本省内（）星级饭店的星评工作。

A.★ ★ ★ ★

B.★ ★ ★

C.★ ★

D.★

20、政府指导价定价商品不包括（）A.盐 B.石油 C.火车票 D.轿车

四、简答题：（每小题4分，共20分）

1、酒店的主要义务

2、简述女职工在生理机能变化中的特殊保护

3、简述劳动争议的解决途径

4、简述酒店星级评定的程序

5、税收的定义及特征

五、案例分析题：（每小题10分，共30分）

1、某市建筑公司因建造一栋大楼急需钢材，遂向甲、乙钢材厂发出函电。函电中称：“我公司急需直径为15毫米的螺纹钢50吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”两家钢材厂在收到函电后，都先后向该建筑公司回复了函电，在函电中告知备有现货，注明了钢材的价格，而甲厂在发出函电的同时，派车给该建筑公司送去了25吨。在该批钢材送达之前，建筑公司得知乙厂所产的钢材质量较好，且价格合理，于是向乙厂发去函电：“我公司愿购买贵厂50吨直径为15毫米的螺纹钢，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后的第二天上午，乙厂发函称已准备发货；下午，甲厂将25吨钢材送到。建筑公司告知甲厂他们已决定购买乙厂的钢材，因此不能接收甲厂送来的钢材。甲厂认为建筑公司拒收货物构成违约，遂向法院起诉。

问：（1）建筑公司向甲、乙厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？（2）甲、乙厂回函的行为是什么行为？（3）建筑公司第二次向乙厂发函的行为是什么行为？（4）建筑公司与乙厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（5）甲厂与建筑公司之间的买卖合同是否成立？建筑公司有无义务接受甲厂发来的货本案中甲厂的损失应由谁承担？

2、金明酒店位于325国道番村村委番一村工业区，占地面积约500平方米，主营旅业、西两头备有一条消防通道，员工人数约50人。2006年10月29日下午14一塑料桶酒精（20酒精倒在地板上，用打火机点燃地上的酒精，试图检查酒精的纯度（担心酒精掺假）大火将一至三楼烧得面目全非。问：（1）金明酒店发生的火灾的由什么因素导致的？可采取什么方法灭火？（2）作为金明酒店内的一名工作人员，需要掌握哪些消防知识和技能？（3）酒店的消防管理职责有哪些？

3、某酒店2002年10月取得住宿收入60万元，餐厅收入40万元，打字、复印收入10卡拉OK歌舞厅收入20万元，代理服务手续费收入2万元。问：（1）10月份，该酒店住宿收入应纳营业税为多少？（2）10月份，该酒店歌舞厅收入应纳营业税为多少？（3）10月份，该酒店应缴纳的总营业税为多少？

答案

一、名词解释题：（每小题2分，共10分）

1、酒店

凭借建筑物及建筑物上的设施、设备，为旅游者提供住宿、饮食、娱乐、购物、公共信息等其他服务的综合性、服务性企业。

2、酒店法律关系

指酒店法律规范确认和调整的，在酒店经营活动中各方当事人之间所具有的权利、义务关系。

3、合同

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

4、最低工资

指劳动者在法定工作时间内，提供了正常劳动前提下，用人单位应当支付的保障劳动者个人及其家庭成员基本生活需要的最低劳动报酬。

5、民事诉讼

是指人民法院在当事人和全体诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷的活动。

二、判断题：（每小题1分，共10分）

三、单项选择题：（每小题1.5分，共30分）

四、简答题：（每小题4分，共20分）

1、酒店的主要义务

按照明示或约定标准提供客房和服务。保障旅客的人身安全和财产安全。违约要担负一些 “过错责任”“补充赔偿责任”。保护客人隐私。

2、简述女职工在生理机能变化中的特殊保护

（1）经期保护；在月经期间，用人单位不得安排女职工从事高空、低温、冷水作业和国家规定的第3级体力劳动强度的劳动。（2）孕期保护①在标准工作日以外不得延长劳动时间；

②对不能胜任原工作的，应予以减轻劳动量或者安排其他轻便劳动。③禁止从事第3级体力劳动强度的劳动；

（3）产期保护

女职工生育产假≥90天（产前和产后）；产假期间工资照发； 多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假15天，难产的增加15天；

（4）哺乳期保护

①不得安排延长劳动时间、休假日劳动、夜班劳动。②不能胜任原工作的，应减轻劳动量或者安排其他轻便劳动。③禁止从事第3级体力劳动强度的劳动；

3、简述劳动争议的解决途径

发生劳动争议时，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解，不愿调解、调解不成或者达成调解协，议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。

4、简述酒店星级评定的程序

1）相应评定权限的旅游星级饭店评定机构递交申请材料，饭店星级申请报告、自查自评情况、饭店简介的文字和图片；

2）逐级递交申请材料并且提交推荐报告；

3）检查合格提交检查报告，未合格评定机构给予指导，待饭店整改完成并要求重新检查的，一个月内再次评定检查；

4）检查报告提交一个月后；5）评审通过后，评审不合格不予批复

5、税收的定义及特征

税收是国家为了实现其职能，按照法律规定，凭借其政治权力，参与社会产品的分配，强制、无偿地取得财政收入的一种规范形式。三个特征，即无偿性、强制性和固定性。

五、案例分析题：（每小题10分，共30分）

1、（1）“要约邀请”（2）“要约”（3）“承诺”（4）建筑公司与乙厂之间的合同自建筑公司第二次函到乙公司时起成立。（5）甲厂与建筑公司买卖合同不成立。无义务。甲厂的损失由自己承担。

2、（1）人为疏忽的因素，灭火器、湿的布盖灭，沙子或土盖灭都可以，不能用水。（2）掌握 “三会”，会报警、会使用消防器材、会疏散客人。

（3）酒店的消防管理职责1)执行《消防法》，掌握本单位消防情况； 2)建立安全组织和检查管理制度；3)与生产经营统筹安排，制定消防计划；

4)对员工消防知识培训并实施消防演练；

3、（1）住宿收入应纳营业税＝(60+40+10+2)×5％＝5．6(万元)（2）歌舞厅应纳营业税＝20×20％＝4(万元)（3）该酒店应缴纳营业税＝5.6+4＝9．6(万元)

第二篇：法律基础与实务选择题

单选题

1.法是以（权利义务）

为 内容的行为规范。2.法是调整（人与人之

间的社会关系）的行为规范。

3.从不同历史时期死

刑执行方式的变化，我们可以看出法的哪一点本？（法的内容由统治阶级所处的物质生活条件所决定）。

4.下列哪个不属于我国法的正式意义上的渊源（党的政策）5.1982年宪法是我国

建国以来的第（4）部宪法。

6.我国的国家结构形

式属于（单一制）。7.宪法规定，我国公民

有受教育的（权力和义务）。

8.社会组织受行政机

关的委托而行使行政权的行为，视为（该行政机关的行为）。

9.在确定行政法的调

整对象时（行政职权）是关键。

10.行政法律关系的内

容是（权利和义务）。11.下列组织中属于国

家行政机关的是（国务院）。

12.下面（行政立法）属

于抽象行政行为。13.复议机关在收到复

议申请书后，应当在（5）日内进行审核，决定予以受理或不予受理

14.行政赔偿义务机关

是违法行政的（行政主体）。

15.我国民法的调整对象是（平等主体之间的财产关系和人身关系）。

16.下列肯定不属民法所调整的社会关系的是（小张与所在单位因劳动权益发生纠纷）

17.我国的{民法通则}规定：当事人在实施法律行为时，不得欺诈，胁迫对方当事人，双方不得恶意窜通实施损害国家，集体，第三人的利益的行为，这一规定主要是（诚实信用原则）18.除法律另有规定外，全体合伙人对于合伙债务（承担无限连带清偿责任）

19.代理人与第三人窜通，损害被代理人利益的，（由代理人和第三人承担连带责任）

20.行为人无权代理，但若在客观上存在着足以使相对人相信其有代理权的情况，被代理人将承担由此引起的法律后果。这种代理被称之为（表见代理）21.合同的订立，在法律上分为（要约和承若）两个阶段。22.下列权力中，属于身份权的是（监护权）。23.我国刑法解决朔及力问题的原则是（从旧兼从轻原则）24.法无明文规定不处

罚体现的是（罪刑法定原则）。

25.犯罪的最本质特征在于它是（危害社会的行为）

26.刑法第九十九条规定，本法所称以上，以下，以内包括本数。这属于（立法解释）

27.犯罪行为的两种基本表现形式是（作为和不作为+）

28.区分犯罪未遂和犯罪中止的关键在于（是否自愿放弃犯罪意图）

29.小王将邻居家的1万元现金偷回家中，经家人规劝，后悔，又将1万偷偷返回，小王的行为是（犯罪既遂）30.在主刑中，最轻的刑罚方法是（管制）。31.数罪并罚时，拘役最高不能超过（1年）。32.被判处有期徒刑以上刑罚的人，刑罚执行完毕或者赦免以后，在（5年）以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。33.下列各罪中，那一个罪所侵犯的客体是复杂客体（抢劫犯）34.根据刑事诉讼法的规定，（外国人犯罪的刑事案件不公开审理）是不正确。35.下列人员中，不能充当被告人的辩护人的是（被告人的父亲，但其已被剥夺了政治权利）36.下列关于民事诉讼调解原则的叙述，正确的是（如当事人拒绝调解或调解不成，就应该结束调解，及时判决）。

37.有关简易程序的说法，正确的是（简易程序应在3各月内审结）。38.联合国是（政治性和普遍性的）国际组织。

39.庇护权在国际法上（是国家的权力）。多选题

1.法具有以下哪些

特征（A由国家制定和认可,具有国家意志性C以权力义务为内容,D由国家强制力保障实施,E在国家权力管辖范围内普遍适用）2.国家创制法的方

式包括（A.制定C认可）

3.任何法律关系都

是由下列（A主体B客体C内容）要素构成，缺一不可。4.法律关系的客体

可以分为以下几项（A物B行为C智力成果D人事利益E国家利益）.5.在我国，最严格

意义上的法律是由（A全国人民代表大会C全国人民代表大会常务委员会）制定的。

6.我国法定的司法

解释机关是(A最高人民法院C最高人民检察院)

7.我国法律解释中

正式解释包括（A立法解释B司法解释C行政解释）

8.我国公民在法律

面前人人平等，是指（A公民享受权力和履行义务的平等B执法机关在适用法律上的平等D公民在守法上一律平等）.9.在我国，人民行

使国家权力的机关是（A全国人民代表大会D地方各级人民代表大会）

10.中华人民共和国

是（B单一制国家C统一的多民族国家）

11.宪法规定，公民的政治自由有包括（A言论出版自由B结社自由D集会游行示威自由）.12.中央人民政府负

责（A香港特别行政区的防务C与香港特别行政区有关的外交事务）.13.中华人民共和国

国务院是（C最高国家权力机关的执行机关D最高国家行政机

关）.14.构成行政法律关系必不可少的要素有（A主体B客体C内容）15.在我国可以成为行政主体的是（A国家行政机关C行政机构D法律、法规授权的组织）.16.下列人员中属于公务员的是（A区长C区长办公室秘书）.17.下列属于抽象行政行为的是（A某长江大桥桥头有一块牌子，上写“6:00——21:00，非机动车不得上桥”，落款为该市公安局C某劳动局规定，本辖区内企业与员工间的劳动合同应报本局鉴证）.18.公民甲因殴打乙受到某县公安局处罚，但甲不服并复议，该行政复议程序中的参加人是（B公民甲C公民乙D县公安局）

19.下列（A不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定B不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的C国家行为）情形不能申请行政

复议。

20.行政复议与行政诉讼的区别表现为（A性质不同B受案范围不同C审查标准不同D审理程序不同）.21.我国民事法律关系主

体有（A自然人B法人C国家D其他组织）22.宣告死亡的法律后果

有（(A民事权利终止C继承开始D婚姻关系消灭).23.以下哪些人可能是法

人的法定代表人（A公司董事长D工厂厂长）24.关于无效合同，以下

说法正确的是（C他是当然无效，任何人都可以主张其无效即使未经法院确认D自始即不具有法律约束力的合同）

25.某甲今年15周岁，他

用口头协议的方式将家里的钢琴卖给了乙某，因某甲身材高大，某乙并不知道某甲尚未成年，该协议（A因主体资格欠缺而效力待定D某乙在某甲父母表态前（经催告后的一个月内），可以撤销该协议）

26.甲知道乙擅自在外以

甲的名义与某厂洽谈合同事宜，对此甲明知却未作否认表示，对乙的行为所产生的法律后果，以下观点错误的是（A由乙承担全部责任，甲不承担任何法律后果C因此而造成的某厂损失的，由某厂自行承担D由甲和乙共同承担）27.张某误将邻居的衣物

当成自己家的收了回来，并放在柜子里，在法律上，张某的行为属于（B非法占有C善意占有）

28.财产所有权包括四项

权能，除了占有，还包括（B使用C收益D处分）

29.以下所列四项中，属

于法定孳息的有（A租金C利息）

30.为了担保债的履行，抵押权的设定可以使债权人在债务人不履行债务时，有权就抵押财产的价值优先受偿，关于抵押财产，以下说法正确的有（B抵押财产不限于不动产C抵押财产无须转移占有）.31.公民因遭受他人不法

侵害而造成身体伤害或死亡的，可以请求赔偿（A医疗费B因误工减少的收入C残疾者生活补助费D丧葬费和死者生前抚养的人必要的生活费）等费用。

32.特殊侵权的民事责任

之所以特殊，其原因在于这种侵犯责任具有以下特征（A不必具备一般侵权责任的四个方面构成要件B法律对该种侵权情形作了具体规定C不适用民事责任的一般归责原则，主要适用于无过错责任原则D其责任不限于由行为人本人承担）.33.小王新近在商店买的彩电，音质量问题讨

个说法，以下观点正确的是（C商店无论有无过错都要承担责任D商店承担责任与否，不以自己有无过错为要件）.34.缓刑适用于被判处（A

拘役C管制）的犯罪分子。

35.我国刑法规定的排除

社会危害性的行为有（C正当防卫D紧急避险）.36.关于两审终审制，以

下观点正确的是（A两案终审制是我国诉讼的基本制度B一个案件经两级人民法院的审理即告终结D被判处死刑的案件，其判决即使经过二审也还未生效，还必须经过死刑复核程序）.37.人民法院可以裁定先

予执行的案件有（A王某诉其子给付赡养费B李某诉其所在单位支付工资C赵某诉孙某给付医院费）.38.起诉应具备的条件包

括（A原告与本案有直接利害关系B有明确的被告C有具体的诉讼请求）,39.下列属于国际法主体的有（A国家B政府间国际组织C争取独立的民族）.40.以下说法正确的是，国际法（A适用于国际社会B平等主体之间C以国家单独或集体的强制力为保障）.41.（A国家主权平等原

则B和平解决国际争端原则C不侵犯原则

D不干涉内政原则）是国际法的基本原则。42.可以给以庇护的人有

（A政治犯D因从事科学和创作活动而受迫害的人）

43.合法进入一国的外国

人在该国境享有的权利有（A进行诉讼的权利D参加继承的权利E参加民事活动的权利）.法律基础与实务案例分析 1，某甲今年17岁，是某外企的在职职工。1999年1月，她在一家百货公司购买了一条价值。。。。问

（1）甲可否与百货公司进行这一的买卖的行为？为什么？ 答：可以。因为，甲虽然未满18岁，但她已是外企职工，能够以自己的收入为其主要生活来源的。依据民法通则的规定，处满16周岁不满18周岁的人，能够以自己的收入为基主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。所以，她可以独立进行民事活动，有资格与百货公司的进行这一买卖行为。

（2）在此买卖关系中，百货公司进行的行为是否符合民事法律行为的有效条件？为什么？ 答：符合。从题意上看，双方平等自愿，商品符合质量标准，双方主体资格都合格，行为的内容、方式均符合法律规定，所以，买卖行为有效。

（3）如果甲是15岁的在校学生，甲的买卖行为是否有效？为什么？

答：不能当然有效，其效力待定，取决于其法定代理人的态度。因为15岁的自然人属于限制行为能力人，只能从事与其年龄和智力状态相适应的民事活动，上万

元的交易活动显然已超出了其什么性质？

能力可及的范围，与其年龄和智王老汉对母牛的占有在法律上力状态不相适应。但并非一定无属于恶意占有。所谓恶意占有，效，若其父母予以追认，则有效;是指占有人明知某物不属于自其父母拒绝追认，则行为无效，己而仍然实施占有。王老汉起初应当退货还款。虽然不知道母牛是谁的，但应该

知道母牛不属于自己，所以，王2，甲授权张某与乙谈判，协

老汉对母牛的占有属于恶意性商一桩买卖。为此，张某质。

多次与乙接洽。。。。

问：合同是否有效，为什么？应如何处理？

答：张某与乙签订的合同有效，甲应对合同产生的后果负责。这个案例是典型的表见代理的情况。甲撤销了张某的代理权，张某的行为属代理权终止后的无权代理，这是很明确的。但是由于甲没有将撤销张某代理权一事及时通知乙，造成乙即时终认为张某是甲的委托代理人，这个理由是足够充分的。鉴于此，张某的行为构成表见代理，张某与乙签定的合同有效，甲应对合同产生的后果负责。但是，如果合同对甲确实不利，甲有权向张某追偿由此造成的损失，因这是张某的行为造成的。

3，某日王老汉在山坡上发现

了一头走丢的牛，便牵回家暂时养了起来。。。。问：（1）小牛应归还谁所有？为什么？

小牛与母牛是原物屯孳息的关系，在法律没有特别规定或当事人特别约定的情况下，原物的所有权人亨有因原物而产行的收益。即原物归谁所有，孳息也应归谁所有。所以，母牛和小牛者应归李老伯所有。不过，依据民法的规定，王老汉在此期间照顾母牛和小牛的必要费用，应由李老伯承担。

（2）王老汉对母牛的占有属于

第三篇：法律基础与实务

试卷代号：2188

中央广播电视大学2010-2011学第二学期“开放专科”期末考试（开卷）

法律基础与实务试题

一、单项选择题（每题只有一个选项是正确的。每题3分，共18分）

1．根据我国法学界的通说，下列哪项表述是最正确的？()

A.法是民族的精神B．法是主权者的命令

C．法是上帝的意志D．法是调整社会关系的行为规范

2．关于法人，以下说法正确的是()。

A.法人是一种具有独立的民事主体资格的组织

B．法人是指代表单位行使职权的正职负责人

C．法人是指具有法律地位的自然人

D．一般而言，法人就是指国营单位，而不包括非国有企业

3．甲在乙盗窃前答应帮助其销赃，乙实施了盗窃后将赃物交给了甲保管。甲、乙的行为

()

A.构成盗窃罪的共同犯罪B．构成销赃罪的共同犯罪

C．分别构成不同的犯罪D．甲的行为不构成犯罪

4．假设以下各项中的行为人都智力状况正常，那么下列哪一项行为应被认为是犯罪()

A．甲是成年人，在公共场合打了李某一记耳光，但未造成直接的身体伤害

B．乙今年22周岁，盗窃了价值200元的财物

C．丙今年15周岁，前两天对马路上的行人实施抢劫，劫得财物价值200元

D．丁今年45周岁，因迟延履行合同，导致对方当事人损失超过2万元

5．以下哪一项属于我国刑法规定的刑罚种类？()

A．罚款B．剥夺政治权利

C．取保候审D．拘留

6．以下说法正确的是()。

A．庇护权在国际法上是国家对本国公民的保护

B．庇护权在国际法上是国家的权利

C．庇护权在国际法上是个人的权利

D．庇护权在国际法上是国家的义务

二、多项选择题（每题有两个或两个以上的选项是正确的，多选或少

选均不给分，每题4分，共20分）

1．关于我国法律的适用，以下说法正确的是()。

A．在我国境内的中国公民适用我国的法律

B．在国外的中国公民原则上仍受中国法律保护

C．外国公民在我国境内，除法律另有规定外，也适用中国法律

D．外国公民在国外对中国公民犯罪的，一定情况下也适用中国法律

2．以下哪些人属于我国监护制度中的被监护人？()

A．不能完全辩认自己行为的精神病人

B．刚满10周岁的小学生

C．又聋又哑的成年残疾人，但智力正常

D．因酒后驾车导致交通事故的卡车司机，高位截瘫，长年卧床，但智力正常

3．李某未经甲同意，以甲的名义向商店订购了一批彩电。三天后，商店送货上门，并要求 甲支付货款。以下说法正确的是()。

A．这一行为的有效与否，取决于甲的追认或拒绝

B．因为彩电正是甲急需的，李某也是一片好心，所以，行为当然是有效的C．李某的这一行为未经甲的授权，是无权代理，所以这个采购行为肯定无效

D．如果甲对此一直未予以明确表态，则意味着甲表示拒绝，这一采购行为无效

4．甲国公民A合法居住在乙国，根据国民待遇原则的通常做法，A在乙国境内肯定可以 享有以下哪些权利？()

A．购买房产、签订合同的权利B．参加选举的权利

C．向乙国法院起诉的权利D．参与继承的权利

5．假设有一位希腊人在意大利将一意大利人杀死，后逃亡美国，应如何提出引渡请求？

()

A．希腊可以向意大利提出B．意大利可以向希腊提出

C．希腊可以向美国提出D．意大利可以向美国提出

三、辨析题（判断正误并说明理由，每题7分。每题判断正确得3分，正确的打√，错误的打×；理由阐述正确得4分。本大题共28

分）

1．法的实施每时每刻都要借助国家政权及其暴力系统，只有借助国家暴力系统法才得以 实施。

判断：()

理由：

2．无论是完全行为能力人，还是限制行为能力人、无行为能力人，都可以委托他人代理自 己进行民事法律活动。

判断：()

理由：

3．王某翻墙来到邻居的阳台准备进入屋内偷窃，忽然听到屋里有响声，以为来了人，急忙 逃走。实际上并没有人来，是风大引起的声音。可见，王某是自动中止了犯罪，属于犯罪中止。判断；()

理由：

4．我国《刑事诉讼法》第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有 罪。”根据这一规定，在人民法院依法确定某人有罪之前，他不应被认定为罪犯。

判断：()

理由：

四、分析题（每题17分，共34分）

1．甲的相机发生了故障，无法正常使用。为此，甲将相机专程送到了该品牌的特约维修 店去修理。经查验，相机的某一零部件有些毁损，需要调整，新零件的市场价格是200元，加上 修理人工费，共计300元，甲当即支付了全部费用，双方约定两天后取相机。两天后，甲再次来 到维修店，相机已经修好，由于甲是摄影器材爱好者，所以甲提出原来相机中坏损了的零件也 要一并取走，但这一要求遭到维修店的拒绝，维修店表示，所有换下来的零件全部由厂商收回，这个品牌的相机一贯如此。甲表示，这样的“惯例”闻所未闻，坚决不同意。经查，厂家和维修 店都没有事先告知消费者这一做法，另外，旧零件的价值也没有在甲支付的款项中抵扣。请问：(1)维修店的做法有法律依据吗？为什么？

(2)1日零件的归属应如何确定？

2．甲在一起纠纷中被乙挥拳打伤，经医治已无大碍，但花去医药费、误工费等费用1000 多元。甲的妻子要甲去找乙索赔，要乙承担法律责任。但甲不愿意将事态扩大，只想息事宁

人，不愿意再纠缠在这事情上。见甲这样的态度，甲妻非常气愤，自己去找乙“算帐”，要求乙承 担相应的责任。乙对甲妻的要求毫不理会。

请问：在此情况下，乙要承担法律责任吗？为什么？

试卷代号：2 188

中央广播电视大学2010-2011学第二学期“开放专科”期末考试（开卷）

法律基础与实务试题答案及评分标准

（供参考）

2011年7月

一、单项选择题（每题3分，共18分）

1．D2．A3．A4．C5．B6．B

二、多项选择题（每题4分，多选或少选均不给分，共20分）

1.ABCD2.AB3.AD4.ACD5.CD

三、辨析题（正确的打√，错误的打×，并说明你的判断理由。每题7分，判断正确得3分，理由正确得4分，共28分）

1．判断：×

理由：如果法律得到了遵守，就不需要国家政权或暴力系统的介入。例如，一般民事违法 行为，当事人可以通过协商、赔偿等方式进行纠正或弥补。

2．判断：×

理由：只有完全行为能力人才有资格行使委托代理权。无行为能力人因其认识、判断能力 的限制，在法律上不具有实施该行为的能力。限制行为能力人只能实施与其认识、判断能力相 适应的行为和活动。

3．判断：×

理由：王某是盗窃罪的未遂形态。虽然表面上看，王某是自己停止了犯罪，但实际上他并 非出于自愿。王某停止犯罪是被迫的，没有自动性。因而，王某是盗窃罪的未遂形态，而不是 中止形态。

4．判断；√

理由：根据该原则，确定被告人有罪的权力只能由人民法院统一行使；未经依法判决，人民 法院不得确定任何人有罪。换言之，在被依法确定有罪之前，任何人都不应被视作罪犯。

四、案例分析（每题17分，共34分）

1．(1)维修店的做法没有法律依据。（2分）

因为旧零件的归属权不属于厂家，也不属于维修店。（2分）财产权利的转移通常通过两 种途径，有偿交易或者无偿赠与。甲与维修店之间既无交易的事实，也无赠与的意愿。（3分）所以，维修店单方制定的规则不具有法律效力。（2分）

(2)旧零件的权利归属于甲。（2分）因为作为原来相机的组成部分，这一零件的所有权就 是属于甲的，这一事实并未发生改变。（2分）甲全额支付材料费和人工费后，并未明确表示放 弃旧零件的所有权，所以，旧零件的归属没有发生改变，仍然属于甲。（3分）甲有权要求维修 店返还旧零件。（1分）

2．根据现有的法律规定，乙可以不承担法律责任。（2分）

这是一起民事纠纷，涉及民事权益和民事责任。（2分）民事责任与刑事责任不同，受害人 是否主张自己的民事权利，是否要求对方承担民事责任，由受害人自己决定。（3分）国家通常 不主动干预，这也是当事人意思自治原则的体现。（3分）

甲有权处分自己的权利，任何人无权干涉，包括甲的妻子。（2分）所以，甲妻在没有甲的 授权的前提下，甲妻无权代表甲去行使甲的权利，即无权要求乙承担民事责任。（3分）乙在甲 不自己主张权利的情况下，可以不承担法律责任，法律对此不会干预。（2分）

第四篇：法律实务论坛（本站推荐）

法律实务论坛

——如何成为一名合格的法律人

法律的殿堂是崇高和神圣的，他从人类精神的土壤中汲取着水分和养分，正是这样的基础，所以它是无情暴力和柔情关怀的统一体。它既有包公那冷峻的面孔，又有慈母般怜爱的眼神。无数先哲们披荆斩棘，呕心沥血，开创了法律这片肥沃的土地。现在接力棒传到了我们手中，该我们耕耘这片土地了，我们准备好了吗？

法律人——这对每一个精通法律的人来说是一个多么光荣的称号，可有多少人能读懂一个真正的法律人意味着什么？

法律人对法律有着无比的信仰。法律对公平与正义的永恒追求，让我们为之倾倒；法律对民主、自由、平等的渴求，让我们心生敬畏。不知不觉的，我们沉入了法律；久而久之的，我们爱上了法律。因此，让我们退一步进两步，向着法律人的目标迈进吧！

学习法律实务论坛课程后，让我更清楚地认识到法律是一门经世致用的学问，也让我更迫切地体会到成为一名合格法律人的必要性。中国的法治路途坎坷曲折、风云变幻，但只要我们掌握必要的基本功，具备一定的法律人才的能力，以不变应万变，方能在法学这片广阔的土地上占有一席之地。

借鉴沈四宝先生关于法律人才能力的论述。1，很强的综合分析能力，分清主次的能力。2，识别真伪、去伪存真的能力。3，特殊的、强烈的责任心和服务意识。4，清晰的表达能力和有效的聆听能力。5，尊重别人，乐于助人，处理好人际关系。6，塑造与自己所学专业特点相适应的性格特点。7，学习和吸收新知识的能力和方法。8，既要有国际视野，又要注重本土文化。

掌握以上这些能力不可一蹴而就，为此我们要鉴定决心，通过努力学习来掌握相应的文化知识。具体的学习方法有三种:1,向书本学习。书本上的知识是历代有识之士智慧的总结，我们可以直接取其所长、避其所短，汲取自己所需要的知识。2，向实践学习。实践是认识的来源和动力，实践是真知的标准。在实践中我们可以得到锻炼，得到更多第一手材料，同时可以在实践中检验我们已有知识的合理与否。3，向别人学习。三人行必有我师。在与别人交流的过程中，我们可以相互补益，交流心得，不无是一种学习，进步自己的好方法。

掌握了学习方法，接下来就要学习与自己所学专业相适应的知识。1，熟悉法律规范，对法律条文的内容尽可能熟悉。2，掌握法律知识体系的核心与难点。3，构建合理的知识结构，法理学、部门法学的综合知识，与法学紧密联系的其他学科知识。

与此同时，我们要选择自己的未来。“宰相必起于州郡，猛相必发于卒伍。《韩非子·显学》”意思是说，良相猛将都必经过基层的锻炼才可成为人才。所以，对于未来之路，我们要自信，但却不可好高骛远，要一步一个台阶，一步一个脚印，踏实前进。最终，我们掌握了法律学问，了解了社会常识，并具备了法律道德，成为一名合格的法律人就指日可待了。

法学院 2010181032 贾晓龙

第五篇：法律实务经典案例

法律实务经典案例：上市公司的收购兼并

发表于: 2011-11-15 13:58:52

企业和机构的收购和兼并是一个时代潮流，是世界经济一体化的必然产物。律师事务所为收购和兼并提供法律服务，具有重要的意义，既能依法保证收购和兼并的顺利进行，又能从中获得较高的报酬、扩大自己在社会上的影响。例如，有一本在海内外畅销的书棗“大收购”，使律师行业再次成为社会热点。擅长于企业收购事务的华尔街律师在一宗价值达250亿美元的收购案中拿了0.25%的酬金，使社会上千千万万名最优秀。最聪明的青年向往从事律师行业，也使千千万万名执业律师希望从事重组和兼并法律事务。然而，律师事务所为收购和兼并提供法律服务，必须具备一定的条件，否则很难发挥作用。以上市公司收购的法律事务为例，一两个精英律师是包办不了的。上述“大收购”一书中提到的“雷诺”收购案，前后有40余名律师参与，所获巨额酬金也由40多名律师分配。同时，为上市公司的收购提供法律服务，涉及的专业知识非常广，不但要精通民商法、公司法、金融证券等法律法规，而且必须比较熟悉有关专业知识。不懂股权游戏规则，不懂公司管理，看不懂公司财务报表中的“文章”等等，也很难胜任此项工作。这是有志于开拓此项业务者必须思考的问题。笔者近年来为多起上市公司收购提供法律服务，现谈一些体会，以求抛砖引玉。收购策略与法律实务

收购的市场策略对收购者来说，如何结合市场情况，安排炒作、管理资金，以最低的成本收取最多的筹码，乃是一项最重要的计划和策略。

首先，无论是收购、控股，还是购股炒作，均是法人的商业行为，目的性十分明确。如是控股炒作，无须公告发出;如是持股做大股东分利润，一级市场的法人股和绩优股多的是，且价格远比二级市场便宜;如是控股参与或改变公司经营，持股必须达到一定比例(国外一般为20～30%)才有真正发言权进入董事会，否则就须联合其他大股东，或被日后其他股东反对;如想“买壳”收购，持股比例必须不断推进，即使经营者和现董事会有意合作，在股权游戏中也不以经营者和现董事会意志而决定未来。

其次，新闻战与政府干预。因财团之间为收购与反收购战引起的股市波动，传播媒介在不同的时间，以不同的方式，成为收购双方利用的策略之一，起到推波助澜的公共呼声的作用，从而引起政府部门出面干预。

在“宝延”**中，也有类似情况。双方通过传媒亮相，各自发表收购与反收购意见，引起“延中”股票上涨，大户们将手中其他“套牢”的股票平仓，引起其他股票暴跌。在这种情况下，政府有关部门采取积极措施，降低舆论调子，冷却市场波动，对双方开展工作，并作相应处理，使事件平息。从某种意义上说，宝安在公告后向传媒发表的言论有欠考虑，远不如万科与申华公司向新闻界的表态。而延中则通过传媒起到它不能起到的效果。

所以说，任何一项收购计划，必须考虑到公告后的传媒导向与公众态度，乃至引起的社会效应及政府干预的可能性，不被反收购者所利用，承担原来不曾想到过的社会后果，影响公司形象。作为反收购的当事人一方，如何运用传媒协助，抵制恶意收购，且不损害公众与股东的利益，也是一门科学，这不仅要求公司老总在平时注意公众中的形象，还要重视公司与传媒的日常联系。同样，在各国收购战中，政府有关部门出面干预也是常事，并不是行政干预上市公司经营活动，而是涉及证券市场与广大投资者的权益。虽然，证监会对宝安公司的处理意见，不少人存在异议，但有关职能部门能在我国首例收购事件中及时作出反应，平息市场波动，减少更大损失，应该说是比较成功的。在“宝延”**后，不少上市公司的老总们开始关注公司的新闻报道与形象，学会与传媒界人士打交道，注意在公众前发表的言论符合上市公司的规范要求，体现了转换机制后的姿态。法律责任及其风险。在收购过程中，对收购者来说，最大的风险莫过于法律责任。因收购者违反法律，被追究法律责任，其造成的经济损失及其社会影响，远远超过收购者在收购活动实施后所能获取的商业利润与企业形象。这方面已越来越被收购者所重视。

收购的法律障碍，一是来自收购方面的若干法律规定，如收购程序中的数额限制、公告义务、相关联机构的直接间接收购行为、连续购买的时间限制、收购要约的规范、收购价格等等。一旦违反这些规定，不仅可能被课以行政处罚，还可能被判定无效，甚至承担各种民事赔偿责任，并陷入旷日持久的诉讼。二是来自市场管理方面的若干法律规定，如在运作过程中有无违反信息披露制度、实施误导式造市行为，有无参与联手造市获取市场差价，有无利用内幕消息进行交易等等，一旦违反这些管理规定，轻者被警告、没收非法所得、罚款等，重则还需承担民事赔偿乃至被追究刑事责任。

收购市场的收购者往往用数个不同的机构名义和不同帐户吸纳筹码，并视情买进或卖出，以保证低成本推进，且不被市场关注。有些还借助其他机构联盟，或辅佐市场价格，或采用适时“对捣”，或作日后共同控股的合作人之需要，这就涉及到一个相关联主体、间接收购与联手造市等法律问题。一般来说，如无财产、资金、领导人员、重大业务及协议等之间的联系，很难认定为相关联企业。至于不同的独立法人，共同为日后控制一个上市公司，分别参股成为各自的大股东，应为法律所允许。对于以子公司还是母公司出面公告，则是收购方的策略问题。

对完成5%购股公告之后的传媒告示中，有一个信息披露制度的法律制约及公司策略问题。从实践中考查，完成5%购股的行为，可能是炒作的一种市场策略，可能是参股后与该公司合作的谈判筹码，可能为日后达到控股打下基础，也可能实施完整的收购行为。鉴于上述四种可能的连续性与灵活性，产生的市场后果及法律后果不同，故在表态时的市场影响及责任也不同，行为人必须为误导承担法律责任。

在不规范的市场活动中，利用收购的内幕信息实施炒作，也是常见之事，但有一个法律责任确定与证据认定问题。利用收购造市与利用收购信息炒作是两种不同性质的法律问题，承担责任的方式也不同，但均属违法。

收购过程中的第三人。所谓收购过程的第三人，是指收购方和被收购公司以外的与收购活动有一定关系的主体，如牵线人、中介方、方式策划者、市场伙伴、反收购联盟、调停人等等。在这些不同的第三人之间，对收购双方来讲，作用意义不同，权利义务不同，出现的时间和形式也不同。在一些重大的收购活动中，收购方首先考虑找收购计划设计人和有关咨询公司，如财务顾问公司、银行收购兼并部、律师、会计师等。经过这些专业部门和人员对收购目标公司的咨询调查、财务核算、市场策略设计与分析，形成一份份材料，供收购方参考。有些还共同组成收购行动小组。收购方与策划者之间的项目委托，是一种有偿服务，在不少国家收费标准达到收购资金或盈利的百分之几。但这种委托又具有一定的约束，附加保密承诺。设计者必须把所有资料包括原起草稿全部交给收购方，并对泄密承担违约责任。收购中介人在收购活动中作用较大。国外一些服务商业银行和专业买卖经纪人经常刊登广告，利用他们的专业知识，安排双方接触洽谈。不少商业银行花许多时间专门去物色合适的对象，从中收益。由于中介人代表委托人与另一方洽谈，以代理人资格办事，故其权利义务必须明确，以免造成任何一方的损害而被追究法律责任。在上海证券市场前几次收购活动中，已经有一些专业咨询公司为收购一方或双方进行代理，为善意收购起了积极作用。在收购与反收购活动中，一些投资公司充当市场盟友，为帮助收购或反收购起到十分重的作用。如在美国和香港等一些收购活动中，不少证券商与商业银行，包括一些上市公司与集团，为收购的一方提供帮助，成为其合作伙伴。同样，在上次“宝延**”中，延中也请来某香港公司协助反收购。但是，这些合作人往往以商业目的为重，多在市场炒作中渔利，与收购双方的协作中以商业性居多，有些还以渔翁得利告终。我们参与的每次收购案中，均有一些大券商公司或中介公司参与，所以协调的作用显得十分重要。“君安证券”收购“申华公司”过程中的法律问题

申华实业股份公司是上海股市最早上市的公司之一，人称“老八股”。原主要经营公共客运、物业、酒店旅游业及投资商贸等。近年来，公司将80%以上的投资集中用于上海外滩建造智能化的一座金融大厦，造价数亿元人民币。由于„呻华”公司是沪市中少有的“三无公司”，即无国家股、法人股、控股公司，先后被万科等不少公司作为目标收购。由于公司董事长善于股权游戏，公司管理权均未被他人取得。在1996年底，金融大厦即将封顶之时，广州三新公司在二级市场大量买进该公司股票，接连两次“举牌”公告，并引发“申华”公司董事会的内部分裂。7名董事要求接纳“三新”公司的4名新董事，并与董事长反目。在此关键时刻，作为国内最大的证券公司成为无法抗争的第一大股东。于是一场大股东之争和公司内部之争成为传媒热点。笔者作为“君安证券”上海总部的法律顾问和“由华”公司现法律顾问，在收购过程中及收购完成以后，对金融大厦的接盘过程中的若干法律问题进行了探讨。

“君安”收购“申华”是一场比较成功的收购，巧妙地利用了公司内部的分歧。公司的董事长在国外期间，将公司印章及大权授予他人，最后被人“出卖”的现象确令人心痛。由此引发一起董事长通过法院起诉部分董事停止侵害、查封印章的官司，是本例收购的关键。案件输赢无所谓，但董事长阻止了占上风的多数董事，并通过查封原印章手段而重新以董事长的地位控制了公司局面，接受“君安”人驻，结束了此场纷争。可谓天外有天，山外有山，但世人不尽详知。在中国公司运作过程中.公司印章作用大于董事长签名，而章程中对董事长权力的规定又往往有很大作用。申华公司董事长当时尽管失去公司印章，但„伸华”公司的章程与多数公司不同之处，在于规定董事长“在重大紧急情况下，对公司事务行使特别裁决权和处置权”，只要这种处理符合公司利益，并事后向董事会与股东会报告即可。董事长就是充分利用这条规定，达到了控盘结果。

以后，双方因股东权益纠纷又引起诉讼。这也是全国首例第一大股东状告上市公司及董事长的纠纷案，近日已成为传媒热点，也引起证券界、法律界及广大投资者和上市公司的普遍关注与讨论，其意义已远远超出案件本身。案件所涉及的有关法律问题，不仅是证券市场和上市公司发展进程中的一个重要课题，也为我国完善《公司法》及上市公司议事规则提供了素材。

一、关于“一拆四”的董事提案问题。原告说“群安”提案是一个不可分割·的整体，被告不能擅自“一拆四”，况且公告与开股东会的议案不一致。被告则说可以“一拆四”。于是有人说，如果免去两位董事未通过，新增的两位董事又通过，一下子多出两名董事怎么办?也有人计算会出现16种结果，而造成目前实际少两名董事怎么办?假如免去两位董事求通过，应采用什么方式再议等等，法律、规章和公司章程都不明确。由于“一拆四”，造成公司少两名董事，造成“君安”这个第一大股东在董事会失控，其权利怎么保障?如果这种游戏发生在国家股控股的上市公司怎么办、?由于再召开一次临时股东大会受时间限制，董事长利用董事会人数缺陷，擅自作出许多损害大股东权益的行为，造成既成事实怎么办?法律该不该有一个司法救济和限制措施?这起案件发生以后，国家证监会新颁布了“上市股东大会规范意见”;明确规定“如将提案进行分拆或合并表决，需征得原提案人同意”。所以，通过这些案件的实践，也给中国立法创造了经验

二、收购与投资是否为同等概念。原告认为，被告超越职权范围，未经股东大会通过而实际出资收购“科环”，用了6000万，严重损害股东权益。被告认为，股东大会授权董事会有6000万的投资权，由于股东大会未能通过收购议案，可以将收购改为投资。也有人认为，收购与投资为同一概念，这一观点是否成立?最近证监会作出的上市公司改变投资用途必须严格经股东大会通过的决定，是否可以理解在这方面掌握是“从紧”而不是“放松”?类似重大投资或收购失误，造成巨额亏损，谁来承担实际赔偿责任?根据《公司法》第一百十八条规定，董事怎么能实际承担赔偿责任，是否考虑董事具有一定财产担保能力，或严格设定权限?

三、此类纠纷诉讼主体是谁?原告认为，确认股东大会无效，应告公司，并考虑到将来执行主体和公告义务主体的法定代表只能是公司。《公司法》第一百十一条赋予股东向法院起诉股东大会和董事会决议违法，但诉讼主体只能是公司，股东大会和董事会不能成为法定诉讼主体。同时，董事违法侵权，《公司法》第一百十八条也明确，可以告董事，包括董事长本身。被告认为只能告一部分股东，告董事会，告股东大会等。

从理论上讲，本案董事长用公司名义对外实施的行为，就是一个法人行为。在《公司法》中，又涉及到股东之间、董事会与股东之间纠纷，也有一个法人行为。所以，董事长利用“申华”公司董事会同意，并用“申华”公司名义与“科环”签订协议，盖了公司章，这就有一个公司法人主体问题。而且这种决定必然造成公司亏损，最后导致股东收益受影响，侵害了股东权益。所以《公司法》第一百十一条规定，股东大会、董事会的决议违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。如法院判令协议无效，不是董事长个人行为无效，而是“申华”公司作为法人与“科环”公司作为法人之间的协议无效。所以大股东要求“申华”公司恢复原状，停止收购，返还钱款。判决生效后执行主体是“申华”公司，不是董事长本人。同时，股东大会的决议无效，判决主文也是“申华”公司股东大会的决议无效，不是董事长擅自更改行为无效。在这一层法律关系中，如果董事长个人行为的过错，造成公司股东大会决议无效，前者是因，后者是果。个人过错适用《公司法》的董事赔偿责任的规定。公司股东大会决议无效和收购无效适用《公司法》和《民法通则》有关法人责任的规定。

从司法实践讲，“君安”起诉要达到以下目标：一是要求法院确认“申华”公司股东大会决议无效，无效主体是公司而不仅仅是董事长个人为的过错责任赔偿。二是要求法院确认“申华”与“科环”之间的收购协议无效，并判令“申华”公司恢复原状，返还收购资金。如果仅仅要求法院确认收购协议无效，只有确认之诉，没有返还资金的给付之诉。该判决生效后就还要打第二场给付之诉官司，否则没有执行主体。三是要求董事长个人承担“公司法”的董事过错责任(包括如果需要随时追加其他董事为共同被告)。这三项目标意见是一致的，而且是关联的，有因果关系不能分。所以，要达到这三项目标，必须把“申华”公司追加进来，并考虑将来执行工作。

如果不追加“申华”公司将会造成以下后果：首先，不追加“申华”公司作被告，假如原告胜诉，判决后，董事长可以说“申华”公司由董事会说了算，个人不能作主。这样返还钱款、恢复原状还要另行起诉。可以来一场游戏，董事长让位或退居二线，图章交给他人，届时法院来执行，称自己没有权，往他人、公司身上推，于是“君安”又要重新起诉。其次，由于“申华”公司目前运作均以董事会名义，董事会难以成为诉讼主体，不将“申华”公司作被告，法院对董事会没有约束力，又变成一场法律游戏棗猫捉老鼠。再次，即使“君安”是“申华”第一大股东，假定“申华”公司也是受害人，“申华”不可能以原告身份起诉，更不可能告董事长，法律上出现真空。

最后我们向双方建议：中国人有一句话“和为贵”，现在又流行一句话“和气生财”。希望通过讨论、舆论监督、法院调解、有关部门协调，最终促使双方了结纷争。“新绿”收购“金帝”的法律问题

上海新绿复兴城市开发有限公司(以下简称“新绿”)受让辽宁金帝建设集团股份公司(以下简称“金帝”)

28、16%国家股，从而成为该上市公司第一大股东。“新绿”公司是新华社上海分社辖下的企业，其大股东由新华千岛湖开发公司、新华房地产公司和上海浦东强生出租汽车服务公司(上市公司)等组建。主要从事上海市南区复兴东路旧城改造项目，该项目工程规划建筑面积350万平方米，建设工程量的价值为 100亿人民币。该项目土地使用权经国家国有资产管理局1997年评估值为13亿人民币。辽宁金帝建设集团为辽宁省最大的～级施工资质企业，也是目前上市公司中专业规模最大的建设施工单位。“新绿”收购“金帝”国家股所出的资金，当地政府同意仍用于“金帝”。为此，该两个公司联手以后形成了如下局面：“金帝”将大部分资金带到上海，购买“新绿”部分被套楼盘，作为公司大批建设工人、家属的新居;同时将部分资金以带资施工的方式投入“新绿”在复兴东路所开发的项目，使“金帝”公司在以后几年中保障主营项目有100亿人民币的工程量。而“新绿”公司筹资受让“金帝”的资金，大部分回流用于解决自己被套楼盘和所开发项目的部分资金，又通过买壳在日后得到配股资金及将自己资金逐步装进这一上市公司。开发商和建设施工方联手，一举多得，是一盘活棋。

这项收购，在商业价值上说是非常成功的，但实现国家股转让、融资与资金交付非常复杂，法律问题诸多。首先，由于国家股转让须由地方和国家政府层层审批，批准以后证券管理部门要求及时公告。换言之，在“新绿”尚未支付资金以前，该股票股价已经涨了50%以上，公告以后，继续往上涨，但双方交割并未完成，这就涉及有人利用内幕信息交易和成交违约与法定公告有不尽完善的地方。如果“新绿”推迟交割，甚至终止转让协议，将产生何种后果?从法律上说，“新绿”只要有正当理由可以终止合同履行，或因违约发生诉讼。国家资产管理部门仅仅是批准国家股出让，并非批准双方协议的所有内容。从证券管理角度看，“金帝”与“新绿”双方仅仅是签订了转让协议，即签字盖章而已，并非完成了该宗转让。其次，此宗转让部分资金通过融资解决，而融资担保涉及股权质押及“金帝”公司1997配股承销商的承诺，即融资给“新绿”的公司必须要拿到“新绿”受让的股权作为质押保障，“新绿”承诺将“金帝”的配股给某证券商做，但必须要“金帝”同意。这样玩起了先有鸡还是先有蛋的游戏。“新绿”不付钱，“金帝”就不办交割，没有交割过户，谈不上股权质押，股权不质押，融资方不愿担风险，配股承销问题也是如此。同时，“新绿”支付资金以后，如“金帝”不及时回流资产购买上述“新绿”楼盘等，此宗转让也会流产。所以，上述这种复杂的交易行为必须完成大量的法律手续，设定特定条件，并贯串于资金流转的全过程。这是一项法律工程，必须由各方律师事先制作好大量文件，将资金交付运转和合同生效均设定各自条件。也就是说，满足自己方的条件不实现，交付与合同就不生效，于是整个连环过程只要一个条件不满足，就可能使整个流转失效，除非一方愿意先承担风险。这种谈判与操作十分复杂，但今后会越来越多，这就需要有主办协调的律师设计全过程，并有大量各方律师先起草好文件，在最后一刻同时签字。华闻实业收购燃气股份的法律问题

运作已有半年以上的“华燃”收购案，到了6月上旬已经进入最关键的阶段，双方发表公告有10起之多，相互对抗的诉讼有4起，分别由北京、广西、海南等地的中院与高院审理。双方聘请了全国顶尖的专业律师团队，有北京的“君合”、“海问”、“信利”律师事务所，上海的“泛亚”和广东的“博伦”律师事务所，还有海南当地的一批律师高手、中国人民大学金融与证券研究所、法学院的主要力量、全国知名的券商、投资银行等一批专家。

由于华闻实业是人民日报社直属最大的公司，而燃气股份配股资金近4亿人民币刚刚到位，所以收购与反收购方志在必夺，大股东之间通过精心策划，大打“表决权”之战。问题在于政府也参与对抗，并主动调用司法机器，使矛盾激化。为此，我们决定放弃传统的诉讼优势，调动本所谈判高手律师参战。

首先，我们向收购方(我们的委托人)华闻公司提出新的全套方案。A、跳出主战场，赶到南宁，向第三大股东高价收购所有“燃气股份”法人股。此时反收购方已经预付人民币1000万向该公司收购这些股份。我们赶到南宁与“南宁管道”的律师及公司代表谈判。锁定这批筹码，在心态上打击反收购方，当反收购方感到这批筹码一旦被我方控制，我方成为事实上第一大股东，心态会急剧变化。B;完成第三方的筹码锁定，立即赶回海南，主动约反收购方谈判。C、全面安排打“表决权”争夺战的工作，每一环节定人细化。这场谈判可能是中国收购与反收购最艰苦、最成功的一次。首先，我们代表收购方主持与对方所有中介机构的谈判，我们先设定了一个倒计时谈判程序，谈判分两个阶段：6月15日之前和6月29日之后。根据规定，我们必须在19日以前提出改选新董事会及相关提案。而17日与18日又是公休日，也就是说我们必须在16日开始启动打“表决权”争夺战。一旦开战，双方自然会各自出招，必然会在29日股东大会见分晓后再有可能重新谈判。而这时的谈判又会使双方感情上增加许多痛苦。我们提出;只要有l%的机会，就要尽100%的努力。如果双方有意谈判，就开始连续白天黑夜地工作，将仅剩的时间用好。反收购方同意。谈判中先后提出过四种合作方案，我们为这四种方案准备了大量文件。直到最后一天，方案集中，“老板”们在谈判桌以外进行了沟通，包括政府领导的协调。48小时没有睡觉，高度紧张，持续到15日晚上，我们设计了一份合作框架协议，主要想将原则性的内容定下来。又起草了一批附件，有双方提出的董事会、监事会名单和高级管理层双方的名额。我们何律师还起草了一份“公司业务与经营发展计划”，这份计划向被收购方表明，我们一旦入主，将改组公司单一的燃气业务，注入更多的公用事业产业，使之成为大公用事业概念股，并大力提高科技含量。这项初步计划使双方满意，谈判中一字未改。我们考虑到两天中不可能解决全部问题，故设计一份合作备忘录，将本谈成功及部分难度较高的问题装进备忘录。

人类是自然界中一种生物，连续高度紧张的谈判，到了15日黎明前已近极限，连平时脾气最好的人，此时也发火、吵架。我意识到这是黎明前的黑暗，最暗的时刻、最终的谈判较量，是心态和人的耐力较量，只要坚持住，天马上会亮。果然，当天转亮时，大家又十分好说话，不再过分纠缠这些内容，可能此时大脑也麻木了，人累极了，只想睡觉。

谈判中有一项重大突破，对方对收购方提出的一项人主公司以后的债务重组方案提出异议，要求拿出很具体的方案，或拿4000万资金买断债务。尽管我们再三表示，由于各种原因不可能现在来论证这一重组方案，但反收购方的中介机构坚持己见。于是，我们提出，我们律师事务所擅长债务重组，有能力做完这一项目，准备由我们拿出该项目10%的资金作为保证金，承担这一风险，希望对方中介机构也有所表示。这可能是一种“赌”的方式。中介机构拿出一块较大的资金作为承诺，并承担风险，为双方合作及争执的一项内容作担保。这也是一种执业的信用担保。