上海市高级人民法院民三庭关于知识产权案件诉讼证据保全若干问题的意见

第一篇：上海市高级人民法院民三庭关于知识产权案件诉讼证据保全若干问题的意见

上海市高级人民法院民三庭关于知识产权案件诉讼证据保全若干问题的意见

为规范知识产权诉讼证据保全工作，经研究，就当前证据保全工作中存在的主要问题，提出如下意见：

一、申请人申请证据保全应当符合以下条件：

1、申请人与被申请人均为案件当事人；

2、申请人的权利合法有效；

3、申请人有初步证据证明其主张的法律事实存在（如被申请人实施了被控侵权行为）；

4、申请保全的证据可能灭失或者以后难以取得；

5、申请保全的证据与申请人提出的诉讼请求有关联，且具有证明作用；

6、申请人提供确切的被保全证据的线索。

申请人申请证据保全，不得迟于举证期限届满前7日。

对申请人能够自行取得或通过公证等方式可以固定的证据，一般不予保全。

二、申请人申请证据保全应当递交书面申请，申请应裁明：

1、申请人和被申请人的基本情况；

2、申请保全证据的具体内容及证据所在地；

3、申请保全的证据能够证明的对象；

4、申请理由，包括证据可能灭失或者以后难以取得，且申请人因客观原因不能自行收集的具体说明；

5、申请采取的保全措施。

三、申请人申请证据保全应当交纳申请费。根据《诉讼费用交纳办法》第十四条第（二）项的规定，申请保全的证据的财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超出10万元的部分，按照0.5%交纳。但是，申请人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。证据保全是否涉及财产数额以及涉及财产的具体数额一般主要考虑证据载体的财产价值。

四、申请人申请证据保全的，法院可以要求其提供担保。担保数额根据保全对象的价值以及保全可能给被申请人带来的财产损失等因素决定。

五、申请人申请对财务账册进行保全的，法院应告知申请人须在提出保全的同时申请对该财务账册进行审计，并预交审计费用。

六、对涉及专业技术较强的证据进行保全的，法院可根据需要聘请相关领域的技术专家参加保全。

七、对被申请人正在使用的机器设备或其他生产资料进行保全的，一般不应采取扣押的保全措施。可以对争议部位采取拍照、录像、现场勘验等方法固定相关内容，或在不影响正常运行的情况下，对争议部位进行查封。

八、对计算机软件进行保全的，可以要求申请人提供存储介质，在保全前需对存储介质格式化，并记入笔录。

九、对化学物质、生物材料等进行保全的，应根据审理需要（如鉴定等）确定保全数量，并做好备份，同时要求当事人对保存方式、保存期限等作出说明。

十、保全内容涉及被申请人商业秘密的，保全资料应先由法院封存，再根据案件的审理要求进行质证。

十一、申请人在起诉同时提出证据保全的，诉状副本的发送仍应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十三条的规定，在立案之日起5日内发送被告。

十二、法院进行证据保全，可以要求当事人或其诉讼代理人到场。

十三、执行保全时，应告知被申请人自觉履行已经发生法律效力的民事裁定，否则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条的规定处理。

十四、经审查对申请人的诉中证据保全申请不予准许的，应以书面通知或口头方式告知当事人，以口头方式告知当事人的，应制作谈话笔录。

十五、法律、司法解释对诉前证据保全另有规定的，依照相关规定办理。

二〇〇九年六月十七日

第二篇：知识产权证据保全浙江省高级人民法院民三庭

浙江省高级人民法院民三庭《关于知识产权民事诉讼证据保全的实施意见》

来源: 浙江省高级人民法院

为规范知识产权民事诉讼证据保全行为，充分保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国著作权法》及相关司法解释的规定，结合我省审判工作实际，制定以下意见：

第一条 申请人可以在起诉前申请证据保全，也可以在起诉时或者立案后申请证据保全，但一般不得迟于举证期限届满前七日。申请人超出该期限提出申请 的，人民法院应当综合考虑需要保全证据的重要性、超期提出申请的原因等因素，确定是否予以准许。

第二条 诉前证据保全的管辖法院为证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院。

诉前证据保全的级别管辖适用一般知识产权民事案件诉讼级别管辖的规定。

第三条 人民法院采用证据保全措施一般应当根据申请人 申请，对可能涉及有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的案件，可以主动采取证据保全措施。

第四条 人民法院应谨慎行使“证据可能灭失或者以后难以取得”的自由裁量权，既要充分考量知识产权证据的不稳定性和易毁性等特点，及时有效地采取保全措施，又要防止当事人滥用证据保全程序、转移举证责任、耗费司法资源。第五条 当事人申请证据保全应当递交书面申请。书面申请应当载明以下内容：

（一）当事人基本情况；

（二）申请保全证据的理由、内容、范围、所在地点；

（三）请求保全的证据能够证明的对象；

（四）证据可能灭失或者以后难以取得，且当事人及其诉讼代理人因客观原因等不能自行收集的具体说明。第六条 人民法院应及时对证据保全申请的合法性进行审查：

（一）申请人为适格主体。申请人一般为权利人或者利害关系人。特殊情况下，被诉侵权人也可以作为申请人。其中利害关系人包括知识产权财产权利的合法继承人和知识产权许可合同的被许可人等。独占实施许可合同的被许可人可以 单独向人民法院提出申请；排他实施许可合同的被许可人在权利人不申请的情况下，可以提出申请；普通实施许可合同的被许可人经权利人明确授权的，可以提出申请。

（二）申请人提交了证明自己权利存在以及该权利遭受被申请人侵害的初步证据。证明权利存在的初步证据主要包括专利权证书、专利缴费凭证、专利登记簿副本、商标注册证书、著作权登记证书、作品底稿、公开出版物等，利害关系人除需提供上述证据外，还应提供实施许可合同、证明其合法继承人身份的材料等。申请人提供的存在侵权事实的证人证言，一般不得单独作为证明权利遭受侵害的初步证据。

（三）申请保全的证据内容属于由申请人承担举证责任的内容；

（四）其他需要审查的事项。

第七条 人民法院应及时对当事人提出证据保全申请的必要性进行审查，即申请保全的证据可能灭失或以后难以取得，且当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集。下列情形，人民法院对证据保全申请可以不予准许：

（一）证据可由当事人通过购买等方式自行取得；

（二）证据可由公证机关保全取得；

（三）有证据证明持有证据的一方当事人无正当理由拒不提供；

（四）其他不需要采取证据保全措施的。

第八条 人民法院应对当事人提出保全申请的证据的关联性进行审查：

（一）申请保全的证据的内容所能证明的对象属于诉讼请求涉及的范围；

（二）申请保全的证据与被诉侵权行为的存在、状态、规模及权利受损程度等待证事实具有关联性；

（三）其他需要审查的事项。

第九条 对于符合证据保全条件的申请，申请人将其作为调查取证申请提出的，人民法院应当告知申请人向法院提出证据保全申请。

第十条 人民法院准许当事人证据保全申请的，应采用裁定书形式；不准许当事人证据保全申请的，应当以书面或者口头通知形式告知申请人，并说明理由。采用口头通知方式的，应当制作笔录。

人民法院采取证据保全措施之前，应当向被申请人送达证据保全裁定书。人民法院保全的证据，应当以裁定书载明的内容为限。裁定书内容应尽量涵盖诉讼请求可能涉及的证据材料。第十一条 人民法院采取的证据保全措施应当全面反映所保全证据的真实状态，一般以不损害被保全证据的价值、不妨碍被保全证据作为财产的正常使用和流转为前提，减少保全风险，避免因保全不当给被申请人生产经营活动造成损失。第十二条 人民法院可结合内部职能部门分工情况，确定证据保全的审查和执行的部门。

在非知识产权审判庭审查或执行的情形下，知识产权审判庭应当与相关审查或执行部门保持沟通或派员随同，并应充分考量知识产权案件证据的特殊性，确保知识产权证据保全准确、及时、有效。

第十三条 人民法院应确保其在证据保全过程中的主导地位，对于技术性较强的保全措施可由人民法院保全人员指定案外专业人士进行协助，禁止申请人自行操作。保全证据如确需被申请人操作的，应当经双方当事人确认无异并记录在案。

第十四条 人民法院应依法保障申请人在证据保全执行中享有的见证权和指认权，被申请人享有的陈述权和异议权。在采取证据保全措施前，应当向双方当事人送达权利义务告 知书。

对于技术性较强的保全措施，应当允许当事人聘请的专业人士参与。

申请人不宜到场参与证据保全的，人民法院可以要求申请人提供详细的保全线索，明确保全的地点、对象、步骤以及需要注意的事项等。人民法院应当及时将保全的证据交由申请人确认。

第十五条 人民法院应根据案件的具体情况，及时采取有效的证据保全措施：

（一）查封或扣押生产被诉侵权产品的专用模具、专用机械设备等，并进行拍照；

（二）查封或扣押被诉侵权产品的成品与半成品，并清点库存数量；

（三）复制或扣押可反映生产或销售被诉侵权产品的数量、金额以及利润的财务帐册或报表、生产记录、仓储记录、销售合同、报价单、销售发票等；

（四）提取与被诉侵权产品有关的宣传资料、画册、产品目录等；

（五）复制电脑及各种数据储存器中涉嫌侵权的程序、图纸、技术资料以及内部管理资料、客户资料等；

（六）封存、提取易变质、不易保管的物品，应当同时进行照相、录像；

（七）其他需要采取的证据保全措施。

第十六条 人民法院能够用复制、记录、照相等方法进行证据保全的，不应采取查封、扣押等措施；能就地查封的，不应采取异地扣押措施。对于采取查封、扣押等措施保全的证据，应当及时进行勘验、质证。

第十七条 对于查封保全的证据，一般由被申请人自行保管，人民法院应当告知其不得擅自拆卸、变动以及相应的法律后果。对于扣押保全的证据，人民法院应当设置专门的证物室妥善保管。采取查封、扣押等证据保全措施的，人民法院应当向被申请人出具清单。

第十八条 证据保全应制作笔录，以完整反映保全过程。第十九条 申请人提出的保全要求可能涉及被申请人的商业秘密的，人民法院应当告知申请人应承担的保密义务并采取适当的保密措施。所保全的证据在法庭质证前，应当予以封存。

第二十条 被申请人不配合保全的，人民法院可自行清点被诉侵权产品的数量、查封扣押样品，采用拍照、录像等方式 记录保全过程，并记录在案。

第二十一条 被申请人持有对己不利的证据，无正当理由拒不提供，或者伪造、毁灭被保全证据的，人民法院根据案件具体情形，既可以推定申请人关于该证据的主张成立，也可以降低相关事实的证明标准，或者将举证妨碍作为认定损害赔偿数额的考量因素。

人民法院应在充分考量举证妨碍的严重程度、被申请人的主观过错、相关证据的重要性及对案件事实的证明力等因素的基础上，确定举证妨碍行为在事实认定方面的法律后果。在下列情形中，人民法院不应适用举证妨碍规则直接推定申请人的相关主张成立：

（一）该主张明显超出合理范围；

（二）存在与该主张有明显矛盾的证据或者事实。第二十二条 被申请人伪造重要证据、毁灭被保全的证据、或者以暴力、威胁等方法阻碍人民法院依法进行证据保全的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十三条 对符合下列情形之一的，人民法院可以将被保全的证据退还被申请人：

（一）以调解或者和解撤诉方式结案的案件；

（二）不易移动的证据，且已经采取照相、录像等方法予以固定；

（三）易变质、不易保管的证据，且已经采取照相、录像等方法予以固定。

第二十四条 申请证据保全，申请人应当按照《诉讼费用交纳办法》第十四条第（二）项的规定交纳保全费用。人民法院可以要求申请人提供被保全证据载体的销售价格、申请人或者市场上同类产品的销售价格作为实际保全证据载体的估值依据，并据此确定保全费用。

第二十五条 人民法院在确定申请人提供担保的必要性时，应当以证据保全是否会给被申请人造成财产损失为标准，同时应当考量申请人举证的充分程度、权利的稳定性及其诉讼请求得到支持的可能性。

第二十六条 证据保全具有下列情形的，申请人可以不提供担保：

（一）采取照相、录像、勘验、制作笔录等方法足以固定证据，不需要采取查封、扣押措施的；

（二）复制财务帐册、销售合同等；

（三）提取的被诉侵权产品样品价值不大的；

（四）不会给被申请人造成经营上损失的其他情形。第二十七条 证据保全具有下列情形的，人民法院应当要求申请人提供担保：

（一）查封、扣押对象为大型机械设备、建筑物、交通工具、货物、鲜活商品、名贵物品等，保全措施有可能对这些证据造成直接损害或者妨碍其正常使用而造成损失的；

（二）被保全对象为即将交付的合同标的，保全措施有可能造成被申请人因交付不能遭受损失的；

（三）其他可能给被申请人造成较大损失的情形。第二十八条 人民法院要求申请人提供相应担保的，可依个案情况采取保证、现金等方式。

第二十九条 证据保全的担保金额应当以可能造成被申请人的财产损失数额为参考。

第三十条 对于认定侵权成立的案件，人民法院应当在判决生效后将担保金退还申请人。对于认定侵权不成立的案件，申请人未要求退还担保金的，人民法院应当在判决生效之日起2年后将担保金退还申请人；申请人要求退还担保金的，人民法院应当告知被申请人在诉讼时效的合理期限内提起 损害赔偿之诉。被申请人未起诉的，人民法院应当将担保金退还申请人。

第三十一条 人民法院对于被保全的证据，应当进行客观公正的审查，既可以作出有利于申请人的事实认定，也可以作出不利于申请人的事实认定。申请人不得放弃对被保全的证据的使用。

第三十二条 申请人恶意申请证据保全，造成被申请人财产损失的，应当承担损害赔偿责任。

申请人申请证据保全虽无恶意，但其诉讼主张最终并未得到法院生效裁判的支持，造成被申请人财产损失的，应当承担损害赔偿责任。

第三十三条 损害赔偿的数额，应当与因错误申请证据保全给被申请人造成的财产损失相适应，包括造成被申请人财产的直接损失和间接损失。直接损失包括被保全产品的价格和实际支出的相关费用等；间接损失包括生产线在被查封期间的产能损失、因产品被保全导致被申请人向案外交易人支付的违约金损失等。

第三十四条 对电子证据进行保全的，人民法院可以要求申请人提供存储介质，在保全前应对存储介质进行格式化等清洁性处理，并记入保全笔录。第三十五条 人民法院在保全电子证据时应注意保护现场：

（一）禁止非保全人员接触电源、计算机、网络设备、存储设备等数字化设备；

（二）禁止被保全人员或其负责人借故离开，破坏保全环境；

（三）检查计算机的网络情况，确保系统在正常状态，必要时可以切断网络连接，防止远程控制；

（四）终止正在实施的整理硬盘、格式化硬盘、批量复制信息、批量下载信息、杀毒等可能大量访问存储介质的操作，防止正在运行的系统或程序破坏数据。

第三十六条 人民法院在对电子证据进行保全时，应当同时保全可据以验证被保全证据可靠性的任何其他必要信息，如该电子信息的来源地、目的地、发送与接收时间、软件运行的环境、操作系统等，必要时可以根据需要扣押相关计算机主机、硬盘、服务器等存储介质。

第三十七条 电子证据应至少复制两份予以保存。复制后，应当及时检查复制件的质量，防止复制不成功或感染病毒。检查完成后，由双方当事人签名确认。

第三十八条 保全的电子证据应妥善保管，避免使用塑料袋等易导致静电消磁的包装，远离高磁场、高温、静电、潮湿、灰尘等环境，避免挤压和试剂腐蚀。

第三篇：上海市高级人民法院民三庭：关于知识产权民事诉讼中涉及司法鉴定若干问题的解答

上海市高级人民法院民三庭：关于知识产权民事诉讼中涉及司法鉴定若干问题的解答

上海市高级人民法院民三庭：

关于知识产权民事诉讼中涉及司法鉴定若干问题的解答知识产权诉讼中常常进行司法鉴定，由于《民事诉讼法》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》对司法鉴定程序规定较为简单，审判实践中，法官对涉及司法鉴定的一些问题还不甚明了。

为统一认识和实务操作，现就知识产权民事诉讼中涉及司法鉴定的若干问题解答如下：

1、哪些知识产权案件需要通过司法鉴定来查明事实？

如果当事人对涉及专业性问题的案件事实存在争议，依照通常的证据调查方法难以查明事实，人民法院必须查明该事实才能准确适用法律的，可以通过司法鉴定来查明事实。

2、司法鉴定如何启动，法院能否依职权启动司法鉴定程序？

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及第二十五条规定，争议的事实由负有举证责任的当事人负责证明，对需要司法鉴定查明的事实负有举证责任的当事人应当申请司法鉴定。因此，知识产权司法鉴定一般由当事人申请，经人民法院同意后实施。如果负有举证责任的当事人怠于申请鉴定，而人民法院认为确有必要进行鉴定的，可以向其释明举证责任与法律后果。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。同时，依据《民事诉讼法》第七十二条规定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。因此，在当事人不申请司法鉴定、人民法院又认为必须进行司法鉴定的情形下，人民法院可以依据《民事诉讼法》第七十二条规定依职权启动司法鉴定程序。

3、人民法院应当委托哪些司法鉴定机构与鉴定人？

人民法院进行司法鉴定，一般应委托最高人民法院公告的鉴定机构和鉴定人名册中所列的鉴定机构与鉴定人。如果案件的鉴定要求比较特殊，在该名册中没有具备鉴定能力的鉴定机构，人民法院可以委托具备鉴定能力的其它鉴定机构进行鉴定。

4、司法鉴定机构和鉴定人员应如何选择和确定？ 确定知识产权司法鉴定机构和鉴定人员，首先应由当事人协商确定。当事人协商不成的，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定，由人民法院指定。

5、鉴定机构拒绝接受委托，应如何处理？

知识产权司法鉴定机构拒绝接受委托的，由人民法院依照前述方法重新确定鉴定机构。

6、当事人在公告名册之外选择鉴定机构的，应当如何处理？

《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条规定，“国家对从事下列司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度。”为保证鉴定活动规范合法，如果当事人选择最高人民法院公告名册之外的鉴定机构，应告知其首先应在名册中选择，如果名册中确实没有合适的鉴定机构，则经双方当事人一致同意，可以选择名册外有鉴定能力的机构。

7、当事人在哪些情况下可以申请鉴定人回避？

鉴定人有下列情况之一的，当事人有权申请其回避：是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；与本案有利害关系；与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正鉴定的。

8、人民法院如何保障当事人申请鉴定人回避的权利？

人民法院应在鉴定机构提交鉴定人名单后，将该名单交给当事人，确定期限，征求回避意见。当事人不申请回避的，告知鉴定机构开始鉴定。当事人在鉴定实施过程中或完成后才发现鉴定人具有回避情形的，人民法院可以确信当事人在申请回避期限后才发现回避情形的，也可以允许当事人在期限后提出理由，申请鉴定人回避。

9、鉴定机构或鉴定人拒绝出庭接受质询的，应如何处理？

人民法院在委托鉴定时，应与鉴定机构明确提出鉴定人出庭要求，如果鉴定机构或者鉴定人不接受，由人民法院依照前述方法重新确定鉴定机构或鉴定人。

10、鉴定材料的收集和举证期限如何确定？

一般情况下，可能用于鉴定的检材应于鉴定机构实施鉴定之前收集和举证完毕，由人民法院在委托鉴定时移交给鉴定机构，但接受委托的鉴定人认为需要补充鉴定材料时，可以向人民法院提出补充要求，由人民法院要求当事人补充提供。

11、鉴定人在鉴定过程中，享有哪些权利？

鉴定人有权调阅案件的相关卷宗材料；有权要求当事人到场接受询问；有权要求现场观察、检测、勘验。

12、鉴定人在鉴定过程中，应履行哪些义务？ 鉴定人对于人民法院要求保密的资料，应承担保密义务；鉴定人应该对人民法院委托鉴定中提出的技术问题作出明确答复，并认真地予以分析、论证。鉴定人非经委托法院同意，不得转委托他人实施鉴定。

13、在专利侵权诉讼中，法院出具的鉴定委托书在鉴定材料、鉴定范围的撰写上，应注意哪些事项？

在专利侵权诉讼中，法院委托技术鉴定的，应该在鉴定委托书中提出具体、明确的鉴定事项，如被诉侵权的产品或者方法的技术特征是否与专利的必要技术特征相同或者其对应的不同技术特征是否等同，不得将是否构成侵权等法律判断纳入鉴定范围；送检的鉴定材料应当列明，并附录于鉴定委托书后。

14、鉴定机构在实施鉴定活动时，应当遵循哪些基本的程序要求？

为公平保护双方当事人的权益，鉴定机构实施鉴定活动应当遵循公平、公正和公开的程序。法院在委托鉴定机构进行鉴定时，应当对鉴定机构的鉴定活动提出以下基本程序要求：(1)鉴定程序应当满足行业内的专业要求；(2)对被控侵权产品或设施进行现场勘验的，申请人、对方当事人及鉴定人应同时到场

15、当事人对鉴定结论如何质证？

鉴定机构向人民法院提交鉴定报告后，由人民法院送达给当事人，并要求当事人在指定期间内提出书面质证意见，当事人在庭审中针对鉴定结论进行质证，需要聘请专家辅助人的，应同时提出书面申请。人民法院应当将当事人提出的书面质证意见转交给鉴定机构，以便鉴定人在庭审中可以进行针对性的说明与答复。

16、在什么情况下，需要重新委托鉴定？

依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，结合知识产权民事诉讼的实际情况，当事人有证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当重新委托司法鉴定：

(1)鉴定人不具备相关鉴定资格；(2)鉴定程序不符合法律规定；(3)鉴定结论的依据明显不足；(4)鉴定材料虚假，或者原鉴定方法有缺陷，原鉴定机构拒绝补充鉴定或者不适宜进行补充鉴定；(5)鉴定人应当回避没有回避，而当事人又对鉴定结论持有不同意见的；(6)同一案件所涉专门性问题具有多个不同鉴定结论，无法依据现有鉴定结论作出判决；(7)一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的；(8)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

二OO七年十二月十八日

第四篇：上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及财产保全若干问题的处理意见

上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及财产保全若干问题的处理意见

目前，一些商事案件审理中存在对财产保全处理不一致和不规范的情况，妨碍了当事人权利的及时实现，有的甚至造成当事人合法权益的损害，以致产生新的纠纷，影响司法的公信力。为进一步规范商事案件审理中的财产保全工作，充分发挥财产保全在维护当事人合法权益方面的积极作用，高院民二庭在虹口法院前期调研的基础上，通过专题研讨会以及书面征求意见等方式，反复听取全市法院商事审判部门的意见，现就商事案件审理中涉及的有关财产保全问题制定如下处理意见：

第一条（当事人在诉讼中申请财产保全的审查）当事人在商事案件审理中提出财产保全申请的，法院应当对申请人提交的财产保全申请书、权利凭证等与财产保全有关的书面诉讼材料的真实性和合法性进行审查，必要时可就财产保全的法律后果，特别是错误申请保全的法律后果向申请人进行释明。

经审查，认为当事人的申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第九十四条规定情形的，裁定采取财产保全措施。对当事人的申请不予准许的，应将审查结果告知当事人，并做好谈话笔录。

法院应当对申请人提供的财产保全担保同时进行审查，并根据案件的具体情况，决定是否在采取财产保全措施时一并保全申请人的担保财产。

第二条（财产保全申请人续保申请的告知）法院裁定财产保全的，应同时告知申请人相关续保手续事项，包括如申请人需要延长保全期限的，应在保全期限届满之日的十五日前提出续保申请；申请人未如期提出续保申请的，保全措施在保全期限届满前自动解除等。法院以口头方式告知的，应做好谈话笔录。

第三条（财产保全被申请人以提供担保为由要求法院解封的处理）财产保全的被申请人在案件审理中提供担保，要求法院解除原保全措施的，法院在收到申请后应当及时告知申请人，询问申请人意见，并记明笔录。

申请人同意解除保全措施的，法院应根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条第一款第（五）项的规定，作出解封裁定。

若申请人不同意解除保全措施的，法院应慎重把握，经审查认为确有解封的必要且被申请人已经提供了便于执行的足额担保的，应及时裁定解除财产保全。

若被申请人只能提供部分担保，法院在不影响将来生效裁判执行的前提下，可酌情裁定解除部分财产的保全措施。

第四条（当事人以超标的保全为由申请法院解封的处理）财产保全的被申请人在案件审理中提出法院超标的财产保全，书面要求解除超额部分保全措施的，法院应当在收到申请后及时告知申请人，询问申请人的意见并记明笔录，不能未经询问迳行作出认定。

法院经审查认为确属超标的保全的，应根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条第二款的规定，及时对超标的部分财产裁定解除保全。

第五条（超标的保全的认定）符合下列情形之一的，可认定为超标的保全了被申请人的财产：

（一）实际冻结被申请人的资金总额超过裁定保全金额的；

（二）被查封、扣押的可分割财物价值总额在扣除折旧以及将来可能发生的保管、拍卖等费用后余额明显超过裁定保全金额的。

法院应当将超标的保全的审查结果告知当事人，听取当事人意见，并记明笔录。

第六条（当事人请求变更已保全财产形态的处理）被申请人在案件审理中，请求法院变更已保全财产形态的，法院在收到申请后应当及时告知申请人，询问申请人意见并记明笔录。

经法院审查确认，对于保全财产确属不宜长期保存的，如季节性、鲜活物品，根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第九十九条的规定，可责令当事人及时处理，或依职权变卖，并在裁定解除原保全措施的同时对处理或变卖后的价款予以保全。对于股票、房产等保全财产，由于变更已保全财产形态，涉及原保全财产实物价值的市场变动因素，关系到债权变现利益，故法院应审查申请理由的正当性。经审查，申请理由正当且财产保全申请人同意的，法院可参照最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条第一款第（五）项之规定，采取变更保全财产形态的措施。

第七条（法院作出变更或解除诉讼财产保全裁定时的内部审核）当事人同意变更或解除财产保全措施的，变更或解除财产保全的裁定书由庭长或庭长授权审判长签发。

一方当事人不同意解除财产保全措施的，应由庭长主持审判长联席会议讨论决定是否裁定解除保全措施，决定解除财产保全的，裁定书应由分管院长或分管院长授权庭长签发。

第八条（审理中申请人担保财产的发还）案件审理过程中未实际保全到被申请人财产，或者申请人申请提前解除保全的，法院应在申请人提出要求后，及时退还申请人相应的保证金，或者裁定解除对申请人提供的担保财产的保全措施。

实际保全到的财产价值远低于裁定保全金额的，法院可以根据申请人的要求，酌情决定发还申请人部分担保财产，但所留的担保财产不得低于被保全财产的价值。

第九条（案件审结后申请人担保财产的发还）案件已经生效，但尚未进入执行阶段，财产保全申请人全部胜诉的，法院应当根据申请人的要求，及时发还保全担保金或裁定解除对担保财产的查封措施。

若财产保全申请人的诉讼请求被驳回的，法院应将申请人发还担保财产的申请告知被申请人，并记明笔录。经审查符合下列情况之一的，应及时发还担保金或解除申请人的担保财产：

（一）被申请人被告知后，一个月内不提出异议的；

（二）被申请人虽提出异议，但其在三个月内未提起相关诉讼，亦未申请对担保财产采取保全措施的。

如被申请人下落不明无法通知的，法院应当综合案情、申请人的实际情况等因素，决定是否发还申请人的担保财产。

第十条（财产保全裁定书的次序）案件审理中需作出多份与财产保全有关的裁定书的，法院应当根据作出财产保全裁定的时间先后，在财产保全裁定书中加编次序列号。例如：(2009)沪高民二(商)初字第3号案件关于财产保全的第一份裁定书编号为“(2009)沪高民二(商)初字第3-1号”，第二份裁定书编号为“(2009)沪高民二(商)初字第3-2号”，以此类推。

二〇〇九年六月十五日

第五篇：上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及诉讼时效问题的意见（写写帮推荐）

上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及诉讼时效问题的意见

上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及诉讼时效问题的意见上海市高级人民法院民二庭关于商事案件审理中涉及诉讼时效问题的意见为统一全市法院法律适用标准，有效保护当事人的合法权益，针对当前商事审判中涉及诉讼时效的几个疑难问题，提出如下适用意见，请在商事审判中遵照执行。

一、股东请求分配利润或者公司要求股东履行出资义务的诉讼，法院对被告提出的诉讼时效抗辩不予审查。

二、对当事人关于延长或缩短诉讼时效期间的约定，因该约定违反诉讼时效法定性的规定，法院应认定无效。

三、未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条的规定可以确定履行期限的，诉讼时效期间从确定的履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间债权人第一次向债务人主张权利之日或者给予债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。

四、债务人向债权人作出分期履行、部分履行、支付利息、提供担保、申请延期履行、制定清偿债务计划的承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的债务人同意履行义务，产生诉讼时效中断的效力。

五、债权人提起代位权诉讼，除对债权人的债权具有诉讼时效中断的效力外，对债务人与次债务人之间的债权也具有诉讼时效中断的效力。

六、债权人转让债权的，诉讼时效期间债权转让通知到达债务人之日起中断。债务转移的，诉讼时效期间自债务转移成立之日起中断。

七、债权人因涉嫌犯罪被采取刑事强制措施导致其客观上不能主张请求权的，属于《民法通则》第一百三十九条规定的“其他障碍”，具有诉讼时效中止的效力。

八、主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。如果保证人不行使主债务人的诉讼时效抗辩权，在承担保证责任后对主债务人行使追偿权，主债务人提出诉讼时效抗辩的，法院应予支持。

二OO八年五月二十八日