第一篇:工商检查案例
济宁市整顿规范合同格式条款工作总结
济宁市工商局
济宁市局按照省局的统一部署,以汽车销售行业为重点,在全市范围内集中开展了合同格式条款整顿规范活动。活动中,全市各级工商部门共检查汽车销售服务企业134家,收集合同139份(其中:汽车销售合同111份,汽车维修合同23份、试乘试驾协议9份、保险合作协议6份)。发现不平等格式条款127条(次),发出责令整改通知书92份,行政建议书67份,立案查处合同格式条款违法行为16起,结案16起。
一、我市汽车销售服务行业情况及使用合同情况
1、我市汽车行业现状
全市共有品牌汽车销售企业134家(其中品牌汽车销售4S店69个,品牌汽车销售企业主要集中在城区共有59个4s店),2010年全市共销售九座以下乘用汽车70600辆比2009年的61000辆同期增长了15.73%。
2、我市推广使用汽车销售合同文本情况
近年来,我局以企业信用与社会责任协会这一服务平台为依托,向社会全面推广使用规范合同示范文本,取得了良好的效果。2009年我们在借鉴外地成功经验的基础上,依据《民法通则》、《合同法》、《消费者权益保护法》和《产品质量法》的相关规定,结合汽车经销商业务操作的实际需求与行业惯例,制定了《济宁市汽车买卖合同》示范文本。在全市范围内推广使用。我们联合济宁市汽车销售业服务协会,加大汽车销售合同示范文本的推广力度,督促和引导企业使用规范的合同文本,积极履行社会责任。提高经营者对使用规范合同示文本重要性的认识,让经营者正确理解,大力宣传推广使用规范合同不仅仅是工商部门的工作,同时也和经营者的责任、消费者的利益息息相关。目前我市汽车销售企业使用汽车销售合同示范文本率达到85%以上。
3、我市汽车行业使用合同格式条款情况
在这次整顿规范活动中,我们对全市汽车销售企业进行了拉网式的检查,98家汽车销售企业使用了推广的示范文本,36家汽车销售企业使用自制格式合同,共计收集汽车销售行业合同文本139份,通过审查共发现不平等格式条款127条,经过审查整理,我们总结归纳了:试乘试驾协议中销售商免责条款;购车订金在合同违约时不平等使用;汽车配置或价格发生变动由消费者承担;厂家原因导致不能交车销售商无责任;限制购车人对车辆的使用和处置权;质量问题只修不赔;非指定维修厂保养拒保等7类违反《合同违法行为监督处理办法》的典型“霸王条款”。
二、汽车销售服务行业相关法律、法规
随着我国汽车工业的持续快速发展,国家相继颁布了一系列有关汽车行业的政策法规,对汽车行业的发展,起到了重要的指导、规范和促进作用。通过对汽车销售合同的整顿规范,概括来讲,汽车行业服务合同涉及的法律法规主要有:《合同法》、《物权法》、《消费者权益保护法》、《欺诈消费者行为处罚办法》、《产品质量申诉处理办法》、《合同违法行为监督处理办法》、《汽车品牌销售管理实施办法》等。在整顿活动过程中我们还发现的一些特殊情况,如:汽车销售企业与保险公司签订的保险代理合同,可能会涉及商业贿赂行为,需要用到《反不正当竞争法》;还有的汽车销售企业涉及超出核准登记的经营范围从事汽车的销售,需要依据《公司法》、《公司登记管理条例》进行规范;在对汽车使用说明书进行审查时,还需要参照《工业产品使用说明书总则》和《消费品使用说明总则》。可能涉及的规范性文件还有《国家工商行政管理局关于禁止汽车零部件销售商店、汽车维修站点擅自使用他人注册商标的通知》、《国家工商行政管理局市场司关于规范汽车连锁经营试点有关问题的通知》。
我国汽车政策法规成长的步伐滞后于市场发展的步伐,消费者维权艰难。汽车产品的 “三包”规定迟迟未出台,消费者遇到质量问题,仍无法维护自己的利益。如某车主的新车刚刚跑了
1000公里发动机就出现故障,大修一次后又跑了2000公里,同样的问题再次出现。他想退车,结果遭到拒绝。在随后的一年时间内,他找媒体、厂家、消协,还找了权威部门进行鉴定,结果仍然不能退换。在汽车产品质量纠纷中,消费者长期处于不利地位。针对以上问题,从我国汽车产业的长远发展来看,当务之急相关部门应当从战略层面进行重新定位和调整,进一步完善我国的汽车政策法规。
三、格式条款分析点评
我市在对全市汽车销售行业使用格式合同情况进行摸底调研后,整理归纳了7类“霸王条款”,并且召开会议面向社会进行点评通报。7类“霸王条款”如下:
1、试乘试驾协议中销售商免责条款
销售商在和消费者签订的“试乘试驾协议书”中,经销商除要求试驾人员持有有效驾驶证、谨慎安全驾车、服从陪驾人员指示外,对试乘试驾过程中可能发生事故的责任进行了免责规定,指定由试乘试驾者独自承担一切责任。
合同原文:“对试驾过程中所造成的意外、车辆损失以及人员伤害等一切损失,均由您(试乘试驾者)自行承担全部责任”。
点评:这样的条款,汽车销售商就是将试乘试驾风险全部转嫁到消费者身上,提供车辆给消费者试驾是汽车销售商市场营销的一部分,应当承担一定的经营风险,试驾者需要对因个人过错造成的试驾事故承担责任,但不是全部责任,汽车销售商不能通过设立格式条款来免除自身应该承担的责任。
2、“购车订金”在合同违约时不平等使用
销售商在和消费者签订《汽车订购单》、《购车意向书》等协议中,都规定消费者要预付购车订金,一般合同成立后该订金会充做购车款使用。但协议中卖方常会加重消费者的违约责任,使用不同的标准来处理订金(预付款):卖方违约不能按协议交付车辆时,卖方会无息退还购车订金,不承担违约责任。买方违约不按期提车或不交付车款时,卖方则会全额没收订金。合同原文1:“购方提车前需将本约定之车款交清后凭提车单提车。如买方超过协议交车期间三天时,经卖方催促仍不办理交款提车手续,卖方没收全额订金;如卖方未能于议定交车期间交车时,由卖方无息退还所收订金。
合同原文2:经销商收取订车人的订金,在经销商收到订金后,此订单开始生效,乙方所交订金可作为购车款的一部分处理,合同生效后,因订车人原因要求变更或取消订单时,经销商不予接受,订金不予退还。
点评:经营者不仅免除自身违约责任,同时也将应当由经营者承担的经营风险转嫁到消费者身上,加重消费者责任。再者,预付款、订金不同于定金,经营者通过格式条款约定逾期交接没收预付款,没有法律根据。
3、汽车配置或价格发生变动由消费者承担
销售商在汽车买卖合同中规定,若遇生产厂家调整产品配置及调整价格,则按提车时的新配置和新价格执行,以此来转嫁自身的经营风险,免除自身责任,损害消费者的权益。合同原文:“遇生产厂家调整产品配置及价格,则按提车时新的配置和价格执行。”
点评:此类条款对于汽车价格的变动作出特别约定,使消费者的购车价格处于不确定状态。当汽车价格行情上涨时,以厂家调整价格为由涨价;当汽车价格行情下跌时,则按原价销售。消费者承担了厂家变动配制、调价的风险,不符合合同法第5条、第39条规定,排除了消费者依法变更或解除合同的权利。
4、厂家原因导致不能交车销售商无责任
销售商在汽车买卖合同中规定因生产厂家发货不及时、或非卖方(自身)原因,导致不能向购车人按时交付车辆,销售商无责。
合同原文:“如因厂家发货不及时等非销售方原因造成购车人不能及时提车,销售方对
购车人不负有赔偿责任。”
点评:把厂家发货不及时的原因当做借口转移合同风险,销售商免除了自身做为经营者应承担的违约责任,不符合合同法的相关规定。
5、限制购车人对车辆的使用和处置权
销售商在汽车买卖合同中规定,购车人购得车辆后不能将车辆置于其他经销商展厅展示和销售,否则将免除车主的保修资格。
合同原文:“购车人购得车辆不得以任何借口和理由从甲方所购得车辆置于其他经销商展厅或展厅以外展示或销售,否则我公司将追究其法律责任同时该车丧失保修资格。
点评:机动车属于动产,其所有权的转移理应遵循动产所有权转移的原则,即车辆交付后所有权发生转移,汽车销售商利用合同规定限制车主对车辆的使用权和处分权,限制了购车人的权利,不符合《物权法》的相关规定。
6、质量问题只修不赔
销售商通常会在合同中约定,车辆的质量担保范围和方式,依照厂家的《保养手册》执行,保修期内对新车出现的质量问题,规定只修不赔。
合同原文:“合同车辆的质量担保范围及方式见随车所附的《使用维护说明书》。”
点评:“只修不赔”是汽车维修行业内一种比较典型的、免除自己责任、加重消费者义务的不合理约定。根据产品质量法规定,售出的产品有质量问题,销售者应当负责修理、更换、退货;给消费者造成损失的,销售者应当赔偿损失。
7、非指定维修厂保养拒保
多数汽车4S店销售的汽车,在随车附送的厂家的《保养手册》中都会规定,车辆必须经由厂商指定的汽车特约维修站进行检修和保养,按时在厂商指定的汽车特约维修站进行保养及检修,是获得质量保修服务的先决条件,如消费者不去指定的维修站进行保养、检修,将失去汽车保修的权利。
点评:消费者享有自主选择商品或者服务的权利,汽车是一种流动性很强的消费品。如果汽车在远离厂家指定维修点的地方出现了质量问题,消费者很难就近作保养,这种规定对消费者非常不合理。不管是否在指定的地方修理,只要修理厂具备一定等级的资质,其保养记录都应被认可,此外,汽车本身出现与保养或维修无关的质量问题,厂家仍应承担质量担保责任。
上述七项合同格式条款,违反了《合同违法行为监督处理办法》中,经营者不得借利用合同格式条款免除自身5种责任,以及排除消费者6项权利的规定,对消费者的合法权益造成了损害,属违规行为。
四、审查汽车销售服务合同应注意的问题
总结我市审查汽车销售服务行业的情况,我们认为在审查汽车销售服务合同时要注意以下几个方面的问题:
1、合同内容表述有歧义
不少汽车合同条款语义表述不清、存在多种解释,如“近似值”、“相关费用”、“相关文件”、“一般情况下”等模糊概念条款在不少合同中作为约定条款;特别是汽车质量标准,同一合同中质量标准不只一个,有厂标、有集团公司标准或某品牌相关产品质量标准等。
合同约定不明或同一份合同中出现多重标的物质量标准,合同履行地点、期限表述不明确,具体条款内容表述存在歧义等,势必给合同履行造成困难,也为日后可能引发的争议留下很大的隐患。
2、合同中混淆定金、订金和预付款概念
多数汽车经销商按照有关规定收取订车人的预订金。在经销商确认收到预订金后,此订单合同开始生效,订单合同生效后,因订单人原因要求变更或取消订单时,经销商不予接受,预定金
不予退还。
此类条款中同时出现“预订金”和“预定金”,当消费者违约时,将“订金”转化为“定金”,而经销商违约则不负有赔偿责任。这种条款违背了“定金罚则”,不符合《担保法》规定,双方所承担的责任也不对等,明显有失公平。
3、合同违约责任不对等
汽车销售服务合同中往往会规定“买方违约,卖方不退还订金。卖方违约,只退还买方的订金”。在此类条款中,经营者不仅免除自身的违约责任,同时也将应当由自己承担的经营风险转嫁到消费者身上,加重消费者责任。
4、扩大解释“不可抗力”
汽车销售合同中常会规定:“因船务、报关、途中运输等人力不可抗拒因素造成的延期交车,卖方不承担违约责任”。这样,汽车销售商就把厂家原因、船务运输等不属于不可抗力的因素均列入“不可抗力”范畴,是对不可抗力作扩大化解释,免除了经营者应承担的违约责任,不符合《合同法》的相关规定。
5、保留合同最终解释权
“卖方对本合同条款的具体内容有最终解释权”。当对格式条款发生争议时,该条款的解释权归卖方就会作出有利于卖方的解释,可能对消费者合法权益造成损害。这一规定违背合同法第四十一条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式款条不一致的,应当采用非格式条款”。
6、汽车使用说明书与实车不符
汽车说明书中常会有这样的规定:“本手册说明全车系的所有配备和功能,因此其中部分内容可能不适用您的汽车”、“里面的插图仅为原理示意图,某些细节可能与车辆不一样”……汽车厂商用一句话,就把自己的责任都择清了,至于“部分内容”、“某些细节”是哪些,就不再展开细述了。
汽车厂商提供的使用说明书与汽车型号必须相对应,使用说明书按系列成套编制时,其内容和参数不同的部分必须明显区分,否则就违反了《工业产品说明书总则》,同时也侵犯了《消费者权益保护法》赋予消费者的知情权。
7、说明书不得作为法律依据
如果说明书中的数据或说明存在错误,给消费者造成了损失,消费者却被告知,不得以此为法律依据向厂商提出要求。“任何情况下不得以说明书的数据、插图及说明为法律依据向本公司提出任何要求”;“虽然我们已经尽最大可能使本手册的说明完整、内容正确,可能对于任何说明有所不尽或语义模糊之处,我们将不负任何责任”。
《工业产品使用说明书总则》和《消费品使用说明总则》中明确规定,使用说明书是所交付产品的组成部分。也就是说,作为汽车销售合同的标的物之一,厂家应当对说明书内容承担信息瑕疵担保责任。如果仅仅是消费者信赖厂商提供的说明真实可靠,而说明书却不能给消费者提供对等的法律保护,这样的免责条款显然对消费者不公平。一旦消费者按照说明书操作,造成人身和财产损害,消费者有权以此为法律依据向汽车厂商索赔。
五、存在的问题及对策
1、存在的问题:
(1)部分合同在双方权利义务的规定上,买卖双方的权利义务不对等,存在销售企业义务很少或者直接将义务转嫁给生产厂家的情况。
(2)部分合同条款不完备,缺少关于违约责任、纠纷解决方式等的约定
(3)部分合同用语不严谨,合同用词比较模糊,导致约定的内容不明确。
(4)有些单位(特别是刚成立、规模比较小的企业)根本就不与购车者签订买卖合同,认
为这样更有利于保护自身的利益。部分企业都使用的生产厂家提供的合同,他们解释这是生产厂家的要求,而且厂家会定期的检查。
(5)生产商制定“霸王条款”。通过走访调研汽车销售企业和消费者,我们发现多数对消费者权益进行限制的不合理条款,大多出现在汽车保养手册上。如:定点维修养、只修不赔、保修期限等。
2、解决对策
分析这些问题除了政策法规滞后的原因外,通过走访调研我们还发现,大多数汽车销售企业对企业自身的合同管理不够重视,导致合同纠纷发生后缺少处理依据。企业大多把责任推向客户,认为客户缺乏法律意识,无法通过合法的手段处理。但现实情况是企业本身使用的合同或规定得过于简单或规定的有失公平,而且企业销售人员将大部分精力用在销售方面,为了尽快达到销售目的,大部分销售人员在签订合同时没有填写完整合同条款,甚至根本就不与客户签订合同,一旦出现纠纷无法确定双方的权利义务。因此,增强企业管理者对于合同的重视程度,增强企业从业人员事前的风险防范意识,应当是我们今后整顿规范合同格式条款工作的重点。同时,在今后的工作中我们应当做好以下五个方面的工作:
第一,加强宣传教育工作,使企业管理者及从业人员充分认识到使用规范合同文本的重要性。第二,开展法律知识培训工作,增强业务人员的风险防范意识与业务操作的规范性。
第三、引导消费者买车时谨慎选购,要多关注车的售后服务。对售后维修中侵害自身权益的,要及时向消协投诉或向法院提起诉讼。
第四、指导汽车厂商应树立诚信经营的理念,真正让利消费者,才有利于刺激汽车消费,促进车行业的健康发展。
第五、呼吁有关部门尽快出台《汽车三包规定》,明确三包期限,保护消费者的合法权益。
六、典型案例
案例一:
案情:我局于2011年3月31日于对全市汽车销售行业问题合同格式条款进行了点评通报,要求全市所有汽车销企业对照自身问题限期进行整改。整改阶段过后,我局执法人员于2011年5月3日对当事人使用合同情况进行检查时,发现当事人仍未改正。仍旧在使用自制的存在问题条款的《销售合约书》,随即对当事人进行立案查处。我们依法提取了该公司4月份的销售合约书,销售发票,经查实:当事人自2011年4月15日起至2011年4月30日止,共销售现代品牌汽车130辆,签订自制格式《销售合约书》130份,销售额1300万元。
分析:当事人在自制的格式《销售合约书》中对购车订金的使用进行不公平的约定,侵害了消费者的利益。(合同原文:“购方提车前需将本约定之车款交清后凭提车单提车。如买方超过协议交车期间三天时,经卖方催促仍不办理交款提车手续,卖方没收全额订金;如卖方未能于议定交车期间交车时,由卖方无息退还所收订金。)在此条款中当事人不仅免除自身违约责任,同时也将应当由当事人承担的经营风险转嫁到消费者身上,加重消费者责任,排除了消费者享有公平交易的权利,当事人在经营活动中使用了上述《销售合约书》,其行为违反了《合同违法行为监督处理办法》第十一条第六项之规定。
处罚:根据《合同违法行为监督处理办法》第十二条之规定,对当事人做出了罚款5000元的处罚。
案例二:
案情:2011年7月8日微山县局执法人员对微山某汽车销售服务分公司进行检查,在检查中发现该公司涉嫌在经营活动中使用自制格式合同加重消费者风险责任的行为,当日执法人员报局长批准立案调查。在调查中,2011年7月8日他们提取了该公司的《营业执照》及试乘试驾申请书(保证书),下达了责令改正通知书。到2011年7月26日执法人员再次到该公司检查时该公司没有改正违法行为继续使用原合同。并对其中购买车辆的消费者进行了核实,制作了笔录。经查实:该公司从2010年的12月份开始使用自制格式的试乘试驾申请书给来公司试乘试驾的客户签订200余份。
分析:当事人自制的格式《试乘试驾申请书》合同中客户承诺栏称:“本人在试乘试驾过程中,将严格遵守国家及地方的有关行车驾驶的一切法律和法规要求,并服从上述经销店的一切提示、做到安全、文明驾驶,已尽最大努力和善意保护试乘试驾车辆的安全和完好。否则,对试乘试驾过程中造成的对自身和他人的人身伤亡、上述经销店和/汽车生产商和/他人财产的一切损失,本人将承担全部责任”。当事人不仅免除自身的相关责任,而且加重了消费者的有关责任。当事人在经营活动中使用上述《试乘试驾申请书》其行为违反了《合同违法行为监督管理办法》第九条第五款:第十条第三款之规定。
处罚:根据国家工商行政管理总局第51号令《合同违法行为监督管理办法》第十二条之规定,对当事人作出如下行政处罚:罚款3000元。
1.有错就该 改了不就好了。
2.工商局检查直接下处罚的行为也不太对的。
3.先整改,改不好再处罚的原则。
第二篇:沈阳工商监督检查
监督检查
a《中华人民共和国行政许可法》
第六十一条第二款:行政机关依法对被许可人从事行政许可事项的活动进行监督检查时,应当将监督检查的情况和处理结果予以记录,由监督检查人员签字后归档。公众有权查阅行政机关监督检查记录。
b第六十八条第二款:行政机关在监督检查时,发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的,应当责令停止建造、安装和使用,并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。
c《中华人民共和国产品质量法》
第十五条:国家对产品质量实行以抽查为主要方式的监督检查制度,对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品,影响国计民生的重要工业产品以及消费者、有关组织反映有质量问题的产品进行抽查。
第十六条:对依法进行的产品质量监督检查,生产者、销售者不得拒绝。
d《中华人民共和国反不正当竞争法》
第三条第二款:县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的,依照其规定。
第十六条:县级以上监督检查部门对不正当竞争行为,可以进行监督检查。第十九条:监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时,被检查的经营者、利害关系人和证明人应当如实提供有关资料或者情况。
e《中华人民共和国外资企业法》
第九条第二款:工商行政管理机关对外资企业的投资情况进行检查和监督。
f《广告管理条例》
第十六条:广告经营者必须按照国家规定设置广告会计帐簿,依法纳税,并接受财政、审计、工商行政管理部门的监督检查。
g《城乡集市贸易管理办法》
第三条第二款:在需要设立基层市场管理委员会的城乡集市,由集市所在地的县(市)、市辖区、乡人民政府有关负责人主持,组织工商行政管理、商业、供销、粮食、公安、税务、物价、卫生、计量、农业、城建等有关部门建立基层市场管理委员会,监督、检查有关政策执行情况。
h《 中华人民共和国乡村集体所有制企业条例》
第三十四条:各级人民政府乡镇企业行政主管部门根据国家的法律、法规和政策,加强对企业的指导、管理、监督、协调和服务:
(一)监督检查企业执行国家法律、法规和政策;
i《生猪屠宰管理条例》
第二十条:商品流通行政主管部门的工作人员依照本条例规定对定点屠宰厂(场)进行监督检查时,应当出示检查证件。
j《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》
第二十八条第一款:县级以上各级人民政府野生动物行政主管部门和工商行政管理部门,应当对野生动物或者其产品的经营利用建立监督检查制度,加强对经营利用野生动物或者其产品的监督管理。第二款:对进入集贸市场的野生动物或者其产品,由工商行政管理部门进行监督管理;在集贸市场以外经营野生动物或者其产品,由野生动物行政主管部门、工商行政管理部门或者其授权的单位进行监督管理。“
k《中华人民共和国水生野生动物保护实施条例》
第十九条:县级以上各级人民政府渔业行政主管部门和工商行政管理部门,应当对水生野生动物或者其产品的经营利用建立监督检查制度,加强对经营利用水生野生动物或者其产品的监督管理。
l《禁止使用童工规定》
第五条第二款:县级以上各级人民政府公安、工商行政管理、教育、卫生等行政部门在各自职责范围内对本规定的执行情况进行监督检查,并对劳动保障行政部门的监督检查给予配合。
m《辽宁省实施〈中华人民共和国反不正当竞争法〉规定》
第三条:省、市、县(含县级市、区,下同)人民政府工商行政管理部门是不正当竞争行为的监督检查部门;法律、法规规定由其他部门监督检查的,依照其规定。
n《辽宁省技术市场管理条例》
第三条第一款:省、市、县(含县级市、区,下同)科学技术委员会(以下简称科委)是同级人民政府管理技术市场的主管部门,负责组织实施本条例。第二款:工商行政管理部门对技术市场交易活动进行检查和监督。”
o《辽宁省合同监督条例》
第三条:工商行政管理部门和其他有关行政主管部门在各自职权范围内,依照法律、行政法规及本条例的规定,对利用合同危害国家利益、社会公共利益的违法行为负责监督处理。
第六条:工商行政管理部门和有关行政主管部门依法对招标投标、政府采购、拍卖等活动中订立或者履行合同的违法行为进行监督处理。
p《沈阳市劳动力市场管理条例》
第二十七条:职业介绍机构应当在服务场所明示合法证照、批准证书、服务项目、服务收费标价目录、监督机关名称和监督电话,接受劳动保障行政部门和其他相关部门的监督检查。
q《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》
第六十条:各级登记主管机关,均有权对管辖区域内的企业进行监督检查。企业应当接受检查,提供检查所需要的文件、帐册、报表及其他有关资料。
第六十一条:登记主管机关对辖区内的企业进行监督检查时,有权依照有关规定予以处罚。但责令停业整顿、扣缴或者吊销证照,只能由原发照机关作出决定。
r《拍卖监督管理暂行办法》
第十二条:拍卖企业、委托人、竞买人应服从工商行政管理机关对拍卖活动的监督管理,并按要求如实提供有关材料。拍卖企业不得以委托人、竞买人、买受人要求保密等为由,阻碍监督检查。
s《个体饮食业监督管理办法》
第三条:个体饮食业户应当依照本办法从事经营活动,并接受工商行政管理机关的监督检查。
t《广告经营资格检查办法》
第二条第二款:广告经营资格检查的具体时间,由省、自治区、直辖市以上工商行政管理局确定。
第三条第三款:市、县(区)工商行政管理局,负责在本局登记和上级工商行政管理局授权管辖的广告经营单位的广告经营资格检查。
第四条:凡经广告经营登记领取《广告经营许可证》及营业执照的广告经营单位,均应按照本办法接受广告经营资格检查。
u《集邮市场管理办法》
第九条第二款:邮政行业管理部门和工商行政管理部门应密切合作,加强对集邮票品集中交易市场的监督检查。
v《中外合资中外合作职业介绍机构设立管理暂行规定》
第三条:劳动保障行政部门、外经贸行政部门和工商行政管理部门在各自职权范围内负责中外合资、中外合作职业介绍机构的审批、登记、管理和监督检查工作。
w《印刷品广告管理办法》
第十六条:广告经营者应当按照核准的名称、规格、样式发布固定形式印刷品广告;应当接受工商行政管理机关的监督检查,按要求报送固定形式印刷品广告样本及其他有关材料,不得隐瞒真实情况、提供虚假材料。
x《广告经营许可证管理办法》
第十九条:广告监督管理机关应当加强日常监督检查,并定期对辖区内取得《广告经营许可证》的广告经营单位进行广告经营资格检查。
y《经纪人管理办法》
第十九条第一款:工商行政管理机关应当依据有关法律法规及本办法的规定,对经纪人提供的信息及服务进行监督检查。
z《驰名商标认定和保护规定》
第十六条:各级工商行政管理部门要建立相应的监督机制,制定相应的监督制约措施,加强对驰名商标认定工作全过程的监督检查。
a1《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》
第六条:县级以上工商行政管理机关在监督检查仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为时,对知名商品和特有的名称、包装、装潢一并予以认定。b1《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》
第十条:商业贿赂行为由县级以上工商行政管理机关监督检查。工商行政管理机关在监督检查商业贿赂行为时,可以对行贿行为和受贿行为一并予以调查处理。c1《零售商品称重计量监督管理办法》
第九条:零售商品经销者不得拒绝质量技术监督部门或者工商行政管理部门依法对销售商品的计量监督检查。
d1《辽宁省民办科学研究和技术开发机构管理暂行规定》
第十五条:民办科学研究和技术开发机构的科技业务工作,受政府科技管理部门的指导和管理,行政工作受工商管理部门的监督和检查,财务工作受财政、税务等部门的指导和监督。
e1《辽宁省酒类管理办法》
第十七条:质量技术监督行政部门和工商行政管理部门应当对酒类市场进行监督检查。发现假冒和劣质酒类商品,立即封存或者扣押,及时向社会发布警示公告,并按国家有关法律、法规予以处罚。
f1《沈阳市机动车维修行业管理办法》
第三条第二款:工商、税务、公安、物价、技术监督、环保等部门应按各自的职责分工,对机动车维修行业进行监督管理。
第四条:机动车维修行业管理部门的主要职责是:(二)负责对维修企业进行管理、检查和监督。
第三篇:工商分析检查报告
按照xx市委、市政府和市委学习实践科学发展观活动领导小组的统一部署和要求,本人将学习实践活动作为推进工商工作科学发展和自身建设的难得机遇,通过深入学习和思考,进一步加深了对科学发展观丰富内涵的认识;通过深入基层开展调研和撰写心得体会,注重突出实践特色,坚持做到边学习边实践,理论联系实际,力求用科学发展观的理念指导所分管的业务职能工作,保证各项工作有序、有效、有力地推进;通过交流研讨和征求意见,深入查找自身存在的与科学发展观不符合、不适应的问题,认真分析产生这些问题的主客观原因,查找差距,总结经验,从而明确目标和思路,探讨加强和改进当前工商行政管理工作的措施和办法。现将本人的分析检查情况报告如下:
一、学习实践科学发展观情况回顾:
自开展深入学习实践科学习发展观活动以来,我按规定认真学习了《科学发展观重要论述摘编》、《毛泽东、邓小平、江泽民论科学发展》及上级有关领导的重要讲话等有关文件,并围绕“践行科学发展观、我为姜堰作贡献”开展讨论。我围绕单位实际和分管的工作认真开展了“四查四看”,认真对照自己平时的实际工作及思想动态,查摆了自己工作以来在政治思想、组织纪律、为人民服务宗旨、实事求是方面存在的问题,并对此进行认真剖析,找准原因,明确今后的整改方向,以便更好地开展工作。在学习实践活动中,通过学习取得了一定的收获。主要有四点:一是对科学发展观的要义(发展)、核心(以人为本)、基本要求(全面、协调可持续发展)、根本方法(统筹兼顾)有了进一步理解;二是对在全党开展科学发展观的学习实践活动的重大意义和深远影响有了进一步认识;三是坚持用科学发展观来统领工作、指导工作的意识有了进一步增强;四是对在突出“实践”特色、如在“红盾三服务”、“红盾保护促”等方面的工作落实做了一些努力。
二、对照科学发展观的要求,感到存在以下几个方面的突出问题:
1、对科学发展观的理论学习还没有完全做到全面、系统。学习目的不够明确,学习时缺乏认真思考,只从字面上理解马列主义、毛泽东思想,没有深刻认识思想精髓,对邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观的内涵理解得不深不透。
2、开展调查研究较少。不能充分了解基层分局及服务对象的情况,以致在工作上有时缺乏针对性。在实际工作中,缺乏全面、深入细致地了解和掌握,虽然自己能够经常带着问题了解情况,但很少象“解剖麻雀”一样取得详尽资料。
3、理论知识与实际工作不完全适应,存在相脱节的现象。尤其是我本人从事纪检监察工作时间不长,熟悉业务、提高工作能力十分紧迫,但我有时客观上总是强调工作忙、任务重,没有处理好工作与学习之间的关系,造成自身理论知识跟不上形势发展,没能很好地把学习理论与改造自己的主观世界结合起来。
4、紧迫感不强。在实际工作中,存在可做可不做,可紧可慢,对社会文化事业发展不会造成什么影响,因而重视程度不高,总认为按时完成任务就行。由于处在这样的工作环境中,工作的上进心和工作积极性不高,存在不求有功但愿无过的思想倾向。
三、对存在问题的根源分析:
对存在的以上问题,认真分析其产生的根源,既有客观的原因,又有主观方面的原因,但主要还是对科学发展观的认识不够,缺乏科学发展的理念。主要表现在:
1、学习不够系统、不够全面、深入。原因是:一是学习态度有所偏向,总认为社会主义理论是务虚的离自己的工作生活太远,学不学没什么,另外,在学校上学时也学了不少马列主义、毛泽东思想及邓小平理论,觉得自己有了一定的认识,满足于一知半解,没有必要再深入系统地学习掌握。二是忽视了理论学习,只注重了自己感兴趣东西的学习,只顾钻研自己感兴趣的计算机,而理论知识却不愿看,不想学。三是学习方法不合理,效果不大理想。不能合理地、系统地安排自己的学习,而是忽冷忽热,想起来了、用到了,就拿起书看两天,事一多,就放下不学习了,或是学了一半,觉得另一内容应该学,又换另一本书看两天,不能持之以恒。有时自己也在学,也在读书、看报,但往往注意力不集中,走马观花,看后没有什么收获,过一段时间就忘了。在学用结合上,也没能把理论运用到实践中去指导工作,指导生活,指导学习。四是学习时间不能保证。认为上班时间业务多,没时间也静不下心来学习,下班时间忙了一天了应该休息一下,业余时间要和家属在一起,没时间学习。
2、工作过于强调忙,只求完成任务,没有完全做到深入细致,工作方法方面还没有完全做到统筹兼顾。工作中,推进工作、抓落实方面,注重稳中求进,忽视了时效要求,注重了充分准备,忽视了猛扑猛干,注重了正面影响,忽视了负面作用。原因是重指导,轻调研。在工作安排上,强调每项工作都要有新的提高、新的发展。但在具体落实上,没有用更高的标准去要求、去衡量。即使有的工作完成得不太好,也多是考虑他们的困难因素,自己主观上替他们解脱,人为地降低了工作标准。
四、整改措施及努力方向
1、加强理论学习,革新自我。从思想上引起高度重视,坚持与时俱进,发展自已,革新自我,真正认识到政治理论学习是武装头脑、坚定信念、净化灵魂、提高思想政治觉悟的以指导自己言行的武器。坚持刻苦钻研的精神,深学苦读的恒心韧劲,掌握先进的知识文化,抓住时代特点、特色。首先学好理论,用马列主义、毛泽东思想、邓小平理论武装自己的头脑,用“三个代表”重要思想和科学发展观去指导工作,使自己树立正确的积极的人生观、价值观,学会用辩证的、历史的方法看问题,学会用科学的观点分析问题和解决问题。其次,学业务,不断熟悉业务工作,争取达到精通业务的程度,提高工作本领。第三,要学会用高效能工作,第四,要学经济,学好经济知识促进工作更好地开展。除有知识、懂业务、胜任本职工作外,还要树立正确的观念,培养自己的政治鉴别力和政治敏感性。紧紧围绕“追赶苏中第一方阵”的要求,把握正确的政治方向,立足于工商工作全面、协调、可持续发展,提高自控能力,提高政治水平,学会从政治上观察和处理问题。
2、分清主次,树立大局意识,统筹安排工作。在遇到问题的时候,牢固树立大局意识,自己是党员更是班子成员,对分管的工作一定要尽心尽责,要做到工作到位不越们、工作补台不拆台、工作主动不被动,锐意创新进取,严格落实党风廉政责任制,抓规范、抓管理,促行风、塑形象,把工商职能工作体现在经济社会发展的各个方面,贯穿于各个环节。狠抓重点工作,分清主次,区别轻重缓急,集中抓好影响全局、关系根本的重点工作。在观察问题、处理工作时,要与其他工作的大局联系起来,站在大局的高度思考、谋划、运筹和行动,做好各项工作。
3、坚持以科学发展观为指导,不断提升服务能力和水平,当前最大的实践就是做好“红盾三服务”,作为纪检监察责任人就是要经常督促、检查工作的落实情况,加大效能监察力度,确保监管服务工作不断深入。
4、增强党性修养,努力改造世界观。通过民主生活会及学习调研,努力做到自我教育,自我改造,进一步完善自己。善于从政治上提出问题和解决问题。并牢固树立全心全意为人民服务的思想,努力改造世界观。以胡锦涛同志提出的树立八个方面良好风气,作为自己的工作的出发点,时刻要求自己约束自己。做到生活正派、情趣建康、讲操守,重品行,注重培养健康的生活情趣,保持高尚的精神追求。
5、加强调查研究,切实转变工作作风。积极为工商建言献策,把深入基层开展调查研究,与职工保持密切联系作为行使职能的重要途径,发扬从群众中来再到群众中去的工作方法,切实转变工作作风,为发展服务,让群众满意。
第四篇:工商现场检查笔录
工商行政管理局
现场笔录
时间:年月日时分至年月日时分 地点:检查人员:当事人:
(个人)姓名:身份证(其他有效证件)号码:(单位)名称:住所(住址):邮政编码:联系电话:见证人:身份证(其他有效证件)号码:单位或者住址:邮政编码:联系电话:告知情况:检查情况:当事人(签名或者盖章):年月日 见证人(签名或者盖章):年月日 检查人员(签名或者盖章):年月日
年月日
(续页)当事人(签名或者盖章):年月日 见证人(签名或者盖章):年月日 检查人员(签名或者盖章):年月日
年月日
第五篇:工商案例分析(小编推荐)
各市局法规科:
我处对案例分析题参考答案重新修改并发给你们,请收到后及时发给所属县区市场监管局参考人员。
法规处
2014年5月20日
执法证考试工商部分案例分析题及参考答案
省工商局法规处
一、1998年4月,某市晚报的广告版刊发了一则“人体电子增高”治疗仪的广告,该广告称:“该产品对矮个子青年增高有明显效果,经临床实验证明,半年内可增高3-7公分,无任何副作用。产品已经通过中国科学院、有关单位医师、高级工程师及专家鉴定,符合科学及医学原理,适合16到25岁的男女青年使用,是矮小青少年的最佳健美增高器。该产品为市医疗器械厂生产,欲购者可直接与该厂家联系,价格240元,款到寄货。”该市一些青少年从晚报上看到该广告后,便按照广告商提供的地址寄款邮购。但款寄过去之后,杳无音信,于是,纷纷向工商行政管理部门投诉。经查证,某市医疗器械厂并不存在,联系发布该广告的人已经去向不明,所留下的有关证明文件也均系伪造。
1.该广告的违法性质是什么?答案:D A.夸大失实的广告;B.令人误解的广告;C.不公正的广告;D.消息虚假的广告。2.消费者该向谁求偿? 答案:B A.虚假广告主; B.某市晚报社; C.虚假广告主和某市晚报社; D.某市晚报。
依据:《广告法》第三十八条
3.工商行政管理部门对此应作出何种处罚? 答案:B D A.责令停止发布; B.没收非法所得;
C.责令以等额广告费用在相应范围内公开更正以消除影响; D.处以广告费用一倍以上五倍以下的罚款。
依据:《广告法》第三十七条:
二、张三和李四共同创办一个合伙企业,其中张三以人民币出资15万元,李四以他的专利作价15万元出资。但是该合伙企业在经营中严重亏损,欠债权人王五40万元人民币贷款。根据以上资料,请回答以下问题:
1.李四的专利作为出资后,属于()所有。答案:C A.张三所有;
B.李四所有;
C.合伙企业所有; D.张三和李四共有。
依据:《合伙企业法》第二十条 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产,均为合伙企业的财产。
2.王五的40万元贷款()。答案:B A.只能要求返还15万元;
B.有可能追回40万元 ; C.只能返还30万元 ;D.由合伙企业的财产决定。
依据:《合伙企业法》第二条
3.李四与张三对合伙企业的债务()。答案:C A.不负责任; B.张三不承担责任; C.负连带责任; D.仅以出资为限承担责任。4.以下描述合伙制企业正确的有()。答案:ABC A.共同出资; B.合伙经营; C.共享收益; D.各担风险。5.私营企业的主要形式有()。答案:ABDE A.个人独资企业 ;B.合伙企业; C.个人合作企业; D.私营有限责任公司; E.私营股份有限公司。
三、1998年3月15日,A药厂接到消费者投诉,反映该厂生产的某知名药品疗效不如以前。A药厂立即派人核实有关情况,发现消费者投诉的药品不是A药厂生产的,而是B药厂生产的。这两家药厂生产的药品的外包装、装潢十分近似,但是其药品名称、厂名、厂址不同。请根据上述材料,回答下列问题:
1、A药厂应当向_____申诉。答案:D
A.消费者协会 B.专利局 C.卫生局 D.工商行政管理局
2、认定A药厂的药品为知名药品的条件是__。
答案:BD
A.该药品获得了专利证书;B.该药品为相关公众所知悉; C.该药品为大多数药品研究机构所知悉; D.在市场上有一定知名度。
3、认定B药厂行为违法的条件是_____。答案:ACD A.两家药厂使用在药品上的外包装、装潢构成近似; B.该包装、装潢为一般药品所通用;
C.该包装、装潢为A药厂的药品所特有; D.造成消费者误认。
4、B药厂的行为属于_____。答案:D
A.商标侵权行为; B.虚假宣传行为; C.限制竞争行为; D.不正当竞争行为。
5、B药厂可能会受到以下行政处罚_____。(淮北:BC)原答案:BC
A.责令赔偿A厂的损失;B.责令停止违法行为 ;
C.没收违法所得; D.根据情节处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。
依据《反法》第二十一条:
四、A省天兴贸易公司系某制药厂生产的“金灵芝”药在B省的总经销商。为了达到促进销售的目的,天兴贸易公司通过召开座谈会,收集整理了一部分医生、患者对该药品的反映材料,并提供给制药厂,制药厂据此内容印制了印刷品广告后,交由天兴贸易公司在B省散发。广告中出现了国家领导人题词,医生对药品的评价,患者病历、用药感受,治愈率、有效率以及两瓶见效、无效退款等内容。请根据以上资料,回答:
1、药品广告在发布之前必须经过审查,下列表述正确的是_____。答案:AC A.药品广告的审查,是对广告中语言、文字、画面、音响等全部内容的审查,审查后的内容应当与消费者看到、听到、读到的广告内容相一致
B.广告主自行发布的,应当由药品监督部门审查,委托广告公司发布的,由广告公司审查 C.广告发布的内容必须与药品广告审查批准文件相一致,不得超出审查范围 D.未经药品审查机关审查的广告,必须到广告监管机关备案后方可发布
2、关于药品广告的忠告语和审查批准文号,下列表述正确的是_。答案:A
A.药品广告必须标明忠告语和审查批准文号
B.治疗性药品广告必须注明“按医生处方购买和使用”
C.非处方药品广告必须注明“该药品已经过审查,请放心购买和使用” D.药品广告无需同时发布审查批准文号
依据:《药品广告审查发布标准》第七条、《广告法》第十五条
3、本案中的广告审查机关是_____。答案:A A.A省药品监督管理机关 B.B省药品监督管理机关 C.A省广告监督管理机关 D.B省广告监督管理机关
4、本案中关于药品广告的内容,下列正确的是__。答案:ABCD A.“两瓶见效”属于不科学的表示功效的断言和保证,违反法律规定 B.出现患者病历属于以患者名义作证明,违反法律规定
C.出现国家领导人题词属于使用国家工作人员名义,违反法律规定 D.“无效退款”须有事实,方可出现
依据:《药品广告审查发布标准》第十二条
5、在本案的广告活动中,__。答案:A A.制药厂是广告主 B.天兴贸易公司是广告主
C.制药厂自行发布广告,是广告发布者 D.天兴贸易公司自行发布广告,是广告发布者
五、甲企业在服装类别商品上注册了“XXX”商标,2014年5月6日发现乙企业未经其允许在所生产的服装上使用同样文字的商标。请回答下列问题:
1、如甲企业认为乙企业的行为侵犯了其注册商标专用权,可以____。答案:AB A、向人民法院起诉 B、向工商行政管理机关请求处理
C、向商标评审委员会请求处理 D、向商标局请求处理
2、根据甲企业的要求,工商行政管理机关可以____。答案:A A、责令乙企业停止商标侵权行为 B、吊销乙企业《营业执照》
C、责令乙企业赔偿甲企业的经营损失 D、对乙企业直接责任人予以拘留
3、按照新修订的《商标法》规定,若工商行政管理机关认定乙企业的行为构成了商标侵权行为,则根据情节对乙企业____罚款。答案:AD A违法经营额五万元以上的,可以处违法经营额五倍以下的 B非法经营额50%以上的C侵权所获得的利润5倍以下的
D没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的,可以处二十五万元以下的
六、答案:1ACD 2D 3AC 4BD 5D
1999年下半年,某县电力公司在对该县范围内的农村电网改造中,要求农民更换电表,并指定该县五金商店负责统一采购出售A牌电表,农民凭五金商店出据的电表发票申请用电,五金商店向农民出售的A牌电表价格明显 高于其他商店的售价。农民张某家里的电表是前不久购买的,也是A牌电表,张某没有更换电表,县电力公司以安全用电为由,不给其通电,张某遂向有关部门投诉。根据上述材料,回答下列问题:
1、县电力公司行为违法在于___。答案:C A要求农民更换电表 B农民从五金商店购买电表
C要求农民购买A牌电表 D从事搭售行为
2、五金商店行为违法在于____。答案:D A、出售电表 B、出售A牌电表
C、接受指定出售A牌电表 D、出售的A牌电表价格明显高于同一品牌电表的市场价格
3、县电力公司行为损害了____。答案:AC A农民的合法利益
B电力管理制度
C其他电表经营者的合法利益 D价格管理制度
4、电力公司属于____。答案:BD A政府所属部门 B公用企业
C其他依法具有独占地位的经营者 D经营者
5、有权处罚县电力公司的部门为____。答案:D A、上级电力公司 B、该县人民政府
C、该县工商行政管理局 D、该省工商行政管理局
七、答案:1A 2B 3A 4ABD 5BC
为祝架国际大厦落成开业,大厦业主物业公司拟委托广告公司设计、制作祝贺广告,并由广告公司代理在《天天报》上发布。物业公司向广告公司提供了75家祝贺单位的名单,其中64家为国家机关。经查明,该名单中的单位,一部分是物业公司从电话号码中摘录的,另一部分是自拟的,事先均未征得这些单位同意。广告公司使用该名单设计了广告稿,并与《天天报》签订了发布合同。《天天报》 在审核广告稿时,将市委、市人大、市政府三家单位从祝贺名单中删除后,予以发布。请根据以上材料回答问题:
1、关于本案中的广告,下列表述正确的是____。答案:A A、属于以祝贺为内容的商业广告,受《广告法》调整 B、属于以祝贺为内容的非商业广告,受《广告法》调整
C、属于以祝贺为内容的房地产广告,受《广告法》调整
D、属于未经批准推销商品、介绍服务的广告,受《广告法》调整
2、关于本案中物业公司的行为,下列表述正确的是____。答案:B A、物业公司的广告内容应限于其经营范围,发布祝贺广告超出其经营范围
B、物业公司是本案中广告活动的广告主
C、物业公司在该广告中使用75家单位的名义,应当在取得这些单位的同意后方可发布
D、物业公司发布该祝贺广告,应当经过其上级主管部门同意。如无主管部门,应当经过工商行政管理机关同意。
3、关于本案中广告公司和《天天报》的行为,下列表述正确的是____。答案:A A、广告公司和报社均应对广告进行审核
B、广告公司的责任是接受委托设计、代理本广告,对物业公司提供的名单并无审核的权利和义务
C、《天天报》在发布之前将市委、市人大、市政府予以删除,已经尽到了审查的责任
D、《天天报》作为广告发布者是发布广告的最后环节,应对发布违法广告承担全部责任
4、根据有关法律和本案情节,下列表述正确的是____。答案:ABD A广告中所使用的祝贺单位没有祝贺的事实,该广告违背真实性
B该企业祝贺广告违背了广告中不得使用国家机关名义的法律规定
C如有祝贺事实,并经其同意,该广告可以使用国家机关名义
D对于一则广告而言,真实性不等于合法性,两者必须同时具备
5、下列表述正确的是_____。答案:BC A、商业广告可以使用国家机关的名义,但是必须经过被使用机关的书面同意
B、商业广告不得使用国家机关的名义
C、非商业广告可以使用国家机关的名义,但是必须经过被使用机关的书面同意
D、非商业广告不得使用国家机关的名义
八、2012年2月1日,王立荣通过电子邮件向黄海县工商局海新分局(管辖海新镇)申请个体工商户“海新力荣食品经营部”开业登记。电子邮件中包含《开业登记申请书》、王立荣的身份证明及相关经营场所产权证明。海新分局收到电子邮件后,于2月2日向王立荣颁发了“海新立荣食品经营部”的营业执照。2012年3月18日(星期天),海新工商分局执法人员周某和季某二人到该经营部巡查,当时王立荣到医院看病,请邻居张明帮忙临时照看店面。周某和季某发现店内十箱饼干上有伪造生产日期的嫌疑,为防止流入市场,当即根据《食品安全法》的规定,加贴工商行政管理机关封条。3月19日上午,周某和季某在履行了《行政强制法》规定程序后,向王立荣送达了查封十箱饼干的强制措施通知书。3月29日,海新分局派员询问王立荣,并于当天以黄海县工商局的名义函告饼干生产厂家,确认生产日期系伪造。试分析上述案例中的不规范之处,并简要说明理由。
答:
1、名称应当预先核准。(依据《个体工商户名称登记管理办法》第十二条个体工商户申请办理名称登记,经营范围涉及登记前置许可的,应当申请名称预先核准。申请人应当以登记机关核准的名称报送有关部门办理前置审批手续。)
2、名称不符合规定,缺少行政区划。理由:依据《个体工商户名称登记管理办法》第六条 个体工商户名称由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成。
3、缺少前置条件,无食品流通许可证。
4、应发《不予受理通知书》。因申请人未提供《食品流通许可证》,属于材料不齐全。
5、对材料不齐全的,应当一次性告知补证内容
6、电子邮件申请,应提交原件。
7、应发准予登记通知书
8、封存措施未经县级局负责人批准
9、应作出实施行政强制措施决定书
10、没有当场送达行政强制措施决定书
11、没有送达清单
12、没有通知当事人王立荣到场
13、未制作现场笔录
九、甲公司与乙公司联合经营,生产新型建筑外墙漆项目,联营协议约定二公司共同投资共同经营共负盈亏。二公司与2002年1月投入生产并于2005年申请注册“大力”牌商标,作为其产品的注册商标。
某丙在2002年7月至11月期间擅自委托丁公司与戊公司制作了200个印有“大力”牌的油漆桶,丙将其出卖获利4000元。
庚厂与辛厂联合以20元一个的价格从市场上购入印有“大力”牌注册商标的油漆桶,回厂后在桶内装入劣质油漆销售获利20万元。
甲公司发现市场上有人制作销售假冒“大力”牌注册商标的油漆后立即要求工商行政部门进行调查。经工商行政管理部门调查,市场上除有上述假冒油漆外还有辰厂生产的印有“大力”牌商标的油漆,但是辰厂与甲公司于2003年6于签订了注册商标使用许可合同。
问:
1、“大力牌”注册商标专用权归谁享有和行驶?
2、某丙的行为属于什么性质的行为?
3、丁公司、戊公司、庚厂与辛厂的行为分别属于什么性质的行为?
4、辰厂的行为属于什么性质的行为?
5、如果丙、丁公司、戊公司、庚厂、辛厂的行为对甲乙二公司构成侵权,其赔偿数额应当如何计算?
答:
1、大力牌商标为甲乙俩公司共同享有和行使。
2、2002年—2004年,甲乙并未申请注册,不具备专有权。因此,丙的行为属于市场经营行为。
3、丁公司、戊公司制作油漆桶时,因甲乙公司并未注册商标,故此,其行为属于市场经营行为,不违法。
庚厂与辛厂的行为,如果发生在注册商标批准之前,则为冒充注册商标行为;如果发生在甲乙获得商标注册之后,则为假冒他人注册商标行为。4、2005年甲公司与乙公司获得注册商标之前,辰厂的行为属于正常的市场经营行为;发生在2005年甲乙获得注册商标后,则为侵犯注册商标专用权行为。辰厂签署的合同无效.5、依据造成的损失或者利益所得赔偿。
十、某市蓬莱酿酒厂于1994年1月20日,在国家商标局核准注册了圆圈图形“喜凰”牌商标一枚,用于本厂生产的白酒。此酒的瓶贴装璜上,除印有圆圈图形喜凰牌的注册商标外,还印有“喜凰酒”,这一特定名称。
步步高酒厂生产的白酒,注册商标为圆圈图形“福山”牌。步步高酒厂为与蓬莱酒厂争夺市场,拿着带有蓬莱酒厂商标标识“喜凰”酒的瓶贴装璜到某彩印厂,让其除把“喜凰”注册商标更换为“福山”牌注册商标,喜凰酒的“凰”宇更换为“凤”字外,其余均仿照印制。步步高洒厂将印好的“福山”牌“喜凤酒”瓶贴装璜用于本厂生产的白酒,投放市场进行销售。
步步高酒厂的瓶贴装璜由于在设计构图、字型、颜色等方面与蓬莱酒厂的近似,因此,造成消费者误认误购。步步高洒厂还在同一市场中,采用压价的手段与蓬莱酒厂竞争,致使蓬莱酒厂的“喜凰”酒滞销,造成重大经济损失。为此,蓬莱酒厂以步步高酒厂侵害其商标专用权为由,向人民法院提起诉讼。而步步高酒厂辩称,自己产品的注册商标是“福山”牌,而蓬莱酒厂的注册商标是“喜凰”牌,双方白酒的商标既不相同,也不近似,不存在侵犯原告商标专用权的事实。
试析被告步步高酒厂的行为是否侵犯了原告蓬莱酒厂的商标专用权?
答案:被告的行为不是商标侵权行为,而是不正当竞争行为,依据《反不正当竞争法》的规定,应依法承担法律责任。
理由如下:原告的注册商标为“喜凰”牌,被告的注册商标为“福山”,牌,两者均为合法注册商标,既不相同,也不近似,均受法律保护,所以,被告的行为不能认定为商标侵权行为。
但被告使用在设计构图、字型、颜色等方面与原告相似的瓶贴装璜,却违反了《反不正当竞争法》第5条的规定。该条规定经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易,损害竞争对手,其中第2款:擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜、或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品。