第一篇：强化工商行政执法工作之我见
强化工商行政执法工作之我见
当前经济全球化趋势进一步加快，我国市场经济体制逐步建立和完善，政府管理经济的方式正发生深刻变革。工商行政管理工作，特别是基层工商行政管理工作无论是在对市场准入关的把守，还是对市场交易行为的监管，以及对消费者合法权益的维护等方面，都无一不依靠法律手段来进行。可以这样说，工商行政管理的各项业务工作都涉
及到法律问题。
那么研究如何强化工商行政执法工作就显得非常重要和十分必要。我想，强化工商行政执法工作总好范文版权所有的要求就是要适应新形势，进一步打破传统观念和习惯思维定式的束缚，把握时代脉搏，研究新情况，解决新问题，．创新监管执法方式，不断提高执法水平和能力。重点应抓好以下几个方面的工作：
一、明确一种使命
搞好工商行政执法工作，维护好市场经济秩序，不仅是我们的工作职责，更是新时期工商行政管理人的神圣使命。
工商行政管理机关是国家主管维护市场经济秩序，履行行政执法职能的行政机关，其重要地位可想而知。因此，只有让我们每一位工商行政管理人员都深刻地理解到我们的执法工作关系着经济的发展、社会的进步，是我们义不容辞的义务和使命，才能使他们在具体的执法工作中积极、主动地，认真、负责地履行好行政执法工作的职责。
二、防止两种倾向
工商行政执法只是维护市场经济秩序的手段，不是最终的目的。因此，我们在具体的执法工作中必须防止两种倾向。一是要防止滥司处罚的倾向。工商执法的根本目的，是为了教育违法者，帮助其树立依法经营的意识，自觉遵守和维护经济秩序，保障人民群众的利益。因此，在工作实践中，要掌握执法原则，教育第一，处罚第二，坚决杜绝滥司处罚权的倾向。二是要防止在执法工作中瞻前顾后，畏手畏脚，怕出乱子，怕丢乌纱，和稀泥的消极、不作为倾向。这种倾向是典型的不负责任的态度，是严重的失职行为。它不仅不利于市场经济秩序的建立和维护，而且还助长了违法、违规行为，最终必然使市场经济秩序受到严重破坏。
三、理清三种关系
要使行政执法工作得到强化，执法效率得到提高，实现建立良好的市场经济秩序这一目标，还必须理清三种关系。
一是要理清强化行政执法与优化经济发展软环境的关系。市场经济是法治经济，国家管理市场经济的重要方式就是通过立法、执法等法律手段来限制、制止、打击不正当的市场行为，维护公平的市场秩序。因此，强化行政执法与优化经济发展软环境应是统一的，我们既不可片面强调执法而不顾经济发展这一根本现实，更不能以优化经济发展软环境为借口而拒绝行政执法监管。
二是要理清强化行政执法与服务的关系。从宏观上讲，政府的职责就是服务，行政执法只是其中的一种服务方式。因此，我们在强化行政执法工作中要充分运用服务手段，促进行政执法工作的高效率；在提供服务时也要注意法治原则，要寓执法于服务之中。总之一句话，要在执法中体现服务的精神，在服务中强化法制的精神。
三是要理清强化行政执法与发展区域经济的关系。发展经济是目的，行政执法是经济发展的法律保障，对区域经济也是如此。对此，我们在强化行政执法工作的过程中一定要有清醒的认识，对既有利于区域经济的发展又符合国家法律规定的事应坚决支持；而对只利于区域经济的短期利益，而不利于国家的整体、长期利益，不符合法律规定的人和事则要依法进行严格监管和依法处理。
四、做好四项工作
要强化行政执法工作，提高行政执法效率，要做的事很多，但就基层工商部门而言，最迫切、最重要、最具体的是要做好以下四项工作：
一是提高执法人员素质。首要的是要有科学的用人体制。所谓体制造就人才，什么体制出什么人才，这是为无数历史事实证明的一条真理。我们一定要营造一种用人才而不是庸才，用敢于说真话的人而不是说假话的人，用实干的人而不是耍嘴皮子的人，用有正义感的人而不是不负责任的人，用品质端正的人而不是搞投机钻营的人的用人机制。这样才能造成一种人人学先进、争先进的局面，才能充分调动每个人的积极性。其次，要加强培训工作。业务培训对提高干部的行政执法水平具有直接作用。可采取多种形式加以实施。如请专家、教授、学者集中授课，开设专题讲座；请有实践工作经验的办案能手、业务骨干介绍经验；举办各种专项业务短训班；积极参加上级业务机关（包括国家局）组织的各种业务培训活动；走出去到先进地区去取经等。只有不断的学习、充电，才能使我们执法人员的素质不断地提高，适应日益发展的形势需要。
二是要在行政执法中体现创新的思想。当前我国市场主体产权多元化和组织形式复杂化的格局已经形成。国内市场体系更加完备，市场机制的作用范围进一步扩大。对外开放和加入世贸好范文版权所有组织，使我国经济进一步融入世界经济体系。市场竞争在更广的范围和更深的层次上展
开，市场交易方式和竞争手段、方法不断翻新。因此，我们的监管执法理念、方式也必须相应地作出调整。我们不但要在范围上拓展执法领域，更重要的是要采用全新的理念和方式，要从建立和维护公平竞争的市场环境出发，确保对市场竞争和交易活动的有效监管和执法。特别是入世以后，我们不但要给予外国人、外国企业以国民待遇，更重要的是我们还要本着公平、公正的原则对其实施监管和执法。这就需要创新我们的监管执法手段和方式，以达到公平、公正执法的目的。
三是必须严格按法定程序执法。程序是实体的保障。所谓程序合法就是指整个执法过程的所有环节都必须合法，只有严格按照程序法的要求履行法定的程序，才能有效地限制和排除执法人员的恣意、擅断，才能有效地杜绝执法不公和冤假错案的发生，才能有效地遏制执法腐败，才能真正地提高执法效率和执法效果。
四是加强执法监督工作。行政执法权力的两重性决定了对行政执法行为必须实施有效的监督。只有对行政执法行为实施有效的监督，才能真正地实现执法公正，达到执法为民的目的。加强执法监督。公开执法信息、增强执法的透明度是有效的途径和手段。这样做既有利于防止执法人员的随意行为；又有利于防止和减少来自各方的说情风，为公正执法扫清障碍。同时还要健全监督制约机制。要使各方面的监督，如群众的监督、舆论的监督等，形成全方位的立体监督网，使执法违法行为无路可行，无空子可钻。这样才能真正做到有法必依，执法必严，违法必究，从而切实提高执法效率，强化行政执法工作。
第二篇：当前工商行政执法工作问题探讨
摘要： 随着社会主义市场经济在我国逐步确立，市场经济无法自行解决的自身缺陷逐步暴露，作为对市场进行综合性管理的工商行政管理部门在对这种经济矛盾进行适度干涉，使之健康发展的同时，也存在诸多的问题。本文针对工商行政管理部门人员素质难以适应工商行政管理执法；超脱性无法实现；行政强制措施不得当；权力制衡机制不完善；职能交叉不利于执法；事前、事中监督效果不佳；腐败为行政执法设立障碍，削弱了行政执法力量；整体行政执法队伍不能适应当前行政执法需要等问题做了详细论述。并从要建立科学的岗位培训制度，加强党风廉政建设和业务学习让大家掌握现代办公设备,提高全员素质；加强领导，确保工商行政管理文化建设落实到实处保证执法质量；要考虑建立工商警察队伍；要基于工商行政管理机关具有其他市场执法机关无法比拟的人员、资源等优势，加大纪检监察力度；省以下市场执法由工商行政管理部门牵头、要赋予工商行政管理行使职能所需要的权力，这几个方面提出解决问题的想法。
关键词：工商；行政执法；管理；市场经济
前言
随着社会主义市场经济在我国逐步确立，市场在资源配置中的作用越来越明显。市场经济自身具有的无法自行解决的缺陷逐步暴露，需要国家采用立法规范、经济调节、执法监管、协调仲裁经济矛盾等方式适度干预，使之健康发展。行政执法是管理国家事务的主要方式，是社会主义法制的中心环节，是实现管理目标的重要手段。根本目的是维护公共利益和社会秩序，保障和促进各项事业健康、快速发展。朱镕基总理明确指出: “在发展社会主义市场经济条件下，政府的主要职责是历行法制，加强监管和提供服务，为社会经济发展创造良好的环境”。[1]在行政执法监管中，只有工商行政管理机关才能对市场进行综合性管理。
工商行政管理机关作为代表国家主管市场监督管理和行政执法的机关，通过对市场主体的准入行为、市场交易和竞争行为、市场退出行为的监管，产业政策的执行都有效地发挥了工商行政管理职能，实现了国家的宏观调控政策，保证了经济发展方向，避免了市场的外部不经济性。但基层工商行政执法实践中，仍存在着一些问题。存在着什么问题，又如何去解决这些问题？本文将从基层工商行政工作中所出现的一些问题，谈一谈自己的看法。
一、存在的问题
（一）、人员素质难以适应工商行政执法
政策一旦确定，干部就是决定因素。工商行政管理工作具有广泛性、综合性以及很强的政策性，因此作为一名工商行政管理干部就必须一专多能，即要熟知工商行政管理法规，又要熟悉法学基础理论、民法、刑法等综合性法律知识，既要掌握市场经济规律，又要掌握新形势、新知识，还要掌握先进的管理手段、办公设备，监管新的领域，但目前我们的工商行政管理干部素质离上述要求尚有差距。
1、基层干部学习条件差。现行工商行政管理体制虽已确定为省以下垂直管理，但工作思路仍没从块块管理的年代跳出来，尤其是经费体制仍是靠本单位、每个工商干部的收费罚没收入来支撑工商行政管理事业，因此费工作重于一切。一个基层工商所及其工作人员的业绩主要取决于收费指标的完成情况，精力主要放在收费上，对法律、法规、新知识的学习积极性本来就不高，交通、通讯、计算机等硬件配置又差，再加上许多非工商行政管理业务也落在工商所头上，造成基层工商所人员没时间也没心思加强学习?BR>
2、县级局培训条件差。由于经费紧张，县局主抓的工作也是收费、罚没，有利又好操作的就积极去抓，没利又不好操作的就少抓或不抓，收入抓得硬，培训抓得软。基层所学习气氛差，县局机关也不太浓。组织开展培训对多数县级局而言是一件经济效益不明显的事，因而积极性也不高。即使组织了培训也往往因为师资经费等原因，培训方法简单，内容单调，重形式，轻效果，培训的系统性、针对性不强，效果不太理想。
3、知识的观念得不到及时更新。管理分事前、事中和事后监管三个阶段，成熟的管理工作重在事前的预防性监管。我国加入WTO后,工商行政管理队伍迫切需要更新知识结构,扩大知识面,掌握网络经济规律等新时代产物,以期有超前的管理水平。但因这些东西与县级局目前的中心工作------收费有一定距离而迟迟未被基层执法人员学习和认知。时至今日，许多县级局中尚有大量未接触过计算机等新兴网络知识的执法人员。在当今飞速发展的信息时代，新生事物的来势是无法以常规思路对待的，没有充分准备，新事物一旦来临就会使我们措手不及，造成监管滞后、秩序混乱，给市场经济发展带来不必要的损失。
4、工作中有畏难情绪。因为学习不够，财会、金融法理等基本功不扎实，遇有复杂的案件往往不能胜任，大量精力放在易操作、标的额大的案件上，《反不正当竞争法》等体现权威的大法的执行效果不佳，执法难以形成震慑力。
（二）、超脱性无法实现
工商行政管理职能要求工商行政管理机关具有很强的超脱性才能保证严肃、公正执法，但现行工商行政管理体制和执法手段却使工商机关难以超脱起来。
1、无法超脱地方利益。工商行政管理工作的重心是维护国家利益和社会主义统一大市场秩序，在此前提下兼顾地方利益，因而在执法中与地方利益发生矛盾在所难免。工商机关驻在地方，许多事情要依靠地方，正如个别地方领导所言“除非你们不喝地方的水，不用地方的电，不吃地方的粮”，言外之意不言而喻。地方政府和部门对法制建设的重要性、紧迫性没有足够的认识，缺乏依法行政的自觉性，表现在：一是没有与法制理念相适应的思维，习惯行政命令。习惯于行政手段，轻视法律、法规，以言代法、以权代法、以情代法、以罚代刑现象时有发生。二是在工作中搞默许、纵容，搞“政绩工程”、“形象工程”，甚至充当违法者的保护伞，给行政执法设立“篱笆墙”。再加上工商部门执法手段所限，执法活动遇阻不能正常进行时，常常需要地方政府出面协调，一般情况下不敢得罪地方，当然不易超脱地方而独立执法。
2、执法时无法超脱公安、法院。工商机关需要很强的超脱性、独立性（不依赖性）。但由于执法手段所限，我们常常不得不依赖公安和法院。因为遇到拒绝、阻碍执行公务之类的事件只有依靠公安，公安机关往往会因为警力不足，部分干警有特权思想，不能积极作为的缘故致使拒绝、阻碍执行公务不能及时有效地处理。司法是行政的后盾，人民法院有一套严格的管理制度，但
现在对行政处罚的强制执行尚无可操作性很强的规定，工商部门的许多行政处罚因执法权限需要申请法院强制执法。这样工商需要花费大量的人力、物力去协调公安和法院，有时就可能以牺牲我们维护的国家利益为代价，日常工作中也不敢轻易得罪为违反工商法规分子讲情的的公安、法院人员，对公安、法院的违法行为也不宜查处。那么，暴力非暴力抗法分子就得不到应有的惩处，执行工作难以到位，影响工商行政管理法规的有效执行，难以维护国家、人民利益。工商行政管理执法难以超脱公安和法院（当然这种超脱不是超脱正常的监督）。
（三）、行政强制措施不得当
法是国家强制力保护实施的。工商行政管理机关作为代表国家履行职能的机关，本身体现的是国家权威，但具体工作要通过国家赋予我们一定的执法手段、强制措施等国家强制力来实现。
我国近几年的立法工作比较侧重于对当事人保护，这是大势所趋，是民主化进程加快的表现。但有当事人要么不学法，要么只学权利，不学义务，法律一知半解，断章取义，你只要不触及我的利益就得，否则就不行。而在工商行政执法中，工商局又不能采取得当的行政强制措施，使行政执法难以到位。2001年6月《中国工商报》第三版《直击暴力抗法》一文中列举的暴力抗法案件都从不同侧面反映了工商行政管理执法手段与肩负的重任严重不相符，责权不一致，暴力抗法者的嚣张气焰令人发指。有关统计表明，工商执法人员伤亡人数仅次于公安，处理结果远逊于公安。这种情况导致许多由工商机关执行的法律法规都因执法手段所限而无法到位，严重损害了国家和社会的公共利益。
一部《商业银行法》使工商机关查询、冻结、划拔违法行为人银行存款的执法权成为昨日黄花（即使在有这些执法权时，银行也不好好配合），另外可以行使查封、扣押等强制措施的法规也少得可怜。
在执法实践中，调查取证是第一难，当事人拒绝接受调查及邮电、铁路、银行、医院等部门不配合工商调查，是因为工商没有传唤（对人）权，对其没有约束力。取证定案后，处理决定的执行是第二难，因为工商部门少有可变卖的物资，也没有暂扣款，申请法院强制执行的路径又不太顺畅，效果也不甚理想。即使有扣押权的法规，在执行中也不易到位。如不构成犯罪的假冒伪劣商品案，因假劣商品的价值低，有的又不能变卖，只能销毁，依靠工商部门自己执行根本无法重伤违法者利益，甚至有时为了取得罚没收入而将假劣商品退还当事人，为了使处罚决定得到执行，不得不与当事人讨价还价等情况也偶有发生。行使扣押权在愚昧的法盲、半法盲面前往往也显得苍白无力，当事人煽动一些与其有利益关系的人或不明真相的人，围攻、殴打执法人员，抢夺违法物资，暴力抗拒执法，而工商局又没有拘留权。事后，他们的抗法行为也往往因种种原因难以依法处置到位。在一些非经营主体致使执法活动难以进行、暴力抗拒执行公务的事件中，这些违法人、犯罪嫌疑人甚至以抗法为荣，对他们的处理往往因为其身份不明，丧失战机而更难以处理到位。
“不能执行的法比没有法的危害性更大”，[2]罗干同志一针见血地指出了这个问题。我们工商行政执法也无从下嘴，这都严重影响了工商权威和国家法律尊严，造成工商机关有法不能依、有法不能执、行政不作为、责权不对应的尴尬局面。
（四）、职能交叉不利于执法
按现行体制，对市场有执法权的要有工商行政管理、技术监督、物价、卫生防疫部门。这些部门之间职能交叉现象较为严重，而且它们的执法手段都无法满足其职责需要，势必导致有利抢上前，无利退后边的推诿扯皮现象。职能交叉、政出多门、权力之争有时会造成企业无所适从、负担沉重，以国家工商总局认定驰名商标后国家质检总局认定原产地名称一例看就应属权力之争的表现。规范市场秩序的规范本身就不规范，很难使市场走向规范，很难准备充分地迎接加入世贸的挑战。
（五）、权力制衡机制尚不完善
违法行为的发生多种多样，工商行政执法点多面广，查处违法违章工作是家常便饭。但案情发现多集中在一些基层执法人员手中，瞒案不报、私下处理、敲诈勒索现象也夹杂其中，数量虽少，影响却大。虽然目前我们的办案工作采用了调查、核审、审批三权分离的方式，但仍有部分案件象大家形象地比喻那样水流在第一关（发案阶段）就已干涸，后边的监督机制只能是形同虚设；定案时，办案人员与当事人及家属频繁接触也容易对执法公正产生影响。这里的根本问题就是权力缺乏监督，纪检监察机构对办案过程的监督缺乏具体规定。缺乏监督的权力容易膨胀，但监督太过则会导致萎缩—国家的法律法规得不到有效实施，市场经济秩序不能正常良性运行，工商机关失职渎职，致使职能弱化，建立有权威的市场执法机构成为空谈。
（六）、事前事中监督效果不佳
由于我国现在处于计划经济向市场经济过渡时期，法律、法规建设没有成熟的模式，也是在摸索前进，多数情况下滞后，有个别太超前。以致于一些想管的事可能无法可依，有法可依的可能不能管，造成执法机关和群众无所适从而严重影响执法权威。以认定工商部门公路“三乱”为例，工商部门负有对营运车辆进行登记、监管的职责，营运车辆属流动性质，不在路上找车的监管难度很大，有关公路“三乱”文件规定工商机关上路即为“三乱”，并把公路的外延扩大到公路边停车场、商店、加油站，使工商监管营运车辆的力度大打折扣。在目前的体制转换时期地方保护等有碍公正执法的因素仍然存在，工商行政执法手段不足，又不能在路上查处，许多接举报的违法行为都不能查处，除执法权威受损外，似乎还有失职渎职之嫌。
（七）、腐败，为行政执法设立障碍，削弱了行政执法力量。
少数党政干部、行政执法人员放松了对世界观的改造，忘记了“全心全意为人民服务”的宗旨。甚至从事违法活动，阻碍行政执法，削弱行政执法力量。表现为：
1、利用党和人民赋予的权力，从事违法活动，阻碍行政执法。为小团体和个人利益，乱收费，乱罚款，乱摊派，以权谋私，贪赃枉法，官商勾结，直接或间接指使亲属从事或参与非法活动，强买强卖，横行乡里，独霸一方。如在整顿和规范市场经济秩序中，少数公务人员直接从事或指使亲属扰乱市场经济秩序活动，为扰乱市场经济秩序者隐瞒违法行为，为扰乱市场经济秩序通风报信，让其逃避检查，为其开脱罪责，甚至指使为扰乱市场经济秩序者暴力抵抗行政
执法，导致一些地方市场经济秩序混乱现象不能有效遏制。
2、用人腐败，相对削弱了行政执法力量。在市场经济的大潮中，有些人的眼睛盯上了行政执法部门，认为执法是“权利”，穿制服是“威风”，有些人用不正当手段进入行政执法部门，这一部分“庸才”，没有革命的事业心、进取心和社会责任感，缺乏必要的政治素质和业务素质，把执法岗位当成了“黄金屋”，沉醉在了灯红酒绿之中，这些人为“权”办案，为“钱” 办案，执法粗暴，以言代法，以罚代刑，不懂什么是依法行政、秉公执法。导致了有法不依，执法不严，违法不究。这些人在行政执法岗位的存在，相对削弱行政执法力量，严重损害了国家行政执法的形象。
（八）、整体行政执法队伍不能适应当前行政执法的需要。
随着信息化水平的高速发展，计算机的广泛运用等，社会的各方面都增加了科技含量，不法分子更加狡诈，如网络传销、股权传销、连锁经营假冒伪劣商品等，特别是我国加入WTO，网络经济、电子商务等新经济形态，对行政执法人员提出了新的挑战，行政执法中很多干部的知识结构、相应素质都跟不上时代发展要求，适用法律、运用法律水平低，打击违法力度不够。
再加上我们对经营者的宣传教育、展览教育、培训等活动跟不上、经营者的素质尚未有效提高、守法经营意识不够，自我管理能力差。我们对违法行为的查处工作不能充分树立权威，没有威慑力，通过日常业务来监督经营者的市场行为，发现并控制危害扩大的事中监督及事前防范监督都难以奏效。
在新旧体制转轨过程中，旧的行政体制执法理念已不能适应当今的要求，如何从根本上解决依法行政问题，尚没有研究出切实可行的治本措施。
法的作用在于震慑而不在于事事查获，要形成震慑力就要求执法机关具有高度权威，这些权威又要通过执法机关的严肃执法来实现。鉴于上述工商行政执法中存在的问题和中国公民现阶段的法制意识，笔者认为当务之急是制定一部《工商行政管理法》，对工商行政管理的机构设置、职能、性质、执法手段、经费体制、监督制约机制、培训制度等作出明确规定。
二、解决问题的一些想法
（一）、要建立科学合理的岗位培训制度,加强党风廉政建设和业务学习让大家掌握现代办公设备,提高全员素质,保证执法质量。要加强制度建设，严格按制度办事，要建立健全的岗位培训责任制度，对每一个岗位需要的技术水平及义务熟练度有较严格的明确和规定，从而督促我工商管理者对自我素质和修养的提高。我国加入WTO后，部分行业按照入世承诺已全面开放，工商行政管理工作面临着更高要求，工商事业要发展，人才建设是关键，特别是外资登记管理干部更应加强外语培训和业务知识学习，单位应开展丰富多样的形式用于培养外交人才及提高队伍整体外语水平，已适应当前新形式的需求。另外针对县区局办公条件差，相应配套设施不齐全等问题，我认为应该设立专项基金用于配备电脑及相关设备，开展计算机培训扫盲班，无论老少都要求计算机水平掌握到一定程度，能操作最基本的应用程序。提高全体管理人员的整体素质。在党风廉政建设方面，思想是行动的先导，只有思想统一，才能保证行动步调一致。进一步抓好党风廉政工作首先必须进一步统一思想认识。要从学习“三个代表”重要思想，树立和落实科学发展观，提高党的执政能力，巩固党的执政地位，建设和谐社会的高度进一步认识和理解党中央、国务院决策的重大意义，一定要把党中央、国务院的精神变成我们全系统干部职工的共识，不断增强我们做好党风廉政工作的责任感和使命感。建立健全教育、制度、监督并重的惩治和预防腐败体系是党中央在总结历史经验、科学判断工作向纵深发展的必然要求，是从源头防治腐败的根本举措。在以后的工作中，要把这项工作突出出来，切实把建立健全惩防体系作为一项重要任务摆上重要义事日程，统筹兼顾，稳步推进。
（二）、加强组织领导，确保工商行政管理文化建设落实到实处。工商行政管理文化建设是一项关系工商行政管理事业发展的重要工作，各级要在不断提高思想认识、明确基本思路的同时，精心策划，严密组织，狠抓落实，力求做到“四有”：一是总体规划。建设工商行政管理文化必须有一个科学合理的总体规划，要明确工商行政管理文化建设的内涵和意义，开展工商行政管理文化建设的指导思想和基本原则，建设工商行政管理文化的发展目标和主要任务，抓好工商行政管理文化基本途径和保障措施，使各级认识更统一，思路更清晰，落实更有责。二是有形式载体。要通过开展各种形式的岗位实践活动，使广大干部职工能有舞台在工商行政管理文化建设中施展潜能，丰富知识，锻炼作风，增长才干。三是有物质保障。各级要在有限的财力内，拿出一定有专项经费用于文化建设，有计划、分步骤地抓好各级文化活动中心、荣誉室、图书室等场馆设施，并做好维护，科学使用好。四是有交流促进。各级要善于发现和总结对本系统文化建设有鲜明特色的做法经验，利用召开专题研讨会、现场交流会等多种形式，进行宣传努力形成抓工商文化就是抓团对队凝聚力的导向，力争将工商队伍的文化建设做的更好。
（三）、要基于工商行政管理机关具有其他市场执法机关无法比拟的人员、资源、执法领域等优势，现实中许多硬仗恶战都是工商部门牵头的事实，在国务院保留质监、卫生防疫、物价等职能机构来制定法规，省以下由工商行政管理机关综合行使这些执法职能或只保留这些单位的办事机构，以便于统一执法，避免机构重复设置造成的资源浪费和推诿扯皮现象。同时法中还要特别注明工商行政管理对质监、卫生防疫、物价等部门的执法建议必须在一定时日内履行或回复。
（四）、行政管理执法要求工商行政管理机关具有综合性、超脱性、独立性、广泛性，我国已经比较完善的保护当事人合法权益的法律体系（《行政诉讼法》、《行政复议法》、《行政处罚法》、《国家赔偿法》等已颁布实施）和经济秩序混乱会引发社会治安恶化的事实（如近期打击的一些黑恶势力，他们靠非法经营取得收入，在经营中采用黑恶手段，暴富后更有恃无恐，个人垄断市场、传销、欺行霸市等），公安机关对这些违法犯罪不太熟悉，又无暇顾及，建议将工商行政管理机关改组为经济警察机构，由其专司经济违法犯罪管理，既可充分发挥其日常监管职能，强化其打击经济违法犯罪的力度，防黑恶于未然，又可以防止公安
机关权力过分集中；如果建立经济警察队伍难度太大，可考虑模仿海关走私犯罪侦察体制或铁路公安体制建立工商、公安双重领导，以工商领导为主的公安机构，主要负责查处拒绝、阻碍工商部门执行公务及构成犯罪的经济案件的初期侦查工作，以减轻工商行政执法对地方政府及有关部门依赖程度，使自己的超脱性充分发挥。同时还要明确工商机关要加大对税收工作的支持力度，对税务机关的协助要求尽力满足，无正当理由不得不为，促进税收工作。
（五）、要加大纪检监察力度，各级工商行政管理机关要健全纪检监察机构，选配德才兼备、敢于工作的纪检监察干部，并实行下派一级，超越驻在单位，配置独立的办案装备，以法的形式固定纪检监察提前介入业务办案过程，对其纪检监察实施监督。加大对工商管理人员的廉政教育力度，要通过多种形式，充分发挥政治学习的有利时机，把运用先进典型进行示范引导与运用反面案例进行警示教育结合起来。同时，地方各级纪检、监察、检察机关对工商部门的监督不放松，形成对工商行政管理机关的立体监督，着重查处失职、渎职、瞒案不报、枉法裁决等违法违纪案件，构成犯罪的坚决追究刑事责任。
（六）、要赋予工商行政管理机关查封、扣押物品（扣押物品难度较大或损失较大时，可扣押相应保证金）、查询、冻结、划拨银行存款及要求铁路、邮电等部门配合的执法权，以充分保证工商行政管理机关行使职能之需要
工商行政管理执法是随着历史的进步而发展，随着经济体制的变改而完善，只要与时具进，全面落实执法到位和职能到位，工商执法的空间将会得到大的改善。
注释：
[1]参见《工商行政管理》“朱镕基总理在国家工商总局的讲话”2001年版 第9期第1页
[2]参见《工商行政管理》“罗干在全国法制工作会议上的讲话”2002年版第13期第1页
参考书目：
1、《时代工商》2002年10月版
2、《工商通讯》2002年7月版
3、《工商行政管理》2003年2月版
4、《工商理论研究》新华出版社2002年8月第一版
第三篇：工商行政执法讲课稿
今天很荣幸能与大家一起，交流一下工商行政管理执法办案中的一些心得体会。
下面，我想主要讲一下五个方面的问题：
1、当前工商行政管理机关查处案件时的违法所得计算问题
2、虚假出资、虚报注册资本、抽逃出资以及提供虚假材料骗取公司登记四类案件的定性区别
3、企业注销后的处罚问题
4、相关法律法规修订后，对于违法行为发生在新法施行以前的，行政机关如何适用法律？
5、当前法制部门正在从事的涉及全系统执法几项工作，向大家作一个说明，也请大家支持。
一、当前工商行政管理机关查处案件时的违法所得计算问题
大家知道，工商部门查处经济违法案件，一般总会涉及到当事人违法所得的计算问题，这既是案件要求事实调查清楚的需要，也是在最终处罚时所要面对一个一般性问题，要不要没收，没收的违法所得倒底有多少？是如何计算出来的？执法办案的同志都知道，同一个案件，实践中违法所得计算宽严不一，最终结果是有着很大的区别的。
当然，在我们工商部门的执法实践中，我们一直是按国家工商局 按335、336号答复执行，具体规定为：
非法所得计算方法问题的通知 工商检字[1989]第336号
各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局：
根据各地的要求和已经变化了的新情况，为了实事求是地处理案件，现对投机倒把违法违章案件非法所得的计算方法问题作如下规定：
1、在生产经营中，违反国家法律、法规、规章，构成投机倒把违法违章行为的，其非法所得的计算方法是：凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得；属于生产加工的，以生产加工的产品的销价与成本价之差作为非法所得。
2、为投机倒把违法违章活动提供货源、支票、现金、银行帐户等其它方便条件，或者代出证明，代开发票，代订合同以及虽未直接参与违法经营活动，但在违法活动中采用各种手段，牟取非法利益的，以全部非法收入作为非法所得。
3、投机倒把违法违章行为人如在工商行政管理机关作出处理决定之前已缴纳税款的，在计算非法所得时应予以扣除，未交纳的不予扣除。
4、在计算非法所得时，如有商品已经售出，货款尚未收到的情况，也应包括在内。
自本文发布之日起，国家工商行政管理局《关于投机倒把和违章案件非法所得的计算方法问题的复函》［（８３）工商１３０号］停止使用。
****年十二月一日
非法所得计算方法问题的答复
工商公字[1994]第355号
北京市工商行政管理局：
你局《关于对查处无照经营的违法违章案件非法所得计算方法问题的请示》(京工商文字［1９９４］2０3号)收悉。现答复如下：
工商行政管理机关管辖的经济违法违章案件，其非法所得的计算方法，均可依据国家工商行政管理局《关于投机倒把违法违章案件非法所得计算方法问题的通知》(工商检字［1９８９］第33６号)的规定执行。该《通知》第一条中所称“成本价”，即生产加工产品的原材料购进价格，不含生产加工过程中的其它费用。
对没有任何正式票据的无照经营案件，应以其全部收入作为非法所得，难以确认或计算非法所得的个人无照经营案件，可以工商行政管理机关确认的违法行为人的口述或提供的书面清单，作为确定其经营额及非法所得的依据。
一九九四年十二月二十日
在国家工商局后来在一系列答复中，许多经济违法案件违法所得的计算都是参照335、336号答复执行的。
针对这种违法所得的计算方式，我们苏州地区的司法实践也予以了坚定地支持。
案例：东丰建业制衣有限公司伪造产品产地案 1）处罚情况
一、案件的基本情况
苏州东丰建业制衣有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇兴业路西侧。法定代表人林金标，公司董事长。
2004年9月20日，苏州工商局以苏州东丰建业制衣有限公司（以下简称东丰公司）伪造服装产地（在服装吊牌上标注“产地：上海，而实质为太仓代工生产”），欺骗消费者，按《反不正当竞争法》第五条第四项定性，根据《产品质量法》第五十三条规定决定没收其违法所得684577元。东丰公司不服处罚，于2004年11月15日向沧浪区人民法院提起诉讼，经法院经审理，以苏州工商局在处罚前未告知东丰公司听证权为由，撤销了苏州工商局的苏工商处字[2004]第33号行政处罚决定。
因为程序不合法而被法院撤销的行政处罚，按照《行政诉讼法》第五十四条及最高人民法院关于执行《行政诉讼法》若干问题的解释第五十四条规定，行政机关完全可以再次作出行政处罚，甚至人民法院还可以判决苏州工商局重新作出行政处罚，所以苏州工商局在充分调查取证的基础上，扣除了一笔几百元的红票冲抵后，于2005年4月6日对东丰公司发出苏工商听告字（2005）年第2—1号听证告知书，拟对东丰公司作出没收683863.09元的行政处罚。东丰公司于4月11日提出听证要求，苏州工商局于4月19日发出了听证通知书，于4月28日召开听证会。
然后，苏州局就再次作出处罚决定，当事人当然不服，再次起诉，到法院一审，二审，最终工商部门胜诉。
应该说，这个案件对苏州工商局，甚至工商行政管理机关的执法都产生了深远的影响。主要有三点：
1、管辖权争议问题
（生产领域与流通领域之争：因为东丰公司是一家生产制造企业，所以当时他就提出了这个反对管辖的理由。关于工商局的职能定位问题：流通领域中的产品质量监管，但对于发案于生产环节，工商部门究竟有没有管辖权，一直有争议，总局也有几个答复），在这个案件中，认定按反法定性，产法处罚有权。依据：打假处理，有权处罚，这是这个案件解决的同学会第一个问题。
2、没收较大违法所得告知听证权
行政处罚法规定：暂扣或者吊销执照、暂扣或者吊销许可证、较大数额罚款“等”行政处罚，应当给予当事人听证的权利。
（等外解释原则上是不可以的，特别对行政机关而言，“等”外解释一般不能成立。）
基层法院根据最高院答复新疆高院的一个答复：“在药品违法行为处罚时，对于得没收较大数额违法所得，应当给予当事人听证的权利，较大数额的计算参照罚款处罚执行”。判决工商局第一次诉讼败讼。
这个判决出来后，在全国工商中引起了强烈地反响，各地法制报、工商报纷纷进行分析评议，有赞成的，也有反对的。北大宪法与行政法学教研室主任姜明安为此案还专门写了一篇文章，主张应当给予听证权。
尽管我们认为最高院答复新疆高院的答复有异议，但反过来考虑一下，没收违法所得60多万元，确属数额巨大，而且我们工商局，以及其他部门计算违法所得的方法均不相同，从保护当事人合法权益的角度出发，给予其听证权并无明显不当，而且，在实践中，当事人提出听证，我认为反而是好事而不是坏事，至少可以提前暴露问题，5
解决隐患。因此，苏州局领导马上让法制处起草了“苏州工商系统行政处罚告知听证权通知”。
具体规定主要是：“……执法单位拟对当事人作出的处罚决定，罚没两项合计金额，对自然人超过人民币5000元、对法人或者其他组织超过人民币20000元的，应当告知当事人享有要求听证的权利。”
28号令出台后调整到3000元、20000元。
这个通知起草后，还专门以公文形式向省进行了请示，省局最终确认苏州局这一文件对于执法办案的指导是有效的。
2006年10月，总局召开了58号令及59号令的修订会议，……现在总局29号令也明确，对没收较大数额违法所得应当给予当事人听证权。
3、违法所得的认定。
东丰建业制衣有限公司这个案件，苏州局没收了对方60多万元的违法所得，而对方提出他们企业没有任何利润，所以他们很不服气，一定要和工商局打官司，这是也双方争议的最主要焦点。
长期以来工商局对于违法所得的认定：一般都是按照国家工商局关于335号答复来认定的，简单讲就是违法所得=产品销售价-产品成本价-已征税收。在本案中，我局在计算当事人违法所得时，按照工商公字[1997]第4号《国家工商行政管理局关于查处委托加工经营中违法经济案件违法所得计算问题的答复》，以定作方实际给付承揽方的加工费或者劳务费作为非法所得。原告因该经营行为获取的加工费扣除税收部分后的违法所得为683863.09元。不存在给对方扣除经营活动中的人工费，水电费，场租费，运输费等等费用。
最后，法院在违法所得计算这一点上判决综合认为，工商部门计 6
算违法所得的方式是正确的。
时间进入到2008年，现在问题来了，计算违法所得的依据出现了问题。
大家知道，335、336号答复是对投倒条例的答复。
在民间，要求废止投倒条例的呼声越来越高。起因可以追溯到1997年刑法，废止了投机倒把罪。全国各地，包括苏州在内，因适用投倒条例处罚而被法院判决败诉的案件也呈增多之势：……
在民间、学者及相关原有一些投倒行为适用有了调整法规的情形下，国务院下决心了，2008年1月，投倒及其施行细则予以废止（当然也留下了一些问题。如经营反党、反国家、反统一、涉黄、盗版光盘等行为的监管工商部门现在就不太好处理；（例如：对盗版光盘的处罚问题……原来是用投倒条例处理，比较得心应手，现在，很无奈：……
1、无照办法无法没收——用于无照经营的专用工具、设备、原材料；
2、江苏省惩治假冒伪劣商品管理条例，第六条有规定，但转致适用其他法规处理。
3、音像制品管理条例：有类似规定，但不适用。处理方法：向文化出版部门移交。）
同时，工商局准备主导制定的《市场违法行为处罚办法》也是千呼万唤不出来，留下了不少的法律漏洞。），尽管有这些问题，国务院还是下定决心，废止投倒条例及其施行细则！
现实问题产生了。上位法——投倒条例及其施行细则废止，下位法？：依据335、336号答复的违法所得计算方式是否也无效？
但对于总局的335、336号答复，从性质上讲，它不属于下位法的范畴，应当属于是对相关法条中一般法律概念的理解问题，是带有一定普遍性的问题，说335、336号答复当然废止，似乎也没有依据。
问题产生了，总要有解决之道。面对现实，我想对于当前工商部门违法所得计算，个人有两点看法：
1、有特别规定的，照旧执行。例商标、广告违法行为的违法乱纪所得计算，总局另外有答复，暂时不涉及到335、336号答复。……
2、参照335、336号答复，对于确实有证据证明的合法、合理经营支出，在计算违法所得时应当扣除。这里基于两点考虑：
1）原来的总局1989年答复的原意：原来是要对经济违法案件严厉处罚，当时是有一个治理整顿的大环境的，但时过境迁，是否要这样严厉处罚，各方面都有不同的看法；
2）结合各方面大要案讨论的实际：对于一些案件中经营者的实际支出，应当可以考虑从违法所得计算中扣除。
综合这两点，我认为，对于A、确实有证据证明的B、合法的C、合理的D、经营性支出，在计算违法所得时应当可以考虑扣除。
从总体上看,这样一种计算方式,要比按335、336号答复计算的违法所得要少得多,但这又不简单地等于企业获利这一概念,要比企业获利高一些.另外,从实践中看,执法办案部门也可采用一种方法来计算违法所得:请会计师事务所审计.一般这种做法是针对大要案件,也是为实 8
践所认可的.但对罚没数额较小的案件一般不适用，毕竟还要考虑一个行政成本的问题。
2、虚假出资、虚报注册资本、抽逃出资、提供虚假材料取得公司登记四类案件的定性区别
我这里想讲一下虚假出资、、虚报注册资本抽逃出资、提供虚假材料取得公司登记四者的定性区别,因为一是这几者确实在规定上存在一定近似,公司法与刑法规定也不相同,同时,通过近几年的执法检查,发现这几类案件在定性上确实存在一定的混淆，所以对这几类案件的定性区别，也想谈一点自己的看法。
先看一下相关法规的规定：比较多，有四组可以参考 1）公司法、公司登记管理条例；
2）刑法有关虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的相关规定；
3）江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见(试行)(2003年6月3日)第49条“股东在公司成立前未实际足额出资或将其缴纳的出资款抽回的，应认定为虚假出资；股东在公司成立后抽回的，应认定为抽逃出资，但根据出资款的来源、抽逃的时间等足以证明其有虚假出资意图的视为虚假出资”；
4、国家工商局的四个相关答复：
1）关于对虚假出资、抽逃出资的外商投资企业中方股东能否由县级工商行政管理局处罚问题的答复（工商外企字[2002]第71号）；
2）关于虚假出资认定问题的答复（工商企字[2002]第97号）； 3）国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为 9
问题的答复（工商企字[2002]第180号）；
4）国家工商行政管理总局关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复。
分析这四组法规，我的看法是：
1）公司法、公司条例以及刑法有关虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的相关规定，仅仅是讲对这几类违法行为要处罚、要追究刑事责任，但没有明确的概念；
2）总局的答复，在能否处罚这几类违法行为的问题上，也不十分明确，或可操作性不强。
在这个问题上，我比较倾向于江苏省人民法院/省高院2003年的解释：股东在公司成立前未实际足额出资或将其缴纳的出资款抽回的，应认定为虚假出资；股东在公司成立后抽回的，应认定为抽逃出资，但根据出资款的来源、抽逃的时间等足以证明其有虚假出资意图的视为虚假出资。
从省高院的这个解释来看，一是他确实解决了问题，将违法行为的主观故意与客观行为很好地结合在了一起，达到了主客观的统一，这是认可这个解释的基础；二是对执法机关来说，比较便于操作掌握，三是在具体实践中复议诉讼我看在江苏地区这个解释还是具有权威性的。所以，我认为江苏省人民法院/省高院2003年的这个解释在理论和实践中都是十分可取的。
当然，江苏省人民法院/省高院2003年的这个解释主要是解决了虚假出资、虚报注册资本与抽逃出资的区别（虚报注册资本与抽逃出资的区别可以参照适用），但对于虚假出资、虚报注册资本这两类行为，未作规定，我们经过组织法制科长讨论，认为虚假出资主要是指 10
向于单独地个人行为，虚报注册资本主要是指向于共同的公司行为，或者可以说是股东之间的合谋行为，也就是说，没有证据证明公司所有股东都参与违法出资的，一般应当定为虚假出资，而对于有证据证明公司所有股东都参与违法出资的，一般应当定为虚报注册资本。例如实践中我们曾经核审一个案件，我们发现一是两个股东都知道公司的增资行为，也委托了一个代理人去办理相关变更登记事宜，而几百万元增资是统一由公司负责对外借的，变更登记完成后也是统一从公司的账户中归还给了出借方，对于这个案件，我们核审后，认为还是一个比较典型的虚报注册资本案件。
在“提供虚假材料骗取公司、”这一类案件与其他三类案件的定性区别上，我想主要还是突出“虚假材料”这四个字，对于虚假出资、虚报注册资本、抽逃出资这三类案件，在会计事务所验资和资金打入银行账户这个环节中，不管这些资金来源合与否，毕竟相关文书是有权部门出具的，相关资金也是按要求到帐的，换句话说，可能这个资金在实际的所有权方面没有发生转移，但在形式上看是真实的。
对于“提供虚假材料取得公司登记”这一类案件，我想举一个例子说明问题：
某局接会计事务所举报：讲有人假冒他们事务所名义出具验资报告
一查，发现事情是这样的：有个验资公司，刚开始也就是从事公司登记资询、垫资等业务，经过一段时间，业务也熟了，人员也熟了，就开始从事起一条龙造假服务，私下刻了章，从验资报告，到银行进账单，全部在自己公司内完成，自己公司的资金不需要动一动，轻轻松松就完成了垫资业务，按照点数，收取一笔可观的垫资费。结果人 11
家一封举报信，最终东窗事发。
另外，从执法的实践看，我发现当前对于公司登记过程中四类违法行为的处罚来看，绝大多数都是虚假出资、虚报注册资本案件，而抽逃出资案件和提供虚假材料骗取公司登记这两类案件相对要少得多。当然，这纯属个人观点，也没有经过非常仔细的统计分析，完全是个人的感觉。
3、企业注销后的处罚问题
企业（公司、合伙企业、个人独资企业及个体户）的违法行为在《行政处罚法》规定的两年时效内，行政机关在案件调查过程中，却发现企业已经注销（主体资格消亡）了，行政执法机关该如何处理？
这个问题，在民事上能找到答案，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第49条规定：法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。
但是在行政处罚上，如果企业已经因为种种原因而注销，是否可以对直接责任人追究其行政责任，实践中也有分岐。
一种观点认为：虽然企业已经注销，主体资格已消灭，但注销仅仅表示企业的民事责任归于消来，但该企业违法行为的直接责任人，其应当承担的企业存续期间的行政责任，并不当然归于消灭，在两年追责时效内，是可以追究相关责任人行政责任的。同时，《国家工商行政管理局关于经济违法违章企业终止后的行政处罚办法》也明确规定了企业终止后的行政处罚权限、方式、幅度等事项，虽为规章，但 12
首先对工商部门而言应当执行，其次，对其他行政执法单位的类似执法也有一定的参照意义。
另一种观点认为：行政处罚的目的是“纠正违法行为……教育公民、法人或者其他组织自觉守法”（《行政处罚法》第五条规定），行政处罚应当有明确的被处罚主体，《行政处罚法》规定的追责时效在原违法主体未失去主体资格的情形下才适用，如果被处罚主体已经消失，则不宜再实施行政处罚。
这个问题，我们提交给了两级法院与行政机关联席会议讨论。最后，联席会议认为：已注销的企业及其他经营组织，不能再给予行政处罚。不仅对工商部门是这样的，同样也适用于其他的行政执法机关。
[个人观点，对于某些企业或者其他经营者一年一注销这一行为，正常的、信用健全的社会，这样的信用污点是很难接受的，但在现阶段，我们国家有些经营者不以为耻，反而利用这一点钻法律空子，在深层次上考虑是社会信用体系不健全导致的结果。]
4、相关法律法规修订后，对于违法行为发生在新法施行以前的，行政机关如何适用法律？
首先看一下国家工商总局在此问题上的一个答复：“关于执行《中华人民共和国商标法》有关问题的通知”（工商标字[2001]第374号）指出“商标违法行为发生在2001年12月1日以前的，适用修改前的《商标法》处理；商标违法行为在2001年12月1日前发生，且持续到2001年12月1日以后的，按行为发生时间分别适用修改前后的《商标法》处理。”因为现在距《商标法》修订已有7年时间，因此这一 13
问题不具有普遍性。
那么，普遍性的规定有哪些呢？[有3个]
1、法院规定。
最高人民法院关于刑法第十二条溯及力问题的规定法释„一九九七‟十二号）第三条指出：一九九七年十月一日以后审理一九九七年九月三十日以前发生的刑事案件，如果刑法规定的定罪处刑标准、法定刑与修订前刑法相同的，应当适用修订前的刑法。
最高人民法院关于印发《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》的通知（2004年5月18日最高人民法院文件法„2004‟96号公布，自公布之日起施行）也明确指出：实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：
（一）法律、法规或规章另有规定的；
（二）适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；
（三）按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。
2、检察院的规定。最高人民检察院按照下列原则决定如何适用法律：（1）对于开始于1997年9月30日以前，继续到1997年10月1日以后终了的连续犯罪，应当适用修订刑法，一并进行追诉。（2）对于开始于1997年9月30日以前，连续到1997年10月1日以后的连续犯罪，或者在1997年10月1日前后分别实施同种类数罪，其中罪名、构成要件、情节以及法定刑均没有变化的，应当适用修订刑法，一并进行追诉；罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的，也应当适用修订刑法，一并进行追诉；（3）从轻原则。
3、在行政法领域没有系统的法律法规溯及力问题的规定，许多行政机关在此问题上是参照刑法相关规定、原则执行的，行政相对人 14 的行为发生在新法施行以前，行政机关的具体行政行为作出在新法施行以后，原则上适用“从旧兼从轻原则”。
上述规定对相关法律适用溯及力问题进行了规范，但在实践中，对上述规定仍有一定分岐：从行政处罚的幅度看，行政机关可以根据“自由裁量权”，遵守“从旧兼从轻原则”，但在具体适用法规条文中，应当如何处理？是按原来法律、法规的条文（另用括号予以注明）定性处罚，还是按新的法律、法规条文定性（处罚幅度适用从旧兼从轻原则）处罚？
对此，联席会议明确，对于发生在新法施行以前的违法行为，可以按行为性质及时间作两类区分，一是即时性违法行为；二是连续性或继续性的违法行为，行为或状态跨越新法施行日期。
1）对于第一种行为，行政机关根据“从旧兼从轻原则”适用旧法的，具体法律法规条文适用“原来法律、法规的条文，可以另用括号予以注明”。行政机关根据“从旧兼从轻原则”适用新法的，则按正常法律法规条文表述即可，不必用括号另行注明。
2）对于连续性或继续性的违法行为，在处罚幅度上遵守“从旧兼从轻原则”的基础上，适用行为终了时的法律法规条文。
联席会议明确了前面所说情形适用法律规定的一般原则，但对于涉及到工商部门的另外一个普遍性问题，仍然没有明确：即对于公司股东虚假出资、抽逃出资，究竟是一个即时性的行为，还是一个连续性或继续性的违法行为。这个问题对我们工商部门来说是十分有意义的。
工商总局原来是有答复，认为是连续性或继续性的违法行为，只要企业不改正，在2年时间内工商部门就可以进行处罚。但在公司法 15
及公司登记管理条例修订后，工商总局的这一个答复就废止了。比较遗憾，联席会议对这一问题没有明确。
对此，我的个人看法是，对于公司股东虚假出资、抽逃出资这一类监管过程中发现的违法行为，虽然其行为本身在当时就成立了，但其不法状态是连续或继续存在的，我倾向于可以在2年时间依法查处。
5、当前法制部门正在从事的涉及全系统执法几项工作： 1）行政处罚文书的修订问题，总局2007年出台了《行政处罚程序规定》，也就是通常所说的28号令，对原来的58号令作了较大的修改，这样，原来总局的60种执法文书也就要作相应的调整，有些地方进行了一定探索修订，现在，总局制订了工商部门相关执法的70种文书，现在正在征求意见，我想，一是各个单位可以对照28号令，进行相应的探索，苏州局目前不制订统一的文书了；第二，一旦总局70种文书修订完成，马上发给全系统，全面执行，同时，对于总局70种文书没有明确，而执法实践中需要的，苏州局再行补充，比如我目前就发现总局70种文书之外，还有些文书是实际需要的，这可以再补充，也请大家，特别是法制、经检和监管条线的弟兄多提意见；
2）说理式终结报告工作，说理式处罚决定书，这几年省局公平交易部门一直在着力推行，刚刚省局开了一个依法行政领导小组会议，明确：“从今年起在省直属局机关层面全面推行说理式行政处罚文书制度。省直属局公平交易局（处）及经检支队自办案件要求百分之百推行，省直属局机关其他 16
有行政处罚权的业务处室自办案件推行率应不低于50%，并建议将此项要求作为全系统本推进依法行政工作的一项具体措施，纳入对省直属局的综合考核之中”
为此，我们法制处制订了苏州工商行政管理系统行政处罚案件评查标准，其中规定了说理式终结报告应当具备的一些基本要素,采取制订标准，用案件评查标准这样一种方式来规范、推行说理式终结报告，目前已征求了法制条线的意见，正准备再次征求苏州局机关其他执法条线的意见。这次根据28号令修订的评查标准应该也是需要不断完善的，因此，也希望大家到时候多加关注。
3）两库建设问题
目前，省局法制处在全系统征集完善了与工商有关的法律法规，我看了一下，确实是比较完整，更新也较及时。另外省局法制处全系统征集意见的基础上，还将建立一个违法行为字典库，也就是一个违法行为，通过字典库马上比较准确、统一地对照适用相关执法依据。这个违法行为字典库和法律法规数据库，俗称“两库”，最后都要挂到内部网上，供全系统共享，当然，这么一项庞大的工程，要出现一些小问题是可以预见的，在此，我也真诚地欢迎相城局的各位领导和同志们多给我们发邮件，我们收到邮件后，将迅速、直接地查证、反馈，为全系统的两库建设和依法行政工作出一点力，在此先行感谢。
今天我的交流、讨论就到这里，由于许多观点纯属个人理解，不当之处，也大家多多指正。
谢谢大家。
钱英龙
2008年4月9日
第四篇：浅议工商行政执法问题
近年来，工商行政管理执法队伍，取得了较大幅度的发展，队伍的执法水平已经有了明显提高，依法行政、优质服务的意识进一步增强，但从当前的实践情况来看，随着经济发展的多样化，社会的不断进步，工商部门监管市场的任务不断加重，对工商行政执法的要求不断提高，工商执法办案工作仍然存在着诸多的矛盾和问题亟待重视和解决。
一、执法环境亟待优化
1.地方行政干预依然存在。省以下工商机关虽然是垂直领导，但工商行政执法往往冲不破人情网、跳不出地方保护主义的怪圈。某些地方领导将行政执法与经济发展软环境对立起来，对纳税大户和骨干企业实行特别保护，致使工商执法的一些工作难以开展。
2.执法管辖交叉、错位。工商部门与许多专职执法机构，如质监、药监、卫生等部门职能重叠，执法范围模糊不清，实践中常常出现管辖上的争与推。
二、队伍素质良莠不齐
一些执法人员不熟悉法律法规，不懂得执法程序、执法技巧及查帐、取证等专业知识，在办案过程中不免出现实体或程序上的错误。
（一）重罚轻纠
实践中，一些办案机构在办案时，对违法行为可能产生的严重后果及如何采取有效措施去纠正不重视，而只注重对当事人罚款，一味追求经济效益，存在着“只罚不纠、罚款放行”的现象。部分执法人员对行政法律规定的处罚与教育相结合的原则不领会，某些违法人员误认为执法机关只要罚款，不管纠正，处罚决定书的处罚条款往往只有罚款一项，而警告、通报批评、限期改正、责令停业整顿等措施往往撇开不谈。
（二）重实体、轻程序
长期以来，有部分执法人员或凭经验办事，或因粗心大意，忽视了程序上的完备，认为程序问题是工作上的步骤和方法的问题，只要实体上合法，即使程序不完备，也不影响案件的定性和处罚，从而在办案中随意简化程序或故意违反程序。一旦此类案件被复议或起诉，则必然面临被撤销的结果，程序问题不容忽视。
（三）滥用自由裁量权
一些执法人员在办案时受自身思想业务素质的影响办“关系案”、“人情案”，也有认识和业务水平的问题，把握不平衡，致使“重过轻罚”“轻过重罚”“过罚不当”。该处罚的没处罚，该移送的又未移送。
另外，执法机关在法律文书的制作在实践中也不够规范，主要有以下问题：
1.现场检查笔录和询问笔录内容（定案的证据）过于简单，未反映违法事实和违法现场涉案物品的数量、质量和状态；
2.有的当事人基本情况没有查清（自然人未提供身份证明或经营者未提供营业执照）
3.有的询问笔录修改过后不要求当事人签名；
4.处罚决定书和罚没收据上的当事人不一致；
5.收集的证据没有提供人签字，证据来源不清；
6.复议期间和复议机关交代不准确。
三、如何规范工商行政执法
（一）提高执法队伍素质
工商行政执法是一项专业性很强的工作，工商执法人员在执法过程中处于主动的地位，提高执法队伍素质是规范工商行政执法的关键。1.提高队伍的道德素养。要有严格依法办事的素养，要有公正执法、敢于坚持正义、刚正不阿的品德。要有强烈的责任心，以对人民负责、对法律负责、对事实负责的信念，办好每一个案件。2.提高队伍的执法水平。工商执法干部要切实加强对法律法规等相关知识的学习，特别是加强业务知识的学习，培养辨证思维的能力，培养调查取证和分析研究的能力，通过案件探讨和交流等方式提高执法人员的执法水平，以期我们在执法过程中正确适用法律进行定性和处罚。
（二）完善行政处罚程序
目前工商执法在程序上的依据主要是《行政处罚法》和国家工商总局颁发的《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》，规定了工商行政执法部门在管辖、立案、调查、核审、告知、听证、处罚、执行以及行政复议等过程中应遵循的程序，工商执法人员在执法过程中要严格遵守法律法规中有关程序的规定，该告知的告知，该回避的回避，决不能图省事而故意规避或无视程序的完善。地方工商执法部门为了准确在理解和执行法律，可就法律法规尚不具体完备的地方加以细化。例贵池分局就案件核审和市场监管责任承担分别制定了《案件核审制度》和《池州市工商行政管理局贵池分局市场监管层级责任制》。只有程序上的完备，才有行政处罚实体上的公正。
（三）加强案件指导 重视经验推广
为防止自由裁量权的滥用，提高处罚的公正性和效能，应加强案件指导活动。一可将优秀案例汇编成册。由于执法实践中的个案具有具体性、复杂性和可借鉴性等特点，其中的典型案例对提高办案质量很有促进作用。二是加强案件交流探讨工作。一方面可推广地方执法中的成功经验，另一方面可集中全系统的智慧来探讨执法中的执法问题。
（四）健全制度、完善办案机制
1.建立错案责任追究制度。分局可以通过制定制度明确办案人员在案件中的责
任，可以赋予案件主办人在案件查办过程中的组织协调、调查取证、应急处理、定性处罚等方面的权力，并实行案件主办人限时办结案件和错案责任追究制，这样可以增强案件主办人的责任心、提高办案的实效。
2.案件回访制度。行政处罚后，绝对不能一罚了之，必要时可以聘请行风监督员对被处罚的当事人进行回访，了解案件实体和程序有无瑕疵、办案人员是
否廉洁自律、是否有徇私枉法和吃、拿、卡、要的情形等。.加强内部监督，虚心接受外部监督
行政系统内部的执法监督相对于司法审查成本更低，较之社会监督效果更好，应当着力研究和探索。贵池分局通过开案件评审会的形式对已办结的案件进行评比，互相揪错，对发现的问题及时进行补正和纠正，起到了很好的效果。司法机关、人大、政协和社会各界的监督，是防止行政执法出现错误的保证，我们要虚心接受，认真对待。
面对机遇和挑战，工商行政管理执法建设任重道远，只有全面提高执法水平、加大执法监督、健全各项制度，才能担负起社会主义市场经济卫士的重任。
第五篇：工商行政执法风险及防范
工商行政执法风险及防范
工商机关作为综合性的经济管理部门，承担着市场监管和行政执法的重任，随着社会主义市场经济法制化进程的推进，公民及法人的法律意识逐步提高，经营者的维权意识不断觉醒，工商行政执法人员的时刻接受着监督和制约，工商执法人员在行政执法过程就产生了相应的执法风险。“凡事预则立，不预则废”，有风险并不可怕，可怕的是看不到风险并采取切实措施加以防范和化解。在推进工商法治化、科学化和规范化管理的进程中，规避和防范执法风险是维护执法人员切身利益的需要，也是树立工商行政管理机关良好形象的需要。严格依法执法，强化执法人员风险防范意识，提高行政执法监管质量，已经成为新形势下工商行政机关必须重视并亟待解决的问题。
一、执法风险的概念
风险，现代汉语词典给出的定义是“可能发生的危险”。有执法行为必定产生执法风险。工商行政执法风险是指工商机关及其执法人员在执法过程中可能面临的、由自身的作为或不作为引致并受外在种种不确定因素诱发、对本机关及其执法人员产生的不利影响甚至严重后果。这种不利影响和严重后果在执法过程中表现为产生行政争议，引起行政复议或者行政诉讼，诉讼中面临败诉；被追究行政执法责任，甚至面临被检察院以涉嫌职务犯罪提出指控。
二、工商执法风险的易发部位和环节
（一）行政许可：
1、对市场主体准入审查把关不严，使得不具备法定条件和要求的申请人获准设立（变更）登记取得市场主体资格，并因此损害国家利益、社会公共利益以及他人合法权益，危及社会公共安全，这类情况主要存在于前置审批行业的设立（变更）登记中。
2、对公司的股东（股权）变更登记、减资登记、注销登记等审查把关不严，给股东及债权人的合法权益造成损害。《公司法》、《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》等都对公司股东以及股东股权的变更登记、减资登记、注销登记都作了明确和严格的实体和程序方面规定，这些规定旨在保护公司股东、相关债权人和社会公共利益。如果公司登记机关不按照这些实体和程序方面的规定严格、审慎地进行审查的话，就会给自己留下了一个不可预知、无法消弥的隐患，一旦股东或债权人的合法权益得不到保护或清偿，必定会迁怒于公司登记机关公司从而引发旷日持久的诉讼和巨额的赔偿。
3、作出不予受理和不予登记决定时，不按规定告知申请人有权申请复议或提起诉讼以及申请复议、提起诉讼的期限，从而给自己带来诉讼风险。
（二）行政处罚：
1、不按法定程序实施处罚，主要表现在三个方面：一是随意简化程序，以提高行政执法效率为借口对一些应当适用一般程序处罚的案件也适用简易程序来处罚，同时在适用简易程序处罚时不按规定在处罚决定作出之前向当事人作告知；二是有意规避法定程序，一些执法人员为了尽快结案、息事宁人，主动和当事人协商处罚的数额，只要谈妥，就仅凭当事人的口述材料或提交的书面材料结案而不再去调取旁证。比如，在当事人违法所得或违法经营额的计算上，以当事人没有建帐或无法查清为借口而采信当事人明显不符合常理的陈述；三是故意违反法定程序，比如，一些执法人员自认为已与当事人就罚款数额谈妥并且能够控制住当事人而故意违反法定程序，让当事人一次性在数种法律文书的送达回证上签署姓名和预推出的日期，不送达处罚告知（听证）通知书、处罚决定书或将两种文书一并送达。
个别办案人员可能觉得程序上的问题是小问题、无关紧要。如果案件一旦进入复议或诉讼阶段，这些看似无关紧要的小问题就成了我们的“死穴”，《行政复议法》中规定具体行政行为违反法定程序，复议机关决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法，《行政诉讼法》中规定具体行政行为违反法定程序的，法院判决撤销或者部分撤销，这样就有可能使得案件不经实体审查而直接被撤销或确定违法。
2、对违法行为涉嫌构成犯罪的不移交司法机关。《行政处罚法》第七条第二款规定：“违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚”。《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》中对徇私舞弊不移交刑事案件罪的立案标准专门作出规定。因此，工商机关要认真依照《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》、对照《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》做好案件的移送工作。
3、行使自由裁量权不当导致案件处罚畸轻畸重显失公正。一般地说，在行政诉讼中，审判机关只对具体行政行为的合法性作出审查，但是，如果行政处罚畸轻畸重显失公正，人民法院依然可以判决变更。这就要求我们在行使行政处罚自由裁量权时，除了要基于正当的目的，遵循过罚相当、公平公正、教育与处罚相结合、程序正当、综合裁量等原则外，还要遵循一项重要的原则——先例原则，因为社会公众或案件当事人对执法机关行政处罚的预测或预知，总是会以这样的事以前是如何处理的来作为标准或和参照的。因此，工商机关在对同一类违法行为实施处罚时要注意保持处罚幅度的相对稳定和前后的相对连续，不轻易作出从轻、减轻处罚，确定处罚幅度不过分悬殊，不授人以柄。
4、“重罚轻纠”、“只罚不纠”。《行政处罚法》第二十三条规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或限期改正违法行为”，其他一些单行的法律法规和办案机关的处罚决定书中也都对改正或者停止违法行为作出规定和决定。但是个别办案机构只重视罚款的执行，而对当事人改正或者停止违法行为监督不够、指导不力，使得一些已经受到处罚的违法行为继续存在，比如，违法或虚假广告仍在发布，依法被取缔的无照经营行为仍在继续。虽然改正或者停止违法行为要由当事人的主动作为或不作为来履行，但如果发生意外情况，工商机关也难辞其咎。
5、适用法律错误导致处罚不当。有些执法人员在适用《无照经营查处取缔办法》第十四条实施处罚时，不能注意到该条第二款“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定”而未关注其他法律、法规是否另有规定，作出处罚决定时未转致使用其他法律法规，适用法律依据错误导致处罚不当。例如秦皇岛昌黎葡萄酒事件中，昌黎县人民检察院以工商机关在查处嘉华公司无照经营案件中，明知该公司没有许可证照而生产经营，却未能依照《无照经营查处取缔办法》第十四条第二款关于“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的从其规定”的规定，适用《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第三条和《中华人民共和国食品安全法》第八十四条中关于对此类无证照食品生产企业用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品予以没收的规定，未实施对嘉华公司用于生产的工具、没备没收为由，以滥用职权罪提起公诉。
（三）行政强制措施：
1、没有法定依据或不依照法定依据实施行政强制措施。现有的工商行政管理法律法规中，只有《行政处罚法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《无照经营查处取缔办法》、《禁止传销条例》、《直销管理条例》、《互联网上网服务营业场所管理条例》、《产品质量法》等十余部法律法规赋予工商机关可以采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的权力。但在执法监督中，我们发现个别办案机构在实施行政强制措施时超出法律法规规定的适用情形和强制措施的种类、对象，如在查处商标侵权案中，按照《商标法》的规定，工商机关只能“没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具”，执法人员却将当事人购进的原材料商品一并采取强制措施，这种情况下一旦发生诉讼，工商机关必败无疑。
2．超期查封、扣押或延长查封、扣押期限却不送达延长强制措施通知书。《行政强制法》第二十五条明确规定：“查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。”《工商行政管理机关行政处罚程序规定》规定的作出行政处罚决定的期限最短为九十日，个别执法人员在案件办理中只注意未超出办案期限却疏忽了采取强制措施的时限，未及时依法解除强制措施或者延长强制措施时限。
（四）市场主体监管以及食品等产品安全监管：
1、不履行或不充分履行法定职责，对无照经营查处取缔不到位。在山西洪洞县“黑砖窑”事件中，因当地工商干部严重失职没有对黑砖窑进行过巡查，致使3名领导干部受到党纪政纪处分，2名工商所的干部被追究刑事责任。同样，一些办案机构在对无照经营处罚之后放松了对其的后续监管和规范，特别是一些涉及前置审批的无照经营行为，当事人的罚款也缴了，但由于其他许可部门的许可证件尚未颁发，工商也只能听之任之，没有采取切实有效的措施将取缔工作落实到位。若此时发生重大恶性事件，工商机关还是难避其责。
2、在对流通领域食品等产品的质量监测、安全监管和受理、处理消费者申诉、投诉、举报中，对涉及人体健康和人身、财产安全等产品的监管不及时、不到位，如：发现 “问题产品”后反应不迅速、方案不周密、处理不及时、措施不到位；对已有证据证明有严重质量问题的产品或可能危及人体健康和生命安全的产品“只查不追”、“只罚不收”；对消费者的申诉“只调处不查处”；对消费者的投诉、举报就事论事，大事化小；对本属职责监管范围的事不去履职，等等，一旦这些方面出现事情，必定会引起轩然大波。
三、工商执法风险产生的根源
新形势下，执法风险增大，既有工商机关自身因素，也有其深厚的社会经济根源。概括起来，执法风险的产生主要有以下几个方面的原因：
一是形势发展增加执法风险。生产经营方式日新月异，日益复杂化，经营者的违法行为形式多样、手段翻新、日趋隐蔽化，这些都增加了工商机关日常监控、执法检查的难度，增大了执法风险。
二是公民、法人的依法维权和自我保护意识越来越强。公民和法人依法维权意识提高，既有力地促进了工商机关严格依法行政，同时也对工商机关执法能力提出来很高的标准和要求。如果不能适应形势，在监管理念、执法体制和监管方式等方面得以加强和提高，很难适应法治经济的时代要求，不可避免地会引发一些行政风险。
三是执法部门内部监督制约机制不健全。《行政处罚法》、《行政复议法》、《行政许可法》实施以后，国家工商总局为了严格依法行政，严格依程序办案，相继出台了《工商行政管理机关行政处罚程序规定》等一系列行政法规，突出法制监督的重要性。但在实际执法办案中，一个案件从立案到处罚往往由一个单位办到底，法制机构的审核也只是从法律依据、书面呈报的程序、事实材料上报关，而对执法过程中的显示公正以及结案后的各项工作缺乏一定的监督机制。“一票否决制”、“错案追究制”等毕竟是属于事后监督，如何防止执法人员在执法活动中违反程序而导致错案还没有根本的、实质性的制约措施。
四是执法人员的执法水平不高。目前工商队伍人员的执法水平亟待提高，特别是一线执法人员知识结构、能力素质参差不齐，缺乏正确的执法理念、过硬的执法素质和应有的执法敏感度，对当前工商职能转变的认知能力不足，以及长期以来形成的“官本位”思想和传统管理方式等，造成执法随意性大，容易引发一些问题。
五是执法依据的固有缺陷。工商行政机关及其人员行使执法权依据法律法规的授权，但是法律、行政法规具有先天的不完善性及滞后性。《行政强制法》、《行政处罚法》、《商标法》、《反不正当竞争法》等都存在着某些内容不完善、可操作性差的缺陷。执法人员在行使职权时，对一些具体案件，定性起来难以准确把握，很难做到依法行政，从而导致行政风险的产生。
四、防范执法风险的措施
（一）提高执法人员素质和水平，强化执法风险意识。执法人员只有通过学法用法，不断提高自身的法律素质，才能学会运用法律手段，正确处理工商执法工作中的各种矛盾和问题，从而依法维护经济经营秩序。同时工商机关要强化对执法人员的“法治”教育和“执法风险”的警示教育，不断强化执法人员的“法治”观念，提高依法行政意识，自觉地学法、遵法、守法，增强识别风险、规避风险、化解风险、防御风险的意识，建立执法能力培训制度，增强人员抗风险能力。
（二）建立执法风险排查评价、预警防范、会商协商机制。要坚持规范在前、防范为重的原则，定期排查、分析执法过程中可能出现的各种风险，并有针对性地明确措施予以防范、化解。要定期与其他机关的就执法中的问题进行协商、会商，提高工商机关预见和化解执法风险的能力。
（三）实行权力制约，强化内外监督。一是对执法权进行全面梳理，逐项确认权力行使的依据、程序、时限以及相应责任，减少非法定的和不必要的审批环节，建立起职权明晰、责任明确，相互制约、相互协调的权力制衡机制。二是阳光办照，严格执行办照公开制度，提高权力运行的透明度和公信力。三是提高信息化监控。充分依托信用监督管理系统等信息化手段开展监督执法活动，实现实时监督、控制和综合分析，做到权力行使的全过程可查可控。四是加强外部监督。通过互联网开通的设立政务公开栏，设立网上举报箱，设立网上征求意见箱，要求工商管理人员进入企业、个体发放监督跟踪卡，邀请社会成员开展明察暗访工作，定期开展述职述廉，召开义务监督员会议等等。通过采取一系列有效措施，切实提高监督实效。
（四）更新监管执法理念，创新监管执法手段。
要根据《国务院关于全面推进依法行政实施纲要》中“要充分发挥行政指导的作用”的要求，在工商行政管理职能、职责和管辖事务范围内，适应经济和社会管理需求，将符合法律精神、法律原则和国家政策的主体事项提示、轻微问题告诫、突出问题约见、管理责任建议、典型案例披露等柔性的、非强制性的方式引入监管执法领域并作为监管执法的有益补充，共同发挥行政执法和行政指导的引导、规范、协调和保障功能，使之在进一步完善监管手段，强化企业自律，减少行政成本，规制行政执法行为，构建和谐执法环境，维护公平竞争的市场秩序，促进市场主体的健康发展发挥更大的作用。
当前，执法环境不容乐观，并可能在一定时期内难以改善，基层执法办案人员的执法风险或大或小，也将长期存在，可以讲工商是在夹缝中求发展。但是随着各类违法活动的突现、技术性违法活动的剧增，广大工商执法人员所肩负的历史使命不允许我们置疑不前、独善其身，面对新形势、新挑战，我们只能不断提高认识、加强学习，并积极投身到维护公平有序的市场经济环境中去。
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