工伤案件成功维权代理词五篇

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第一篇:工伤案件成功维权代理词

代理词

致:合肥市劳动争议仲裁委员会

仲裁员:

安徽王良其律师事务所接受王**的委托,指派本律师担任其仲裁代理人。现根据刚才的仲裁庭调查,发表如下代理意见:

一、本案事实清楚,被申请人违反法律没有为申请人办理社会保险,理应承担此次工伤的全部责任;由于被申请人未缴纳社会保险,申请人请求解除劳动合同,被申请人应当支付经济补偿金。

申请人2009年2月在被申请人承建的高新技术经济开发区“枫丹白鹤”二期工地从事木工工作,双方未订立劳动合同。2009年3月2日9时30分,申请人在工地维修意见活动板房时,不慎从房顶摔下,后被送往合肥市第一人民医院救治,同年3月8日被申请人拒绝支付医药费,导致申请人无钱救治,不得已出院。因病情需要,申请人于2009年3月27日在当地媒体的帮助下前往合肥东南骨科医院治疗后转入安徽省立医院,并最终于同年4月23日出院,经诊断造成闭合性颅脑损伤(轻度)、蛛网膜下腔出血,胸12椎体压缩性骨折。申请人受伤后住院33天,被申请人承担了全部医疗费。2009年8月6日,申请人向合肥市劳动和社会保障局申请工伤,该局于同年8月27日作出合劳社工伤认定04[2009]1229号《工伤认定决定书》认定为工伤。同年9月,申请人向合肥市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定,10月16日该劳动能力鉴定委员会出具合劳鉴(2009)第1039号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》评定申请人的劳动功能障碍等级为九级。

被申请人作为一个大型建筑企业、集团性的大公司,违反法律规定,没有给申请人办理工伤保险,发生事故后不仅未依法给予申请人赔偿,而是采取种种措施刁难申请人,其目的明显是为了逃避法律责任。《工伤保险条例》第60条规定,用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的,未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此,根据以上事实及保险条例的相关规定,申请人的赔偿请求理应得到支持。

另根据《劳动合同法》第38条、46条之规定,因用人单位未缴纳社会保险,劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付经济补偿金。故本代理人认为,申请人在被申请人处工作了9个月,被申请人应向申请人支付经济补偿金2845.25元。

二、申请人主张的赔偿要求完全符合法律规定,并有充足证据,应予以支持。

(一)一次性伤残补助金20402元

《工伤保险条例》第35条规定,职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:

(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:九级伤残为8个月的本人工资。根据以上规定,申请人的一次性伤残补助金九级为22762元(2845.25×8个月)。

(二)一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计40804元

《工伤保险条例》第35条第2款,劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同的,由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第24条,职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的,由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准:九级伤残为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资,伤残就业补助金的标准:九级伤残为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资。根据以上规定,被申请人应当赔偿一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金为45524元(2845.25×6个月+2845.25×10个月)。

(三)停工留薪工资20402元

《工伤保险条例》第31条规定,职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。2009年3月申请人受伤直至2009年10月伤残等级评定结果确定为九级伤残的这8个月时间,申请人没有拿到一分钱的工资,也没有获得一分钱的赔偿。根据上述规定,被申请人应当向申请人支付停工留薪期间的工资为22762元(2845.25×8个月)。

(四)护理费16321.6元

《安徽省实施<工伤保险条例>办法》第38条职工住院治疗工伤期间需要护理的,凭医疗机构证明,由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。申请人在住院期间及出院后的一段时间,其翻身、穿衣及自我移动均在妻子的协助下完成。根据上述规定,申请人的护理费是18209.6元(2845.25元×80%×8个月)。

(五)住院伙食补助费462元 《工伤保险条例》第29条第4款职工住院治疗工伤的,由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费;省财政厅关于印发《安徽省省直机关差旅费管理暂行办法》第九条规定,工作人员出差的伙食补助费,实行限额内凭据报销:省内每人每天20元,省外每人每天30元。由于被申请人没有相关的规章制度规定职工因公出差伙食补助和差旅费标准,只能依据安徽省财政部门规定的省直机关差旅费标准及规定的比例来计算伙食补助。根据以上规定,申请人的伙食补助费是462元(20元×70%×33天)。

(六)交通费、住宿费以及申请劳动能力鉴定费共计1014元

综上所述,申请人王**检修工棚并受伤是在工作时间、工作场所、因工作原因受到的事故伤害,属于工伤。被申请人违反法律没有为申请人办理社会保险,理应承担此次工伤的全部责任;由于被申请人未缴纳社会保险,申请人请求解除劳动合同,被申请人应当支付经济补偿金。申请人主张的赔偿要求完全符合法律规定,并有充足证据,应予以支持。

以上代理意见,望请仲裁庭采纳。谢谢!

代理人:安徽王良其律师事务所

第二篇:工伤认定代理词

代理词 尊敬的审判长、审判员:

我受新疆亚新律师事务所指派,作为文某、罗培文、蒲国明的代理人,现针对本案发表如下代理意见:

罗某之死符合《工伤保险条例》第15条规定

(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;应当认定为工伤,具体理由如下:

一、经复议机关查明的事实,和第三人确认,罗某是XXX有限责任公司下属物业公司员工,工作岗位是负责大门和大院内的安全、保卫工作。工作场所是整个大院,包括各楼各个单元。当日的工作时间是早上8点到下午3点30分,单位规定有中午有一定时间用于吃饭。罗某于5月4日 1点18分离开大门警卫室去小区巡视,在自家单元内死亡。其死亡符合工伤保险条例》第15条规定

(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的视同工伤;因为;罗某的死亡时间是 在3点30分前 是在工作时间早上8点至下午 3点30分之内的,其死亡地点是自家单元内,但自家单元也是工作场所的组成部分。罗某从大门到自家门口既便是回家吃饭,也依然担负着维护院内秩序的工作,当然也包括自家单元的秩序。,因此其死亡是在工作时间上和工作岗位上死亡的。

二、乌鲁木齐市劳动和社会保障局和新疆自治区劳动和社会保障局及复议机关认定罗某之死不符合工伤认定的条件。认为罗某中午去吃饭是下班后发生的事情,不算在工作时间和工作岗位是错误的,属于适用法律错误。原告认为,罗某即使去吃饭也不属于被告所认为的是下班后吃饭。因为罗某的工作时间是早上8点到3点30分。中午回家吃完饭后还要回来继续上班。职工中午吃饭属于在工作间隙解决人类必须的生理需要,也是为了延续后面的工作。在这种情况下,仍然应当认定劳动者在工作时间和工作岗位上。这是《劳动法》赋予劳动者的权利。因此认为罗某是在下班后如何如何是错误的。依据《最高人民法院公告》2004年第9期公布 的(何文良诉成都市武侯区劳动局工伤认定行政行为案)所指明的精神,罗某中午去吃饭属于解决人的必须的生理需要的活动。即使在工作期间任何用人单位也应当要给劳动者提供一定的时间间隙来休息,和解决人类吃喝拉撒等问题,如果认为职工在这段时间间隙不在工作时间和工作岗位,从而认定职工在这段时间发病或受伤就不算工伤显然违背了《劳动法》及最高院公布案例的指导精神。因此这段时间仍然是属于在工作时间内和在工作岗位上。

三、罗某之死是工作所致,理应认定为工伤。《工伤保险条例》第1条:为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿,促进工伤预防和职业康复,分散用人单位的工伤风险,制定本条例。这是立法者的本意。罗某从5月1日到5月4日均在工作,而这几日恰恰是全国法定节假日,罗某的5月4日的工作属于加班,正是因为5月1日到5月3日的加班和5月4日上午8点至1点30分的工作导致了罗某的死亡。罗某的死从常识来讲是受到工作的伤害而死亡的。没有上午的加班工作罗某就不会死在自家单元内。最高人民法院法官吴庆宝主编的《民事案件裁判标准》中关于雇佣人员受害裁判标准中

列明受雇人员在下班后在合理时间内暴病身亡的,雇主应当承担赔偿责任。其意思表明受雇人发病和死亡虽然不在从事雇佣活动期间,但认为恰恰是雇佣活动导致了受雇人死亡,依然应当承担赔偿责任。本案虽然不是受雇人员损害赔偿纠纷,但罗某实质上就是受雇于第三人从事门卫工作的。而许多专家、学者都认为工伤和受雇损害赔偿本质是一样的。许多国家立法并没将工伤和受雇损害赔偿区分开来,也认为是一回事。因此应当认定罗某是因为工作而死亡的。

最后,依据法律规定,罗某的死亡应当认定为工伤

依据《工伤保险条例》第十六条 职工有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:

(一)因犯罪或者违反治安管理伤亡的;

(二)醉酒导致伤亡的;

(三)自残或者自杀的。法律专业人士都知道,工伤赔偿适用的是无过错责任原则,换言之,罗某不属于上述条款的任何一种。因此罗某的死亡就应当认定为工伤。

综上所述,罗某的死亡应当认定为工亡。恳请法院依法予以采纳。

代理律师

窦毅

第三篇:工伤行政诉讼代理词

工伤行政诉讼代理词

行政代理词

尊敬的审判长、审判员:

山东经济桥律师事务所接受邹平县玉泉化工有限公司诉邹平县劳动和社会保障局、第三人焦方进劳动和社会保障行政诉讼一案中第三人焦方进的委托,指派我担任其诉讼代理人。由于自从申请工伤认定至今,一直由代理,因此对案件的情况非常清楚。刚才又参与了法庭调查与法庭辩论,对本案事实与适用法律有了更加清晰的掌握。现发表如下代理意见。

被告作出的(2005年)邹劳工伤认55号工伤认定结论通知书,事实清楚,证据确实、充分,程序合法,应予维持。

一、被告该工伤认定结论,未超过邹复决字(2004)第35号行政复议决定书所限定的日期。

1、关于作出期限。该工伤认定结论的作出时间并未超过期限。

邹复决字(2004)第35号行政复议决定书于2005年3月14日作出,3月 日才送达被告。一个月的期限应从送达被告之日起算,被告于2005年4月14日重新作出该工伤认定结论,未超出一个月的指定期限。何况,根据《山东省行政复议条例》第36条规定,“行政复议机关依法决定责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人应当自收到行政复议决定书之日起六十日内重新作出具体行政行为,并将结果报送行政复议机关备案。法律、法规对作出具体行政行为的期限另有规定的,依照其规定。”依照此规定法律、法规并未授权复议机关指定期限。因此,该工伤认定结论的作出时间并未超过期限。

2、关于送达期限。被告对该工伤认定结论的送达时间合法。

根据《工伤认定办法》第十七条第一款:“劳动保障行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20个工作日内,将工伤认定决定送达工伤认定申请人以及受伤害职工(或其直系亲属)和用人单位,并抄送社会保险经办机构。”本案中被告于2005年4月30日送达原告,未超过20个工作日的法定送达期限。因此,该工伤认定结论通知书作出与送达期限,均合法有效。

二、被告对原告的送达也符合法律程序。

根据《工伤认定办法》第十七条第二款规定,“工伤认定法律文书的送达按照《民事诉讼法》有关送达的规定执行。”《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所,即视为送达。”可见,被告在原告拒绝签收的情况下,适用留置送达方式,是完全合法有效的。

三、该工伤认定,申请主体正确合法。

根据《工伤保险条例》第十七条第二款,用人单位未按规定提出工伤认定申请的,“工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。”可见,工伤工伤认定申请的主体,不仅是工伤职工本人,还包括直系亲属,甚至工会组织也有权提出申请,而且为了最大限度的保护职工的工伤权益,劳动和社会保障部《关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第四条作了解释:“工会组织,还包括职工所在用人单位的工会组织以及符合〈中华人民共和国工会法〉规定的各级工会组织”。本案,申请人焦玉乐是工伤职工焦方进的儿子,我方也提交了其父子关系的有效证明,直系亲属有权提起工伤认定申请。因此,申请主体合法,应得到法律支持。

四、该工伤认定结论依据事实清楚,证据确凿、充分,足以证明焦方进是在上班途中受伤.工伤认定过程,我方提供的劳动合同、上岗牌、工资卡等证据,符合劳动和社会保障部(劳社部发

[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》足以证明与原告的劳动关系成立;提供的焦方进同事的证言病历等证据,足以证明焦方进在2003年11月13日下午是在上班途中发生机动车事故伤害的.焦方进每天都是提前上班,是职工的好习惯,应是合理时间、合理路线(况且,新的《工伤保险条例》第十四条第六项已经将原来《试行办法》的合理时间与路线删除,时间与路线的合理性问题成为工伤认定部门的自由裁量权).对于此种情况,就连原告的职工都纷纷要求作证,因为只有他们才真正了解焦方进的工作习惯与为人处世特征.被告在谨慎、全面的依法核实双方提供的大量证据基础上,作出工伤认定结论,具有坚实的证据基础与确凿的事实依据,在此基础上作出的行政结论是完全正确的.五、被告无法定义务告知原告再次举证

从与本案相关的劳动法律部门与行政诉讼法律部门,没有见到行政机关重新作出新行政行为时的“再次举证告知”义务.事实上,行政复议决定书原告是明知的,原告不是积极配合被告调查举证,而是千方百计吹毛求疵,私自为行政机关创设法定职责与法律义务,不知原告居心何在。

六、将焦方进的受伤认定为工伤,适用法律正确.被告根据<工伤保险条例>第十四条第(六)项规定,认定焦方进“在上班途中受到机动车事故伤害”为工伤,适用法律完全正确<工伤保险条例>第十六条第(一)项的“违反治安管理”与违反“治安管理处罚条例”是两个不同的概念,不能认为在交通事故中负次要责任就是违反治安管理,事实上很多责任较轻的就不给予行政处罚.为此,劳动和社会保障部于2001年4月23日《关于解释《企业职工工伤保险试行办法》中“蓄意违章”的复函 》(劳社部函[2001]48号)中规定, “关于《企业职工工伤保险试行办法》中第9条第(五)项规定的“蓄意违章”,是专指十分恶劣的、有主观愿望和目的的行为。在处理认定工伤的工作中,不能将一般的违章行为,视为“蓄意违章”。”

本案,焦方进的责任非常小也不是蓄意违章.再者,是否违反治安管理应当由公安机关作出决定.在工伤认定中,原告并未提供证据证明焦方进蓄意违章,“违反治安管理”.原告一叶樟木不见森林,以偏概全,对法律的理解是错误的.审判长审判员:

从以上分析可以看出,.原告的诉讼行为完全是滥用司法资源,是利用法律赋予的诉权,故意拖延法律职责,推脱法律责任的典型表现.我们为中国社会主义有这样的企业与老板而感到遗憾.他只知道榨取工人的血汗,却对职工的保险利益与人身安全置之不理.明明正确的行政行为却被诉为超过期限;明明原告视国家法律为儿戏,视国家管理机关为儿戏,当工伤认定书送达时,明明老板在单位却拒绝签收,无奈,只能依法使用邮寄送达或留置送达的方式送达法律文书,却被诉为违反法定程序;<工伤保险条例>是国务院的行政法规,其中第十七条第二款规定,职工的直系亲属有权申请工伤认定,职工的儿子申请工伤却被诉为申请主体错误;大量证据足以证明上班的事实,却被诉为事实不清;被告适用了确切的法律,却被诉为适用法律错误.因此,被告本着对法律对工伤职工高度负责的精神,顶者着各种压力,依法行政,毅然作出工伤认定,应当得到广大农民工社会主义劳动者,以及社会各界的尊重.为维护农民工的合法权益,维护法律的正义,请求法庭分清是非,尊重法律,依法维持该工伤认定结论.此致

邹平县人民法院

代理人:山东经济桥律师事务所娄本清

二00五年九月十四日

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第四篇:婚姻案件代理词

代理词

审判员:

受本案原告的委托,******律师事务所指派*****律师担任****的委托代理人,依法出庭,参与本案的审理。代理人现根据法庭审理查明的事实,并结合相关法律的规定,发表以下代理意见。

一、原、被告夫妻感情确已破裂,且无和好的可能,人民法院应当依法判决解除其婚姻关系。

(一)从原、被告之间的婚姻基础看,双方是在对彼此的生活习惯、性格等没有深入了解的情况下,草率地领取了结婚证书,原、被告之间的婚姻基础并不牢固。

(二)从原、被告之间的婚后感情看,二人结婚后即矛盾不断,在日常生活中无法正常交流。被告家庭观念淡薄,不会照顾、体贴家人,在原告怀孕、临产、哺乳期间对原告也不闻不问,导致双方婚后未能建立夫妻感情,难以共同生活。

(三)从目前夫妻关系的现状来看,已经没有和好的可能。原、被告之间的矛盾已是冰冻三尺非一日之寒,从***年***月起,原告就回到了娘家,二人分居已达一年之久,期间也没有什么联系,且没有丝毫改善的迹象,现在原、被告的夫妻关系完全没有和好可能。

这些事实表明,原、被告之间的夫妻关系早已名存实亡、夫妻感情确已完全破裂。根据《中华人民共和国婚姻法》及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》,原、被告双方感情确已破裂,法院应依法判决解除双方的婚姻关系。

二、关于孩子抚养权的行使、抚养费的数额、支付方式(一)孩子抚养权由原告行使,有利于孩子的成长。

婚生子****于***年**月***日出生,出生后一直都是跟随原告生活,一切都是由原告进行照料。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条的规定,本案中婚生子*****未满两周岁,法院应依法判决原告行使抚养权。

(二)抚养费的数额与支付方式

根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定:子女抚育费的数额,可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的,抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第8条规定:抚育费应定期给付,有条件的可一次性给付。

望法院依照本案的实际情况及常州的消费水平,依法判决。综上所述,本案由于原、被告感情确已彻底破裂,完全没有有和好的可能,原告要求离婚的态度坚决,具备了判决离婚的条件。请法院依法判决原、被告离婚,解除双方的痛苦婚姻,给双方一个重新寻找幸福的机会。

以上意见,请法庭参考并采纳。

******律师事务所

*******

*****年 ***月*** 日

第五篇:物业案件代理词

代 理 词

尊敬的审判长、审判员:

本人受北京申亚菲物业管理有限公司的委托,担任与北京中北长城房地产开发有限公司物业服务纠纷一案的诉讼代理人。依法出庭,参与本案的诉讼活动。

本人在北京申亚菲物业管理有限公司任职,参与了物业服务的基本过程,对事件的全过程较了解。开庭前,搜集了有关的证据材料,参与了一、二审庭审调查和质证。下面根据庭审质证和认证的证据及相关的法律规定,发表如下代理意见,请合议庭采纳。

代理人认为,北京中北长城房地产开发有限公司的诉求不成立,应当依法驳回,其主要事实和理由如下:

一、关于物业服务合同的相关问题:

1、物业合同的性质定位:本案的物业管理区域“亿隆商厦”没有

法律概念的“业主”,也未成立“业主委员会”。北京中北长城房地产开发有限公司是本楼的开发建设单位(开发商)。按照我国现行的物业法律法规及行业规则,目前市场上存在的物业服务方式主要有委托管理和自行管理两种形式,委托管理又分为前期物业服务和委托物业服务,两者的区别主要为委托的主体不同,前期物业服务的委托主体为房屋的开发建设单位,而委托物业服务的委托主体为业主委员会。所以说,北京中北长城房地产开发有限公司与北京申亚菲物业管理有限公司签署的物业服务应当为“前期物业服务合同”。(参考法规:《物业管理条例》第6条、15条、21条、35条)

2、前期物业服务的一般内容:开发建设单位在房屋开发完毕至成立业主委员之前,可以选聘物业服务企业,并签订《前期物业服务合同》,开发建设单位应当在销售房屋时,向业主说明物业服务的有关问题(包括服务项目及收费标准)或则是向业主进行公示。开发建设单位经过与物业服务企业协商,可以按照一定比例向物业服务企业支付“启动经费”,物业服务企业按照与开发建设单位签署的《前期物业服务合同》约定内容提供物业服务,并按时收取物业费。如果物业管理区域成立了“业主委员会”则业主委员会可以重新选聘物业服务企业(包括现物业企业)并签订新的《物业服务合同》,《前期物业服务合同》即终止,新旧物业企业进行交接手续。所以说,中北长城房地产开发有限公司向法律意义的“业主”说明前期物业服务是一项法律应尽义务,支付“启动经费”也存在法律依据,而要想与北京申亚菲物业管理有限公司解除《前期物业服务合同》需要具备法定条件和履行法定程序或则按照双方签署《前期物业服务合同》约定的解除条件,解除合同。(参考法规《物业管理条例》第21条、22条、23条、25条、26条,《北京市居住小区物业管理办法》第14条)

二、本案庭审涉及的相关法律问题:

1、诉讼主体异议:一审中,北京中北长城房地产开发有限公司以

原告身份起诉被告北京申亚菲物业管理有限公司。庭审时,原告未明确表示诉讼主体的身份是开发建设单位还是业主身份,如果以开发建设单位身份提起诉讼,则应当按照双方签署的《前期物业服务合同》约定内容处理纠纷;如果是业主身份,首先应当证明其属于本物业管理区域法律概念的业主,并且是唯一的业主,否则不能以单独业主的身份提起诉讼。

2、本案证据材料:

①、一审时北京中北长城房地产开发有限公司没有提交其他业主的产权证明,只提交的是一份与国清个人签订的物业服务合同。一审法院由于合同主体不符合法律规定,没有采纳。

②、二审时上诉人提交的证据一(北京市延庆县人民法院(2010)延民初字第03490号民事判决书)、证据二(北京市延庆县人民法院010)延民初字第03489号民事判决书)均未发生法律效力,案件正处于上诉阶段。

③、证据三上诉人与北京金宝联物业管理有限公司签订的《物业服

务合同》日期为2010年8月20日,而北京中北长城房地产开发有限公司上诉的时间为2010年7月5日,从时间上讲不能作为本案争议的新证据。另外,北京中北长城房地产开发有限公司也未将签订新合同事宜告知北京申亚菲物业管理有限公司并未按照法定程序履行终止手续,如果二审法院以此证据裁定物业服务终止,则剥夺了北京申亚菲物业管理有限公司对物业服务合同是否履行及终止问题的上诉权。况且,北京中北长城房地产开发有限公司在诉讼中也未提出此项诉讼请求,二审法院应当围绕上诉人的诉讼请求开展调查,所以此合同所要证明的内容应当属于新的诉讼请求,需另案处理。

④、关于上诉人与北京金宝联物业管理有限公司签订的《物业服务

合同》第35条“本合同生效后,乙方于2009年1月22日与北京中北长城房地产开发有限公司签订的《物业服务合同》解除。”其表述的意思不明确,被上诉人对合同的真实性、合法

性、关联性存在异议。

3、关于本案法律适用的问题:

本案涉及的法律法规应当按照,上位法有规定的适用上位法,上位法未规定或规定不明的,下位法有规定的仍按照下位法的规定执行。关于“前期物业服务”的规定,在《物权法》中没有明确规定,均散见于各法规中,所以应当按照具体法规的要求处理前期物业服务纠纷。

三、关于返还30万启动经费的问题:

北京中北房地产开发有限公司与北京申亚菲物业管理有限公司 签署的《前期物业服务》合同是否终止尚不能确定,故对30万元启动资金的性质及用途和合法性等问题,不属于本案认定的范畴。

通过上述内容的分析,本人认为,本案争议的焦点为前期物业服务合同是否终止,而非30万启动资金返还的问题。而按照实际情况以及相关法律法规的规定,北京中北长城房地产开发有限公司与北京申亚菲物业管理有限公司签署的《前期物业服务》合同,并未在北京中北长城房地产开发有限公司提起诉讼时终止,故此,二审法院应当维持一审法院的判决。以上本人的代理意见,望能得到合议庭的重视和采纳。

此致

敬礼

北京市第一中级人民法院

代理人:董瑞峰

2010年11月5日

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