工伤案件经办心得

第一篇：工伤案件经办心得

工伤案件经办心得

1.工伤人员住院期间，有关病历资料应妥善保管。结案时费用报销属必要资料的有：

(1)医疗诊断证明书(加盖医院公章)(2)病历本(3)发票(4)住院费用清单(5)住院记录、出院小结(6)其它

2.部分重症患者需要转往上虞地区以外就医的，需要在转院之前在上虞工伤保险经办部门(便民中心12号窗口)办理转院手续审批表，之后才可转院。

3.医疗期需注意期限，超过12个月的要进行医疗期延长申请，申请部门为劳动局工伤工资科(劳动局2楼)，审查地点在百官街道卫生院(保驾山路258号)，需要费用280元。确认需要延长的，才继续预付医药费进行治疗。确认不需要延长的立刻办理伤残等级鉴定。伤残等级鉴定与医疗期延长申请属同一流程，申请部门、审查地点和所需费用都相同。此审查每2个月进行一次。

4.工伤职工住院期间需要护理的，一般都由医院护工进行护理，医院没有护工的，由公司指定人员进行护理，如果职工方有人选(亲属)的，可以由职工亲属进行护理。护理费按独用护工市场价进行支付，此护理费中不包含差旅费、餐费、住宿费等任何费用。如果护理人员为公司职工，其护理期间按事假计考勤，绩效等皆为零；也可按照因公出差对公司职工护理人员进行计费，交通费全额报销、餐费按出差补贴计算、住宿费按出差标准计算，护理期间考勤正常计算，绩效按平均绩效计发。

5.工伤期间如果医疗期较短，可全额发放工资，如果医疗期较长，可先发部分工资，待结案时再补差额。工资全额按受伤前12个月平均工资计算(保险计算在内)。

6.工伤职工住、出院最好由经办人员办理，这样能最大限度的保留资料的完整性，如果职工方能办理完备，也可由职工方自行办理，不过要事先说明应向院方索取的资料的全部内容。住院费用钱款也应由工伤经办人员管控，职工方只需留下部分生活费。对住院期间的开销应事先说明清楚，能报销的部分要提供正式发票，收款票据、超市小票等票据不能拿来报销；不能报销的部分要由职工方自行负责，对出院时提供的发票要列出明细，所有花费都要提供明目。能报销的部分包括必要的住院生活用品、餐费(按出差标准)、交通费、必要的营养费等；不能报销的部分包括非必须的住院生活用品、超过出差补助标准的餐费。

7.工伤事故应于规定时间内进行工伤认定申请，按照《工伤保险条例》的规定是受伤之日起30日内，如果超过30日，可由受伤职工进行申请，而不由公司方提出申请，但自受伤至工伤认定之日之间的费用可能会要由企业方承担。

8.针对病情较重，有可能影响将来劳动能力的工伤职工可进行伤残等级鉴定，具体申请方可以是公司、职工或其亲属。针对此类人员，可以在受伤之后经简单治疗待病情稳定后即行鉴定，也可将治疗大部分完成后再行鉴定，两种方法所产生的费用不同，具体因情况不同而区分。

9.等级鉴定完毕后，需准备资料向社保求偿并向工伤职工支付赔偿金，应于社保确定报销金额后再行办理赔偿付款申请。社保费用求偿需要资料如下：

(1)工伤认定书(劳动局提供)(2)工伤认定受理通知书(劳动局提供)(3)伤残等级鉴定书(劳动局提供)(4)诊断证明书(医院提供)(5)治疗发票(急诊发票、门诊发票、住院发票、复查发票)

(6)病历本(每张发票都要有对应日期，由医院医生提供)

(7)住院发票费用清单(办理出院手续时打印)(8)转院审批表(社保办理)(9)医疗期延长审批表(劳动局提供)(10)其它社保要求的资料

上述资料视情况做要求，有的案件不涉及部分内容。

10.对于病情较轻，治疗期较短的案件，可以适用工伤小事故快速处理，此类案件不必进行伤残等级鉴定，而且所花医药费在2000元以内，具体办理流程参见工伤小事故快速处理书。

2009年5月13日

第二篇：工伤经办业务材料要求

工伤保险相关待遇所需装订资料告知书

（1）、工伤住院医疗费用、伙食补助、交通费、食宿费申报按先后顺序装订以下资料：

第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《工伤认定通知书》； ★ 第三份： 完费证或缴款书；★

第四份：住院诊疗发票、车票并附该发票的附复印件、★ 第五份：《诊断证明》或《出院证明》； ★ 第六份：《费用清单》；★

第七份：《云南省工伤职工转诊转院、赴外地医疗申请表》P220；★ 第八份：《云南省职工工伤事故首诊、转诊医疗报告表》P218；

第九份：《住院病案首页》；★ 第十份：《首次病程记录》；★

第十一份：《长期医嘱》；《临时医嘱》；★ 第十二份：《出院小结》；★

第十三份：工伤部位相关检查报告单——X-线诊断报告单、CT诊断报告单等；★

第十四份：《云南省工伤职工旧伤复发治疗申请表》P219或《云南省工伤职工继续治疗申请表》P224；★ 第十五份：身份证复印件。

（4）、一次性伤残津贴按月待遇申报按顺序装订以下资料： 第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《工伤认定通知书》；★ 第三份：《工伤鉴定结论书》；★ 第四份：完费证；★

第五份：《1-10级因工致残职工信息表》（表8-1）；★

第六份：前一次的《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第八份：公安户籍管理的生存证明；★

第九份：街道办事处、乡镇府、村委会的生存状况证明；★ 第七份：身份证复印件。★

（5）、因工死亡职工供养亲属抚恤金申报按顺序装订以下资料： 第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《工伤认定通知书》；★ 第三份：完费证或缴款书★

第四份：被供养人户口簿或身份证。★ 第五份：公安户籍管理机关的生存证明；★ 第六份：街道、乡镇府的生存状况证明；★ 第七份：在校学生证明；★

第八份：民政部门对孤寡老人或孤儿的证明； 第九份：养子女的领养证或公证书；

第十份：劳动能力鉴定委员会作出的供养亲属完全丧失劳动能力的结论书； 第十一份：《因工死亡职工和供养亲属信息表》（后附表8-2）。★ 第十二份：前一次《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★(6)、使用辅助器具申报按顺序装订以下资料：

第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1 ；★ 第二份：《工伤认定通知书》；★ 第三份：《工伤鉴定结论书》；★ 第四份：完费证或缴款书★

第五份：购买辅助器具的发票并附该发票复印件一份。★ 第七份：《云南省工伤职工辅助器具安装申请表》P226；★ 第八份：《1-10级因工致残职工信息表》（后附表8-1）。★

（7）：门诊待遇申报按顺序装订以下资料（限急诊、截瘫、精神病、职业病）（P130）：

第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《云南省企业工伤职工长期门诊审批表》P223；★ 第三份：《工伤认定通知书》；★ 第四份：《工伤鉴定结论书》；★ 第五份：完费证；★ 第六份：《门诊病历》；★

第七份：收据发票并附该发票复印件一份；★

第八份：门诊检查报告单、处方、用药、治疗清单。★

（8）、符合条件一次性支付长期待遇者按顺序装订以下材料（P173）：（见市领导签注的意见决定是否以该种方式核拨费用）第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《工伤认定通知书》；★ 第三份：《工伤鉴定结论书》；★

第四份：《1-10级因工致残职工信息表》；★ 第五份：完费证;★ 第六份：享受待遇者一次性支付长期待遇申请书；★ 第七份：享受待遇者的单位委托书。★ 第八份：单位承诺书。★ 第九条：解除劳动合同的协议。★ 第十条：解除工伤保险的协议。★ 第十一条：单位——社保机构赔偿协议。★（9）、一次性医疗补助金：

第一份：《昭通市工伤保险费用支付审核表》表5-1；★ 第二份：《工伤认定通知书》；★ 第三份：《工伤鉴定结论书》；★ 第四份：完费证；

第五份：与单位解除劳动合同者附解除劳动合同的协议；

第三篇：工伤案件特例

2014年汇总：最高法院关于工伤案件处理的15个权威答复

1、最高人民法院关于职工因公外出期间死因不明应否认定工伤的答复

(【2010】行他字第236号)

山东省高级人民法院：

你院《关于于保柱诉临清市劳动和社会保障局劳动保障行政确认一案如何适用〈工伤保险条例〉第十四条第(五)项的请示》收悉。经研究，答复如下：

原则同意你院的第一种意见。即职工因公外出期间死因不明，用人单位或者社会保障部门提供的证据不能排除非工作原因导致死亡的，应当依据《工伤保险条例》第十四条第(五)项和第十九条第二款的规定，认定为工伤。

此复。

二〇一一年七月六日

2、最高人民法院行政审判庭关于职工无照驾驶无证车辆在上班途中受到机动车伤害死亡能否认定工伤请示的答复(【2011】行他字第50号)

新疆维吾尔族自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

你院《关于职工无照驾驶无证车辆在上班途中受到机动车伤害死亡能否认定工伤的请示》收悉。经研究，答复如下：

在《工伤保险条例(修订)》施行前(即2011年1月1日前)，工伤保险部门对职工无照或者无证驾驶车辆在上班途中受到机动车伤害死亡，不认定为工伤的，不宜认为适用法律、法规错误。

此复。

二〇一一年五月十九日

3、最高人民法院行政审判庭关于职工在上下班途中因无证驾驶机动车导致伤亡的，应否认定为工伤问题的答复(【2010】行他字第182号)

安徽省高级人民法院：

你院(2010)皖行再他字第0001号《关于陈宝英、高祥诉安徽省桐城市劳动和社会保障局工伤行政确认一案的请示报告》收悉。经研究，答复如下：

原则同意你院第二种意见。即职工在上下班途中因无证驾驶机动车、驾驶无牌机动车或者饮酒后驾驶机动车发生事故导致伤亡的，不应认定为工伤。

此复。

二○一○年十二月十四日

4、最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复((2010)行他字第10号)

山东省高级人民法院：

你院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>的请示》收悉。经研究，原则同意你院的倾向性意见。即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。

此复。

二0一0年三月十七日

5、最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复(2009年7月20日 [2009]行他字第12号)

湖北省高级人民法院：你院《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权的请示》收悉。经研究，答复如下：根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。

此复。

6、最高人民法院行政审判庭关于《工伤保险条例》第六十四条理解和适用问题请示的答复

(2009年6月10日 [2009]行他字第5号)

江西省高级人民法院：

你院《关于国务院〈工伤保险条例〉第六十四条的理解和适用问题的请示》收悉。经研究，答复如下：原则同意你院第一种意见。即，企业职工因工伤害发生在《企业职工工伤保险试行办法》施行之前，当时有关单位已按照有关政策作出处理的，不属于《工伤保险条例》第六十四条规定的“尚未完成工伤认定的情形”。

此复。

7、最高人民法院关于非固定居所到工作场所之间的路线是否属于“上下班途中”的答复

(2008年8月22日 [2008]行他字第2号)

山东省高级人民法院：

你院《关于翟恒芝邹依兰诉肥城市劳动和社会保障局工伤行政确认一案的请示》收悉。经研究认为：如邹平确系下班直接回其在济南的住所途中受到机动车事故伤害，应当适用《工伤保险条例》第十四条第(六)项的规定。

此复

8、最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复(2007年12月3日 [2006]行他字第17号)

安徽省高级人民法院：

你院(2006)皖行他字第0004号《关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。

9、最高人民法院行政审判庭关于职工外出学习休息期间受到他人伤害应否认定为工伤问题的答复(2007年9月7日 [2007]行他字第9号)

辽宁省高级人民法院：

你院(2007)辽行他字第1号《关于职工外出学习休息期间受到他人伤害应否认定为工伤的请示》收悉。经研究，答复如下：

原则同意你院审判委员会倾向性意见，即职工受单位指派外出学习期间，在学习单位安排的休息场所休息时受到他人伤害的，应当认定为工伤。此复

10、最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复

(2007年7月5日 [2007]行他字第6号)

重庆市高级人民法院：

你院(2006)渝高法行示字第14号《关于离退休人员与现在工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>一案的请示》收悉。经研究，原则同意你院第二种意见，即：根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。

11、最高人民法院行政审判庭关于如何适用《工伤保险条例》第五十三条有关问题的答复(已废止)([2005]行他字第19号)

湖北省高级人民法院：

你院报送的《关于如何适用<工伤保险条例>第五十三条有关问题的请示的审查报告》收悉。经研究答复如下：

根据行政诉讼法第三十七条和工伤保险条例第五十三条的规定，公民、法人或者其他组织对行政机关作出的工伤认定决定、单位缴费费率决定、认定签订服务协议的医院等机构未履行有关协议或者规定的决定、工伤保险待遇决定四种具体行政行为不服，未经过行政复议，直接提起行政诉讼的，人民法院不予受理;当事人对工伤认定不予受理决定等其他有关具体行政行为不服，直接提起行政诉讼并符合其他起诉条件的，人民法院应当受理。2005年8月15日

12、最高人民法院行政审判庭关于河南省高级人民法院就《焦作爱依斯万方公司诉焦作市劳动局工伤认定案件的请示》的电话答复(2005年1月12日 [2004]行他字第14号)

河南省高级人民法院：

你院《焦作爱依斯万方公司诉焦作市劳动局工伤认定案件的请示》收悉。经研究，答复如下：请示案件的事实发生在1996年10月1日至2004年1月1日期间应当适用《企业职工工伤保险试行办法》的有关规定，依法定程序处理工伤认定;2004年1月1日之后，应当适用《工伤保险条例》等有效的法律规范进行判断。

13、最高人民法院关于工伤认定法律适用的请示的答复(已废止)(2001年6月15日 法行[2000]26号)

北京市高级人民法院：

你院《关于工伤认定法律适用的请示》收悉，经研究，答复如下：同意你院第二种意见，即司机因公外出造成交通事故，未构成交通肇事罪，也不属于自杀、酗酒、蓄意制造交通事故的，应认定为工伤。

14、最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门是否有权作出强制企业支付工伤职工医疗费用的决定的答复(1998年2月15日 [1997]法行字第29号)

山西省高级人民法院：

你院〔1997〕晋法行字第6号《关于如何理解和执行〈劳动法〉第五十七条的请示》收悉。经研究，原则同意你院的意见，即：根据现行法律规定，劳动行政部门无权作出强制企业支付工伤职工医疗费用的决定。此复

15、最高人民法院关于雇工合同“工伤概不负责”是否有效的批复(已废止)(1988年10月14日(88)民他字第1号)

天津市高级人民法院：

你院<1987>第60号请示报告收悉。据报告称，你市塘沽区张学珍、徐广秋开办新村青年服务站，于一九八五年六月招雇张国胜(男，21岁)为临时工，招工登记表中注明“工伤概不负责”。次年十一月十七日，该站在天津碱厂拆除旧厂房时，因房梁折落，造成张国胜左踝关节挫伤，引起局部组织感染坏死，导致因脓毒性败血症而死亡。张国胜生前为治伤用去医疗费14151.15元。为此，张国胜的父母张连起、焦容兰向雇主张学珍等索赔，张等则以“工伤概不负责”为由拒绝承担民事责任。张连起、焦容兰遂向法院起诉。经研究认为，对劳动者实行劳动保护，在我国宪法中已有明文规定，这是劳动者所享有的权利。张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，但他们却在招工登记表中注明“工伤概不负责”。这种行为既不符合宪法和有关法律的规定，也严重违反了社会主义公德，应属于无效的民事行为。至于该行为被确认无效后的法律后果和赔偿等问题，请你院根据民法通则等法律的有关规定，并结合本案具体情况妥善处理。

第四篇：工伤案件流程

工伤案件流程表

一、法律咨询—工伤→是否存在劳动关系？

有劳动关系直接

↓

申请工伤认定：（工伤认定申请表）

1、受伤职工身份证复印件

2、单位营业执照复印件

3、劳动合同书复印件或者事实劳动关系证明

4、事故现场及职工受伤后的全身照

5、证人证言两份

6、医疗机构证明材料

只有事实劳动关系

↓

向事故发生地申请劳动仲裁或向人民法院起诉，要求确认事实劳动关系。

1、受伤害职工身份证复印件

2、单位营业执照复印件

3、事故现场及职工受伤后的全身照

4、证人证言两份

5、证明劳动关系的相关证据材料

6、医疗机构证明材料

二、申请劳动能力鉴定 ↓

准备证据材料向劳动能力鉴定委员会申请鉴定

三、申请劳动仲裁

↓

事故发生地申请（收集本次工伤相关的证据材料）

四、起诉至人民法院

↓

仲裁结果不服或仲裁仲裁未受理

五、赔偿结案

第五篇：工伤案件思路

工伤案件思路

一，相关概念解析

(因为要认定工伤的前提就是单位与劳动者之间有劳动关系,所以对相关概念的辨析相当重要)，这说明排除了雇用关系、承包关系、定做加工关系、承揽关系、诸如保姆、钟点工，不具招工资格的单位内部机构招用的临时工，农村承包经营遍及雇用的长短工、农村及社会族群之间的帮工。

但是对于离退休人员因工受伤是否属工伤，在重庆万州已有判例认定为工伤 相关链接：1951年政务院劳动保险条例，1996年10月1日劳动部办法，2004年1月1日国务院条例

一、非法用工：现阶段能进入仲裁程序，或叫能立案受理的只有两种情形：

一是非法用工单位（无营业执照或未经依法登记备案单位及被依法吊销营业执照或被 撤销登记备案的单位）与受到事故伤害或患职业病的伤残职工或者死亡职工的直系亲属就赔偿数额发生的争议

二是用人单位与伤残童工或者死亡童工的直系亲属之间变赔偿数额之间发生的争议。，由此可以看出，非法用人单位作为当事人，应有经营字号，商业品牌，或是对外使用权的称号，只是另不具备合法用工主体资格而已，说明并不包括包工头雇用工人的情形。

非法用工与事实劳动关系

非法用工是不一定构成工伤，因为没有劳动关系是不能认定为工伤的。

二、劳动关系

劳动关系是种特殊的雇用关系，主体一方必须是用人单位。

判断一是双方对工作内容是否约定，即是否达成了合意，当然有中介人员证明更好

二是员工的工作内空是不是属于单位经营范围内的日常性工作，是否连续稳定地从事工作的意图，并非一次性工作，三是是否接受了单位的管理和支配以及控制关系，比如对于工作时间和工作内容，比如遵守规章制度（考勤与考核等到）这是关键。劳动关系中，有从属关系，劳动者对内享受本单位职工的权利并承担义务，对外以单位的名义从事生产经营的管理活动。

另劳动关系的一方必须是用人单位，另也可以借鉴英国的雇员与独立承包人的区别标准，即控制标准，并且综合组织标准，（所做工作是不是组成部分，比如护士对于医院与旅客对于出租车是不同的），还可以去考虑一下工具因素，即生产工具的归属。

劳动关系与承包关系，所谓内部承包，企业将部份工作承包给企业自己的职工，实际上是企业的一种管理待业，职工的行为变是代表企业行使的职务行为，该职工自行招用的人员与企业之间应是劳动关系。

而外部承包，如果承包方是工商登记具备经营资格的独立主体，则承包方招用的人员与该承包企业形成了劳动关系，与发包方无劳动关系，如果承包方是自然人，自然人与发包企业是承包关系，与招用人员之间是劳务关系，承包方与其招用人员和发包企业间不存在劳动关系。

而对于无资质和经营资格的农村包工队承包建筑工程，对外施工以建安公司的名义，建安公司又默许，而且建安公司对工程量负责，应认定包工队的农民工与建安公司是一种用工关系。

三、承揽关系

看提供是一种劳务还是一种劳动成果，一是可以从工作的具体时间是由承揽人定的，二 不是由对方来负责监督和管理，也就是有没有人在场，三 是所需的主要材料是承揽人负责采购和使用，以及技术是由承揽人负责，要保证质量，比如质量不符还要维护。

四、劳务关系

广义的劳务合同除了雇用，还有承揽、出版、运送、委托、行纪、居间、寄存、仓储、旅游、演出、银行转、劳动等。

分为两类，一类是标的是劳务，二类标的是侧重于劳务行为结果，包括承揽及建筑工程承包合同，狭义的劳务合同仅指雇用合同。

五、雇用关系

雇用关系）特点有三

一是一方提供劳务，另一方支付报酬，二是雇工受雇主控制，即存在隶属关系，这种控制表现为在对于雇员在职务活动方法方面的命令或是指导，就是说雇员在工作时是听命于雇主的，必须服从于监督和指导，三是雇员为雇主所选任，以亲自选任为原则，以授权选任为例外，如无授权虽从事工作也不构成雇用关系

个人执业思考：工伤案件赔偿思路

附1.与劳动关系

而劳动关系是从雇用关系发展而来的，它只是受劳动法调整的雇用关系

一是劳动关系涉及到对劳动者的工资保险等方面，作了强制性规范，体现了国家意志和双方当事人的意志的双重属性，而雇用关系则只是体现双方当事人的意志，二是劳动关系当中用人单位必须要有用工权，即五类主体，如无则按雇用关系，三是劳动关系隶属性较为规范，体现为劳动合同，而雇用关系隶属性不具体，劳动者几无权利可言，法律的困惑：

最高人民法院公报中公布的几个典型劳动争议 ,把未订立劳动合同的用工关系，应适用劳动法，而作为雇用关系以民事法律来处理赔偿，人身损害司法解释也对此进行了总结，第十一条规定了雇主责任。

但是人身损害司法解释第十二条却规定依法应当参加工伤保险统筹用人单位的劳动者告知按工伤保险条例处理，实际上就是将那些具有劳动因素但实为雇用关系的也纳入了劳动法的范畴。案例有刘明，罗友敏、龙健康，姜建国，张连起张国莉等。

附2.与承揽关系，一是雇用中有一定的人身依附关系，是从属性劳动，雇主可以对于工作可以干预，雇工没有自主选择权，承揽则是独立劳动，承揽人对工作有完生的自主权。

二是雇用偏重于出卖劳动力的行为，而承揽重于完成的劳动成果，三是雇用中的合同义务不能转移，而承揽是可以的，简要一点即是农村中的点工与包工的区别。

附3与家政服务合同产生的劳务关系，一是一个在生产经营活动国中，而一个存在于生活消费服务中，二是，一个有隶属关系，有人身依附关系，一个则是地位平等，三是家政服务不适用雇主赔偿责任，只是根据过错原则来确定责任，如无过错也只是以其对方是受益人来让其承担经济补偿责任。

附4与事实劳动关系，事实劳动关系，一般是指聘用的临时工，试用工，是掼用人单位与劳动者没有订立书面劳动合同，但双方实际发行了劳动权利义务而形成了劳动关系，实际上就是欠缺了订立劳动合同这一形式要件，在执行劳动法的若干问题的意见中第2条和第89条有规定。，仍属劳动法的调整范围

附5现行雇主责任，过去对于雇主承担赔偿责任的归责原则，部分法院在自己的会议纪要中按如此原则来办，雇工在从事雇用活动中自身受到损害，雇主承担民事责任，雇工有重大过错的，可以减轻雇主的责任，雇工有故意的，雇主不承担责任。建议按无过错原则来办理。

现在执行人身损害司法解释第九条

雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。

前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”

第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。

第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。

雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定

附6未订劳动合同的用工关系，未订劳动合同的用工关系，此类劳动关系一种意见认为是非法用工，只能由行政部门处理，一种认为存在事实劳动关系，一种认为宜作为雇用法律关系。

个人执业思考：工伤案件赔偿思路

附7法理探讨

举例说明：

事实如下，粮管所与村小组之间签订了搬运合同，村小组通知村民搬运。一论文认为粮管所与村小组是劳务关系，村小组与受伤者是雇用关系 雇用人与受雇人之间是劳动关系或是雇用合同关系，而雇用人与劳务接受人之间是劳务合同 一论文认为粮管所与受伤者是劳务关系，二、操作实务

一.工伤范围：享受工伤待遇的主体包括境内的各类企业，个体工商户的职工、雇工以及人们一直称呼的临时工。但据相关法律已无临时工这个概念。

二.工伤要考虑的因素，理论专家的观点:一是特定主体，一方是用人单位，二是劳动关系，三是劳动过程，时间要素，区域要素，利益要素，公益要素。

法院法官的观点:工伤认定案件的焦点主要集中在工作时间、工作区域、工作原因、劳动用工关系。工伤界定的一般标准是在工作时间内，在生产工作区域，因执行职务或从事工作业务，主观并非故意，统称为四要素为工作时间、工作区域、工作原因、主观故意。

三.工伤情形：（参考了各地司法判例或是各地的具体条例规定）

1．发生交通事故已死亡，在工作中，负全责，因为只有交通事故责任认定书，未以法院判决有罪，不列入犯罪情形，可以认定为工伤。（2001）深中法行终字第176号，中国天诚深圳公司诉深圳市社保局

2．上斑第一天，洗涮工因地滑不慎摔倒抢救无效死亡属工伤

3．上班前十分钟因为如厕而摔伤，因为已进入工地，如厕是为工作而作准备，是工作的延伸，一审认定为工伤

4．因赔喝酒而出病算工伤，如果醉酒原因是为公事的话

5．司机违章肇事算不算工伤，是指负全责吗

6．白领伏案工作落下颈椎腰椎病，肩周炎，高血压不算工伤，未纳入115种职业病范围

7．在单位组织的比赛中或是在旅游集体活动中受伤是否属工伤，不明确，但在事业单位人员公伤中有规定

8．为个体户的工作而受伤，9．因工伤而患上了非典，即前往国家宣布的疫区工作而感染了疾病，应视同工伤

10．在单位食堂用餐时中毒视同工伤，并一般要经过县级卫生部门的验证

11．农民到钢材市场为个体私营业主从事搬运业务，但是劳动主体不固定，劳动对象不特定，劳动时间不确定，劳动内容（劳务多少）不决定，不能认定为工伤。只能认定为因临时提供劳务而形成的劳务（帮工）关系。因此，被告尹某在提供劳务的活动过程中受伤，只要不存在故意或重大过失，原告纪臣废旧经营部，就应按照一般人身损害赔偿的法律关系予以赔偿。

工伤保险条例

第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

（四）患职业病的；

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

第十五条 职工有下列情形之一的，视同工伤：

（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在４８小时之内经抢救无效死亡的；

（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

第十六条 职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：

（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；

（二）醉酒导致伤亡的；

（三）自残或者自杀的。

三、工伤待遇与人身损害比较

工伤主要有伙食补助费，医疗期停工留薪补助，生活费补助，一次性伤残补助金，伤残津贴，一次性伤残就业补助金，以及伤葬补助金，供养亲属抚恤金，一次性工亡补助金。

而人身损害主要有误工费，护理费，死亡赔偿金，伤葬费，残疾赔偿金，被抚养人生活费。

四、劳动争议操作点滴实务

1． 劳动争议案件的种类有去职纠纷、管理纠纷、待遇纠份、劳动合同纠份、其它劳动争议纠纷

2． 时效审查，即要在收到裁决书之是起十五昌内向法院起诉

3． 地域管辖，由职工工资关系所在地的仲裁委，发工资历的单位

4．按上海及最高院的规定，解除事实劳动关系可以不给予经济补偿，因为是终止，只能证明是单位故意不签，则要求损害赔偿，而按劳动部的规定，解除又可获经济赔偿。

5． 解除劳务关系可否经补偿，不给

6． 劳动合同是单位与劳动者确立劳动关系，明确比方权利义务的协议。

7． 对非法用工主体实施行政处罚

8．现对工伤的操作实务上，一般是当事人已申请劳动仲裁，如对工伤有分歧，则仲裁委委托劳动局进行工伤认定，二是当事人自己向劳动局申请工伤认定。第一种情况，对其提出行政复议或是行政诉讼是有问题的，另外劳动仲裁委是否就可以进行工伤认定，应该对此予以立法。

9． 对于工伤鉴定有三种情况，理当事人申请，二是仲裁委委托，三是法院委托，应委托法定的鉴定部门，即劳动能力鉴定委员会。

10．重庆一中院运用法律精神进行工伤判案，对于事业单位改为企业之后，参照了事业单位的公伤认定办法，二是对企业内设机构组织活动视为单位的组织活动。

11．仲裁的时效，劳动法规定的是劳动争议发生之日起六十日，而贯彻劳动法的意见则是从权利被侵害之日起，要知道争议是发生在双方之间，而且侵权在前，争议在后。争议处理条例又是权利被侵害之日起六个月内。

12． 资料，每一分钟全世界有四个工伤，1952年国际劳工组织有职业伤害代替工伤。

13．工伤免责。私人包工负责人与发包单位没有劳动关系而只签定了经济承包合同，合同中对工伤问题有明确规定，则按合同执行。

14． 因工死亡职工供养亲属享受待遇的资格核定与劳动能力鉴定，15．第三者致伤打工者可获得双份赔偿，按人身损害司法解释12条规定，工伤赔付和侵权赔偿不冲突。因为工伤与人身是分属不同部门法的请求权救济方式，应各自在不同的诉讼制度下解决，按各自实体法进行处理。

而一种观点认为，由于工伤保险赔偿制度实施的是补偿性原则，不能获得双份赔偿金，应按照保护最高标准来进行。

16．劳动争议案件经过仲裁前置程序包括两种情形，一是实体上作过裁决，二是在程序上作出过不予受理的书面结论，包括裁决、决定、通知书等，体现在司法解释第2至第4条。

17． 人民法院在劳动争议案件中进行全面审理，体现在被仲裁判裁决承担责任的一方在诉讼中作为原告并无具体的诉讼请求，无非是通过起诉使裁决不生效，但是法院却要不得不处理原告未请求的事项，并未违反不告不理的原则。

18． 在诉讼中，当事人可提出增加具有不可分性的诉讼请求，应在诉讼程序中另行提出，19． 劳动争议程序不存在反诉的问题，应为反诉有三个条件，一是反诉是用来抵销本诉的，二是反诉是独立的诉，三是反诉与本诉有一定的关联性，而在劳动案件中被认为提出

反诉的是为了反驳本诉，而如果一旦是独立的诉讼请求也只能另行去仲裁，所以有违上述一二点。

20． 起诉与原仲裁裁决效力的关系 有关法律规定，收到裁决不起诉则发生了法律效力，如果提起诉讼则不发生法律效力。

审判中一般认为法院驳回了诉请后原仲裁裁决即视为生效，而法院司法解释认为起诉

后又生效的只有两种，一是申请撤诉又被准予撤诉的，二是当事人因超过诉讼期间被驳回起诉的。

21．企业破产案件中，诉讼主体可以是清算组或者是主管部门或是开办单位。

22．企业破产案件中，诉讼主体在诉讼中发生变化，是否一定要通过撤回起诉，重新起诉才能解决呢，由于法律关系与法律性质并不发生本质的变化，且原告享有放弃或变更诉讼请示求等到处分权，另也按照两便原则。

23．劳动争议发生之日不同之理解，一是指当事人知道或应当知道权利被侵害之晶，二是指用人单位作出处分决定之日，三是当事人因劳动权利义务发生争议，一方向对方提出解决争议之日

以及劳动争议时效中止只有调解委员会调解期三十天，或是仲裁委受理后的答复期。并无中断的规定。但是有延长的规定，因不可抗力可另外的正当理由超过申诉时效的应当受理。至于说适用民法的诉讼时效，则可以说不是一回事，另有观点认为劳动部的意见也是将60日作为可变期间规定的，不能理解为除斥期间，而只是时效制度，适用中止中断的规定。比如权利人主张权利，义务人承诺履行义务，或是提起诉讼（向有关部门解决争议等外），都应可以引起时效中断。

24．劳动局不能对伤者与用人单位的劳动关系进行确认，否则就是超出了职权范围。

25．外派劳务人员在外造成工伤，外派单位应积极索赔，否则承担人身学习是成就事业的基石

损害赔偿责任，但与外派单位之间有无劳动工伤的关系还须商榷。

26．工伤认定现在有无时效，时效是否有延长中断中止的情况