超过法定退休年龄不予认定工伤代理词

第一篇：超过法定退休年龄不予认定工伤代理词

代 理 词

尊敬的审判长、审判员：

受原告蒋的委托和江苏维尔达律师事务所的指派，我担任蒋诉丹阳市人力资源和社会保障局不予受理工伤认定行政诉讼案（丹人社工受决字（2011）645号）的原告蒋的委托代理人。根据本案事实及有关法律，代理人现发表以下代理意见，供合议庭参考。

我国行政诉讼法规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。代理人认为，被告仅因原告已超过法定退休年龄而对其认定工伤的申请作出不予受理决定法律依据不足。

一、本案中，被告丹阳市人力资源与社会保障局作为主管劳动和社会保障的行政机关，具有依法进行工伤认定的职责。但其仅以“超过法定退休年龄”为由作出不予受理蒋提出的工伤认定申请，法律依据不足。丹阳市人力资源与社会保障局依据的《省劳动厅批复》系根据《劳动法》和《国务院关于退休、退职的暂行办法》作出，而《暂行办法》颁布于1978年5月，规定退休、退职人员的范围是全民所有制、事业单位和党政机关、群众团体的工人，其劳动者主体和用人单位均与本案所涉的蒋及其单位有着明显的区别。同时，《暂行办法》是规范全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人退休、退职及其待遇的依据。该《暂行规定》也未禁止退休、退职的人员继续劳动。这些人在工作或者劳动中受伤，能否进入工伤认定的行政确认程序，应依据《工伤保险条例》及其相关规定，因此，年龄不能成为丹阳市人力资源与社会保障局不受理工伤认定申请的唯一理由。

二、《工伤保险条例》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。

中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。上述规定明确了以下2点：

第一、凡与用人单位建立劳动关系的对象均是《工伤保险条例》所调整的范畴，能够成为工伤主体。

第二、能够作为工伤主体的对象是单位的全部职工或者雇工，当然包括超龄劳动者。

即：我国法律、法规并不排斥离退休或者超过法定退休年龄继续工作的劳动者享受工伤保险待遇。

三、我国近年来颁布的有关法律、法规、规章并没有否定超过法定退休年龄的人员的劳动关系主体资格。超龄劳动者应当属于《劳动法》规定的劳动者范围，用人单位招用超龄劳动者不违反法律禁止性规定。我国目前的劳动法对劳动者的定义未作出明确规定，《现代汉语规范词典》中对劳动者的解释是：“参加劳动并以劳动报酬为主要生活来源的人”。结合《劳动法》对用人单位招用童工的禁止性规定、对女职工和年满十六周岁未满十八周岁的未成年工的特殊保护、但未禁止达到法定退休年龄以上的人员参加工作、也未禁止用人单位招用这些人员的规定可以得出以下结论：即不能把超过法定退休年龄以上人员排除在劳动关系的主体之外。同时，《工伤保险条例》、《工伤认定办法》均没有所谓的法定退休年龄之界定，更没有将年满六十周岁的男性、年满五十周岁或者五十五周岁的女性劳动者排除在工伤认定、享受工伤待遇之外。

四、超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间的关系仍是劳动关系。按劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，同时具备下列情形的，劳动关系成立：（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。可见，三个条件中均无限制超过退休年龄的劳动者的规定。因此，用人单位与超过法定退休年龄的劳动者所签订的劳动合同不属无效合同范围，在此期间发生的工伤事故，仍属于《工伤保险条例》的调整范围。本案中，从江苏某有限公司为原告发放的工资卡、考勤卡、工作牌以及同事蒋菊仙的情况说明，足以证明江苏某有限公司与农民蒋正仙之间存在事实劳动关系，在此期间原告发生的工伤事故，仍属于《工伤保险条例》的调整范围。

五、从宪法角度讲，退休是劳动者休息权的体现。休息权既然是一种权利，公民就有放弃的自由，可以选择不退休。依据《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”这只是旧合同的终止，蒋在达到五十五周岁之后继续在江苏某有限公司就职，企业并没有阻止，相反继续向蒋正仙发放工资，进行相应的管理，即是对劳动关系的默认，根据《劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。” 这表明双方已建立了新的劳动关系，形成了新的劳动合同。

上述推论也符合江苏省高级人民法院行政庭在《江苏省高级人民法院公报》2010年第3辑《贯彻三个至上 坚持能动创新 破解司法难题 依法加强工伤职工权益保障》的工伤行政案件司法审查经验的结论：达到退休年龄是终止劳动关系的法定事由之一，但具备这个法定事由时，双方也可以通过口头或书面的合意表达选择不终止劳动关系。所以，是否超过退休年龄不应影响工伤认定。因此，蒋是否超过退休年龄更不应成为被告进行工伤认定的阻碍。

六、参照最高人民法院行政审判庭在《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用＜工伤保险条例＞请示的回复》【２０１０】（行他字第１０号）之规定，本案原告的户籍显示原告蒋为农业户口，其符合“用人单位聘用的超过法定退休年龄的进城务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”本案中作为进城务工农民的原告蒋作为江苏某有限公司后勤部一名清洁工，工作时间有其所在公司的考勤打卡记录予以证明，原告为丹阳市珥陵镇新庄村前新塘人，其在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故时应当适用《工伤保险条例》。

七、退一万步讲，本案中被告丹阳市人力资源与社会保障局也未能提供任何关于“禁止超过退休年龄者劳动”或者“超过退休年龄劳动者劳动即不符合劳动者主体资格”的法律、法规，其提供并适用的相关依据在本案中并不适用。

八、超龄劳动者蒋与用人单位江苏某有限公司建立了劳动关系，且发生了应当认定为工伤之法定事实，即应认定为工伤，并享受工伤保险待遇。

丹阳市人力资源与社会保障局适用《省劳动厅批复》，属于适用对象错误。

综上，被告丹阳市人力资源与社会保障局作出的《丹人社工受决字（2011）645号工伤不予受理通知书》适用法律错误，应予撤销，并应当限期重新作出具体行政行为。

以上代理意见望合议庭考虑

代理人：江苏维尔达律师事务所律师潘叶娟

第二篇：超过法定退休年龄的农民工的工伤认定

办案之路

（一）超过法定退休年龄的农民工的工伤赔偿

李某，女，保洁公司职工，58周岁，2011年4月上班期间被汽车撞伤，后通过起诉司机已取得了交通事故的赔偿，现要求其单位一家保洁公司给予赔偿。接到这个案件，笔者感觉很头疼，首先是能认工伤吗?其次是认定工伤后，大腿截肢够上四级了，这么个小公司没办工伤保险，能赔的了吗？因为印象中最高人民法院在劳动合同法司法解释中对该职工目前的状态定义为：劳务关系，原因是已经超过了法定退休年龄。后来，经查找确认：这种情形下，还是有前提的，即超过法定退休年龄且领取养老保险或退休金。当然，李某并不没有任何养老待遇，因此，并没有法律法规规定，这就一定是劳务关系，看来维权的大门没有关死啊！该案不是绝对的无戏。现在需要确定的问题：是否有明确的规定在该种情形下，可以认定工伤？通常的法律法规是不可能有了，正巧，同事聊天时说到，好象在哪看过一个关于农民工工伤认定的批复，赶紧查找，一番忙乱后，终于找到了最高人民法院行政庭给山东省高级人民法院的批复，针对性极强，赶紧申请工伤，劳动局工伤科不予受理，理由当然是超过法定退休年龄！这也是我的心理预期，不要紧，赶紧行政诉讼，一审胜诉，劳动局上诉，二审继续胜诉，终于工伤认定下来了，万里长征向正确的方向迈出了第一步，前面还有万水千山啊！目前案件正在继续办理中，期待结果啊！

顾春雷

第三篇：超过法定退休年龄的人员能否认定为工伤

超过法定退休年龄的人员能否认定为工伤？

发布时间：2012-1-16 14:12:00阅读次数：288次作者：我要评论 分享到：QQ空间新浪微博人人网开心网更多0

超过法定退休年龄的人员能否认定为工伤？

案情简介

李某今年62岁，自2004年起就在某公司任门卫，公司未给李某缴纳各项社会保险。2011年3月17日，李某在工作时被人打伤，李某与公司因赔偿问题产生纠纷，后李某到当地的人社部门请求认定工伤。就此，有观点认为，李某的年龄已超出了国家法定退休年龄，其与公司间已不存在劳动关系，双方只存在劳务关系，因此，不应认定工伤。争议焦点

超过法定退休年龄的人员因工受伤能否认定为工伤？

笔者认为，李某应该被认定为工伤。首先，工伤认定的前提是劳动者与用人单位间存在劳动关系，虽然李某已超过法定退休年龄，但其—直在公司工作，领取劳动报酬。《劳动法》第十五条规定．禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。法律只对劳动者年龄的下限作了禁止性规定，并未禁止超过退休年龄的劳动者与用人单位建立劳动关系．也没有规定超过法定退休年龄的劳动者不能享受劳动者的各项待遇。所以，超过退休年龄的劳动者与用人单位之间形成的劳动关系符合法律规定。

其次，《劳动合同法》也没有规定劳动者达到退休年龄就终止劳动关系．而是规定以“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”（第四十四条第二项）作为终止劳动合同、劳动关系的条件之一。同时，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（三）》

第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。这表明，劳动关系与劳务关系的划分以是否”享受养老保险待遇或领取退休金”为标准，同时也否定了以”超过退休年龄”来确定劳动关系的观点。

最后，在司法实践中，就此情形也有明确的规定。最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用<工伤保险条例>请示的答复》[(2010)行他字第10号]明确：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因 工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”

所以，对于超过退休年龄的务工人员应区别对待，即已享受养老保险待遇或领取退休金的人员，与用人单位的关系为劳务关系；而对于超过退休年龄的，未享受养老保险待遇或领取退休金的人员，与用人单位的关系为劳动关系，此类人员在受到事故伤害或患职业病时，应依法认定为工伤，只有这样才能保护其合法权益不受侵害。因此，李某的受伤情形符合《工伤保险条例》的规定，应认定为工伤。

作者董军

单位山东省寿光市人力资源和社会保障局

第四篇：关于超过法定退休年龄人员参加养老保险有关规定

关于超过法定退休年龄人员参加养老保险有关规定

根据沈阳市《关于养老保险扩面工作中有关问题的处理意见》（沈劳社发

[2008]43号）及《关于超过法定退休年龄人员参加养老保险有关问题的补充意见》（沈劳社发[2008]45号）的有关规定，现将相关政策宣传如下：

一、有视同缴费年限人员如何参加养老保险

（一）人员范围

符合城镇从业人员养老保险范围，在2008年9月30日前因各种原因与原工作单位解除了劳动关系或未解除劳动关系，但实行个人缴费制度（1992年10月1日）前的工作时间，按国家政策规定可以确认为连续工龄（视同缴费年限）的，现已超过法定退休年龄（男满60周岁、女满50周岁），仍未参加城镇从业人员养老保险的人员。

（二）办理时限

2008年12月31日前。

（三）办理程序

1、工龄认定：持本人档案、户口簿、身份证，经市劳动保障部门进行工龄认定；

2、参保缴费：（1）持户口簿、身份证、《工龄确定表》（以上三项原件及复印件），本人档案到养老保险分中心办理参保登记手续；（2）从1992年10月，按对应期缴费基数和缴费比例补缴养老保险费至法定退休年龄。未解除劳动关系的按企业缴费政策缴纳，到企业参保区养老保险分中心进行补缴核定；已解除劳动关系的按个体缴费政策缴纳，到户口所在区养老保险分中心办理；（3）按政策规定缴纳滞纳金；（4）持一寸照片、社区居住证明到养老保险分中心退管科按政策规定缴纳退休人员管理活动经费800元。

（四）养老金计发

补缴后由劳动保障部门按其达到法定退休年龄时养老金计发办法计发养老金，不足我市企业退休人员养老金平均水平50%的按50%计发。从2009年起参加企业退休人员养老金调整。

我市企业退休人员养老金水平为月人均912元。

（五）其它待遇

按城镇从业人员养老保险相关政策执行。

※特别提醒

为保证参保缴费人员资金安全，请持银联卡缴纳养老保险费。

二、无视同缴费年限人员如何参加养老保险

（一）人员范围

是指在2008年9月30日前已取得我市行政区域内非农业户籍，在2008年12月31日前达到或超过法定退休年龄（男满60周岁、女满55周岁），没参加城镇从业人员养老保险的自由职业者，且没有享受相关法律和各级政府规定的养老待遇的人员。

注：机关、部队、企事业单位离退休（职）人员；省直、行业企业离退休（职）人员；被征地农民养老保障人员等已享受养老待遇人员均不在此参保范围。

（二）办理时限

2008年12月31日前。

（三）办理程序

1、参保登记：符合条件人员持户口簿、身份证（以上二项原件及复印件）,到社区填写《超过法定退休年龄人员参加养老保险申请书》（见表格下载），经社区核实后，持上述材料到户口所在区养老保险分中心个体科办理参保登记手续，已参保人员还需填写《退费申请书》（见表格下载）；

2、缴费核定：（1）以2007年市在岗职工平均工资的60%为缴费基数和20%的缴费比例一次性缴费15年，缴费金额为49,266元（计算方法：

27,371×60%×20%×15年）；（2）个人账户规模为8%；（3）持一寸照片、社区居住证明到养老保险分中心退管科按政策规定缴纳退休人员管理活动经费800元。

（四）养老金计发

参照城镇个体从业人员养老金计发办法计发。即：基本养老金=基础养老金+个人账户养老金。

在计发基础养老金时，历年缴费指数均为0.6。

在计发个人账户养老金时，计发月数按参保缴费时实际年龄的计发月数计算，超过70周岁的按70周岁计算。

不足我市企业退休人员养老金平均水平50%的按50%计发。其退休时间为劳动保障行政部门批准时间，从缴费次月起按月享受养老金，从2009年起参加企业退休人员养老金调整。

我市企业退休人员养老金水平为月人均912元。

（五）其它待遇

按城镇从业人员养老保险相关政策执行。

（六）已参保达到或超过法定退休年龄人员

指在沈劳社发[2008]43号文件下发前已参加我市城镇养老保险的人员，在2008年12月31日前达到或超过法定退休年龄（男满60周岁、女满55周岁），现实际缴费年限不满15年，若本人自愿，可将此前缴纳的养老保险费按政策进行退付，同时按沈劳社发[2008]43号文件规定全额缴费，并享受养老待遇。一经选择不允许更改。

※特别提醒

1、为保证参保缴费人员资金安全，请持银联卡缴纳养老保险费。

2、不符合条件人员隐瞒事实，参加养老保险的，一经发现，不做退费处理，账户予以封存，追回已领取的养老金。

三、超过法定退休年龄人员领取养老金一览表（见表格下载）。

沈阳市巩固和完善城镇社会养老保险体系

专项行动领导小组办公室

2008年10月16日

关于超过法定退休年龄人员参加养老保险有关问题的补充意见 各区、县（市）劳动和社会保障局：

为做好超过法定退休年龄人员参加养老保险工作，结合，关于养老保险扩面工作中有关问题的处理意见》（沈劳社发[2008]43号）第八条规定，提出以下补充意见，请一并执行。

一、人员范围。凡我市行政区域内非农业户籍在2008年12月31日前因达到或超过法定退休年龄（男满60周岁、女满55周岁）而没有参加城镇从业人员养老保险的自由职业者，是指在2008年9月30日前已取得我市行政区域内非农业户籍，且没有享受相关法律和各级政府规定的养老待遇的人员。

二、缴费标准。以我市2007年在岗职工平均工资的60%为缴费基数和20%的缴费比例一次性缴费15年，其中个人账户规模为8%。

三、养老金计发。参照城镇个体从业人员养老金计发办法计发。即：养老金=基础养老金+个人账户养老金。

计发基础养老金时，历年缴费指数均为0.6。

在计发个人账户养老金时，计发月数按参保缴费时实际年龄的计发月数计算，超过70周岁的按70周岁计算。

我市企业退休人员养老金平均水平为月人均912元。

四、在沈劳豪雨发[2008]43号文件印发前已按相关政策参加我市城镇从业人员养老保险的，在2008年12月31日前已达到或超过法定退休年龄（男满60周岁、女满55周岁），现实际缴费年限不满15年，若本人自愿，可将此前缴纳的养老保险费按政策规定进行退付，同时按沈劳社发[2008]43号文件规定全额缴费，并按该文件规定享受养老待遇。

五、超过退休年龄人员参加养老保险后，其社会化管理服务、养老基金管理、养老金列支渠道、享受待遇期间死亡退付等按照城镇从业人员养老保险相关政策执行。

沈阳市劳动和社会保障局

二○○八年十月十六日

第五篇：不予认定工伤决定书

不予认定工伤决定书

申请人：

职工姓名：

性别：

年龄： 身份证号码：

用人单位：

职业/工种/工作岗位：

年

月

日受理

的工伤认定申请后，根据提交的材料调查核实情况如下：

同志受到的伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形；或者根据《工伤保险条例》第十六条第 项之规定，属于不得认定或者视同工伤的情形。现决定不予认定或者视同工伤。

如对本工伤认定结论不服的，可自接到本决定书之日起60日内向

申请行政复议，或者向人民法院提起行政诉讼。

（工伤认定专用章）

****年**月**日

注：本通知一式三份，社会保险行政部门、职工或者其近亲属、用人单位各留存一份。

事业的基石