第一篇:新劳动合同法施行后房地产企业法律风险及注意事项(范文模版)
新劳动合同法施行后房地产企业法律风险及注意事项
国人关注瞩目、几经审议修改的《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起正式施行了。这部关乎劳动者和用人单位切身利益的最为重要法律的出台,对双方都将产生巨大影响。特别是加大了企业作为用人单位所应承担的法律责任,稍有不慎,即面临着败诉承担经济责任。不少企业在相关法规出台前“未雨绸缪”,如沃尔玛、华为等世界著名企业都纷纷在此前清理历史问题,重新签订合同,但是带来了媒体和世人的普遍关注,沸沸扬扬的争论不休,新闻联播新年的头几天也在报道新法进一步提高对员工的保护力度,可见人们对此的重视程度。
这部法律,对武汉房地产企业的全面经营管理和企业人力资源管理者都是一个挑战。保护自己合法权利、规避法律风险的最佳办法,就是吃透法律、依法规避。为应对这一新形势下出现的新情况,特别是避免企业遭受法律风险,保障企业健康持续发展,企业管理者尤其是人力资源管理人员,除了应掌握人力资源管理知识外,更需要熟练运用国家最新的劳动政策法规,准确判断、巧妙处理劳动用工中的一系列复杂问题。
房地产业具有专业性强、风险大、投资额大、投资回收期长、工作关系复杂等特点。而现阶段房地产行业人力资源存在的问题主要是:
第一:人才的高流动性。严峻的现实是随着房地产公司业务的快速发展,人才流失的问题越来越严重,流动程度高居各行业之首,流动率超过60%。
第二,注重“用人”,忽视“育人”。由于以往以项目运作为主,周期短、见效快,企业宁愿付给有经验、能上手的应聘者多一倍甚至几倍的薪资,也不愿意自己培养人才。同时由于人才供给和市场需求的巨大落差,人才获取多采取高薪挖角的方式。同时房地产行业人才的薪酬收入处于较高水平,这更加助长了房地产企业宁愿挖人、不愿育人的“人事习惯”。
第三:房地产从业人员专业素质较差,企业领导对人力资源管理工作重视不够。
因此人力资源管理对房地产企业来说是一项十分重要的工作。而新法同时带给我们的主要思考问题有:
1、如何签订劳动合同,劳动合同条款是否合法有效?
2、如何正确理解《劳动合同法》并在实施后进一步做好人力资源管理工作,降低人力资源管理成本,避免劳资冲突,建立和谐的劳动关系?
3、如何过渡并衔接劳动合同的签订、履行、变更、解除和终止?
4、《劳动合同法》实施后,现行的员工手册和规章制度在设计上是否合法、合理、科学?应如何设计、修改以适应新的变化,方便企业管理?
5、企业员工招聘、绩效考核与薪酬设计是否存在法律风险?如何合理合法规避?
作为公司人力资源的管理者,我们首先要明白《劳动合同法》立法思路变化带给人力资源管理的巨大影响:
1、劳动关系凝固化带给人力资源管理解聘困难;
2、劳动关系标准化带给人力资源管理高成本、高风险;
3、劳动关系书面化带给人力资源管理书面化、繁杂化;
4、劳动关系的权利义务失衡对人力资源管理权限的巨大挑战;
5、劳动关系的行政化带给人力资源管理法律化;
同时在学习和运用中要明白《劳动合同法》条款和《劳动法》比较的巨大变化:
1、劳动合同主体变化,适用范围扩大化;
2、劳动合同原则变化是用人单位先合同义务和合同后义务增加;
3、用人单位规章制度的内容、生效要件、民主程序要求的新变化;
4、劳动合同形式变化带给用人单位巨大责任;
5、劳动合同条款的变化是用人单位人力资源管理暗藏玄机;
6、约定违约金的限制条件及与服务期有关的新变化;
7、试用期规定变化;
8、经济补偿金使用条件的变化;
9、竞业限制的新变化、劳动合同解除的新变化;
10、劳动关系认定标准变化;
综合考虑,我们认为面对《劳动合同法》的巨变,房地产人力资源管理应该从以下几个方面探询对策。
1、全面认识本房地产企业人力资源管理的现状和不足,抓住重要和紧急的问题从根本上解决;
2、吃透法律精神,依法规避风险,依法管理企业和员工;
3、加强企业文化建设,形成企业凝聚力,留住核心员工;
4、建立和完善企业各项规章制度,实行制度化、规范化、程序化和现代化管理;
5、加强劳动合同过程管理:完善条款、全面履行、全盘控制,防患未然;
6、加强对合同解除和劳动仲裁的跟踪管理;
7、严格用工管理,特别是离职员工的善后处理。
我公司人力资源部已经聘请常年法律顾问于年前为经营班子和相关部门管理人员做《劳动合同法》的专题培训,集团公司也请到了市劳动和社会保障局相关领导为我们进行了学习讲课,提高了我们对新法的直观认识。现将该法施行后房地产企业所应重点关注的法律风险和注意事项向同行告知如下。
关注
一、用人单位应当及时与劳动者签订劳动合同,否则将面临强大罚则。
新法规定建立劳动关系应当订立书面劳动合同,且必须自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。如用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资;如自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此,公司在管理中应采取各种措施,建立单位内部严格的劳动合同签订制度,避免单位未与员工订立劳动合同或形成事实劳动关系的现象出现。
关联法律条款:第十条
第十四条
第八十二条
第九十七条
关注
二、新法关于无固定期限劳动合同的规定
新法通过扩大无固定期限劳动合同订立的范围,加大了对劳动者权益保护的力度。根据新法的规定,劳动者只要在同一用人单位连续工作满十年,或者连续订立二次固定期限劳动合同且没有违法违纪、不能胜任工作等情形,或者用人单位因初次实行劳动合同制度及国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的,用人单位均应按劳动者要求订立无固定期限劳动合同。如用人单位未依法与劳动者订立无固定期限劳动合同,则应向承担支付双倍的工资的惩罚。
关联法律条款:第十四条
第三十九条
第四十条
第八十二条
第九十七条
关注
三、新法关于劳动合同必备条款的规定
新法将工作内容、工作地点、工作时间、休息休假、劳动报酬等条款列为劳动合同所必备的条款。同时规定,如劳动合同文本未载明必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者而给其造成损害的,用人单位应当承担赔偿责任。如对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确引发争议的,适用集体合同规定或实行同工同酬。因此,公司应对原已订立的劳动合同条款进行审查,并依法进行修订或补充,同时在将合同文本交付劳动者时应留存签收凭证以证实劳动合同的交付。
关联法律条款:第十七条
第十八条
第八十一条
关注
四、新法关于劳动合同解除及经济补偿的规定
新法一方面在劳动者有权解除合同的规定中增加了因用人单位未依法缴纳社会保险、其规章制度损害劳动者权 益、未按约定提供劳动保护等情形。另一方面,新法在用人单位不得解除合同的规定中增加了从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查、疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间以及在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年等条款。如用人单位违反规定解除劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当按经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。同时,新法对用人单位解除合同增加了应事先将解除合同的理由通知工会、对已经解除或者终止的劳动合同的文本至少保存二年备查、用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明并在十五日内办理档案和社会保险关系转移手续等法定程序。
在解除合同的经济补偿方面,新法特别规定了当双方劳动合同期满时,除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,用人单位仍需向劳动者支付经济补偿,经济补偿的标准为工作每满一年支付一个月工资,六个月以上不满一年的按一年计算,不满六个月的支付半个月工资。劳动者月工资高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资三倍的,按月平均工资三倍支付,支付补偿的年限最高不超过十二年。
用人单位仅限于竞业限制和出资培训两种情形,这就意味着一般情况下用人单位无法约定由劳动者承担的违约金。这对于用人单位来说,如何在不能约定违约金的大多数情形下,通过对员工违约行为所给单位造成实际损失的举证,来合法有效的维护单位的合法权益,将成为用人单位新的研究课题。
关联法律条款:第三十八条
第四十二条
第四十三条
第四十六条 第四十七条
第四十八条
第五十条
第八十七条
关注
五、新法关于劳动合同约定违约金及竞业限制的规定。
新法对劳动合同约定违约金的适用范围做了非常严格的限制,规定违约金仅限于竞业限制和出资培训两种情形,这就意味着一般情况下用人单位无法约定由劳动者承担的违约金。新法同时规定,用人单位为劳动者提供专项培训费用进行专业技术培训可以约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用,不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
关于竞业限制条款,新法不但规定了其主体仅限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,内容不得违反法律、法规的规定,期限不得超过二年,同时强调用人单位在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。
关联法律条款:第二十二条 第二十三条 第二十四条 第二十五条
关注
六、新法进一步加大了对拖欠劳动报酬行为的处罚力度。
根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定,用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,应当加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。而新法加大对拖欠劳动报酬的处罚力度,明确规定如用人单位有拖欠劳 动报酬、应付补偿金的行为,劳动行政部门有权责令限期支付,用人单位逾期不支付的按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。
关联法律条款: 第八十五条
以上仅为新法施行后用人单位应当关注和重视的几个重点变化,除此之外,新法对企业规章制度的制定、经济性裁员、劳务派遣用工、、工会作用、集体合同、非全日制用工等内容也作出了详细的规定。因此,房地产企业应及时组织公司高层、人力资源管理部门和相关人员对新法进行学习和解读,对公司已订立且正在履行的劳动合同及现行规章制度进行清理和评估,对有悖于新法的相关内容进行修改、调整和补充,以防范和规避法律风险和责任,避免劳动争议的发生。
当然我们看到已有部分企业出现过分担忧的现状,但新法中也有部分过渡性规定,如第九十七条规定等。因此用人单位无需急于解除或终止劳动者的劳动合同。同时我公司的律师也告诉我们在法律实施过程中肯定会出现种种事先没有预料到的情况,法律也会有相应的调整,相继会出台一些法律条款的解释,《劳动合同法》实施细则也即将出台。同时,《劳动争议仲裁调解法》与《社会保险法》将提交人大审议,《企业工资条例》与《工伤保险条例》也在制定和修改过程中。当然,换位思考,人力资源管理者一方面是企业利益的维护者,但请不要忘记,你同时也是企业的劳动者,你也有法律赋予的正当权益,不要“顾此失彼”。
结束语:
如果你是一个守法的企业,这部法律不增加劳动成本;如果是一个违法侵犯员工权利的企业,那么它的劳动成本将大大地增加。
一个企业最终的利益和它的效益一定是和它的守法成正比。在任何国家,一个违法的企业,不尊重劳动者的企业,寿命和利润都是不会持久的。
第二篇:新劳动合同法后企业
新劳动合同法后企业《人员招聘》新手段
高岚:大家下午好!我是Thomson公司的高岚,Thomson公司是一家做视频的高科技公司,从视频开始的摄影镜头,一直到看的时候的屏幕,包括电视机的屏幕、电脑的屏幕或者电影屏幕等等。
《劳动合同法》对我们来说不是太大的挑战,因为我们的电视机生产业务,在2004年的时候就卖给了TCL,过去是生产型企业,现在完全转型为高科技企业。对我们来说,《劳动合同法》的挑战更小一点,我相信对于生产性的企业、服务性行业挑战会更大一点。中午吃饭时候和其他同事分享,我觉得挑战总是机会,挑战与机会是并存的。对于服务行业来说,也许增加了现在的用工成本或者违法成本,对于整个行业服务水平的提高是很大的促进作用。
从招聘来说,我把招聘流程以及我们自己的体会跟大家做个分享,根据《劳动合同法》,在《劳动合同法》机制下,哪些是HR从业人员所应该特别注重、特别关心的,而且是一个机会,我们能够更体现作为人力资源在企业当中价值的机会。
Thomson在中国的发展我不谈了,只谈在北京,PPT中的红色区域是我们从2001年一直到2007年招聘的量,对于我们这样的企业来说人才是关键,我们招聘的人才都是在市场上非常有竞争力的,对于Thomson这样的公司,从企业转型以后,能不能招对人,能不能选对人,能不能和企业一起经历这种转折,而且适应新的商业需要,那就变得非常的关键,对于我们来说招聘是非常严肃、非常重要的问题。给大家举个例子,我在北京的Team一共八个人,其中四个在招聘。我们的理念是什么?首先你要把好入口关,过去中国人总说病从口入,当然我不是说员工是病,要把好进入公司这个关,后面很多事情相对来说就简单得多。
《劳动合同法》出台以后,对于我们招聘来说非常关键,平等的就业机会,不能歧视,比如招聘秘书,30岁以下,女性,《劳动合同法》实施以后不能这样要求,这是对性别和年龄的歧视。集体劳动合同的保障,在《劳动合同法》集体劳动合同强调的也很多,包括固定期劳动合同续签和终止之后经济补偿,包括劳动合同解除的一系列条款,这些实际都跟招聘有关。进来的时候到底要招什么样的人,这样的人在你的企业里到底是怎样的成长过程,是不是适合你的企业成长,是跟你的企业一起成长,或者对于企业来说变成一个包袱,从一开头就要把好关,整个公司管理体系一定要把这个东西放在脑子里。
所以,对于我来说,我认为《劳动合同法》对企业招聘部门选才的能力提出了更高的要求,你的才选的对不对。同时也使企业更从长期发展考虑,对于企业来说是很大的困难;对于人力资源来说,促进人力资源管理水平的提高。今年9月份参加了一个美商会办的人力资源大会,大会上主要的论题讲的是人力资源在企业里的战略合作,怎么样转型,从辅助性部门变成战略合作伙伴,人力资源对企业带来的是什么价值,在会议上大家各抒己见,如果我看《劳动合同法》,我觉得《劳动合同法》对于人力资源在企业当中增加的价值的体现是很集中的。
让我跟大家介绍三招经验,“优生”,跟人的成长过程是非常息息相关的,我坐下来仔细想,一个孩子的孕育,最早要先要做好准备,你到底希望这个孩子以后是什么样的,有的人从开早时候就开始收集音乐磁带,让孩子增加音乐天赋,有的人搜集很多画,从作为准父母的时候就开始准备。企业招人也一样,从招聘之前就要做好准备,这个准备包括什么呢?首先企业招聘战略是什么,招聘战略根据什么来的?根据企业人力资源战略来的,企业的人力资源战略怎么来的?根据企业发展规划来的,都是相辅相成的,像我们这样的企业,比如今年一年,看到整个状况,因为我们过去招50个大学毕业生,在整个构成当中,非常年轻,有朝气,有活力,但是问题在哪呢?有经验的经理人相对来说数量不足,有经验的项目领导人相对来说数量不足,有经验的项目领导人相对来说数量不足。我们在中国的研发中心今后要更大的发展,今年年底已经到了将近700人,明年还要增加,这么大的研发中心,领导力不够的话,你很难让研发中心起到作用,而从大学毕业生开始培养,培养他的领导力,是需要时间的,今年我们的招聘战略就有了调整,招聘一些有经验的经理人和有经验的项目管理人,同时也得进一步储备我们的后备力量。对于你们每一位也是这样,你们招聘时候不光把人招到,实际上要对整个公司的人力资源做分析、放在一张大图上,看看在这张大图上,企业要怎样发展,需要什么样的人,而你现有什么样的人,中间的差异什么是通过培训可以解决的,什么是需要通过招聘解决的。或者只要你有人离职了你就一定要招聘,尤其在《劳动合同法》之下,你要对招来的人负责,是长期契约,有人说是婚姻契约也好,或者什么契约也好,不管怎么称呼,是一个长期的承诺,招聘在实施之前要三思,目前的工作,或者职位空缺,能不能通过内部人力资源结构的调整解决,能不能通过其他方式解决,像外包服务,这一项工作或者这一块工作是不是长期是企业的核心,是不是要坚持下去,是不是可以外包。在《劳动合同法》下有各种不同的用工方式,你是不是一定要招聘,在招聘之前,一定要做好准备,要三思,一定要明白我招的这个人不光是今天、明天、今年、明年,从长远来说,公司是不是需要这样的人,而且需要什么样的人,然后再进行招聘。
关键在于岗位说明或者职责说明,岗位职责说明现在变得非常重要,首先,招人时候是按照岗位说明招的,按照这个岗位说明才能了解对做这个事情的人员的要求,第二,岗位职责声明也变成了必须的要求,签订《劳动合同法》时候一定要有清楚的岗位职责的描述,在招之前,一定要跟招人的经理明确,这个人来了以后他的主要职责是什么,对这个人才的要求是什么,我遇到过很多例子,很多业务经理说我忙得不得了,确实需要人,赶紧给我们招一个人,我也遇到过这样的事情,人招进来以后,那个部门照样忙,每天照样加班到23:00点,说不行,还得招一个人,结果又招一个,仍然每天买到23:00,没有很好的分配资源,没有很好的利用资源。你的经理跟HR说我要招人,一定要弄清楚他招的人干什么,对于很多经理来说,他觉得HR手续太麻烦。
另外还要选择好招聘渠道,有的人在网上招聘很省事,一张广告出去以后几千份简历就回来了,有的职位在网络上招聘是不适当的,浪费了很多时间和精力,招聘之前,要根据职位、岗位描述有个仔细的衡量,很多招聘渠道,大家可以根据自己的情况进行考量。这就是招聘之前的准备,最主要的是分析好是不是一定要招聘,HR管理性表现在你要问这个职位到底做什么,你要问是不是一定要招聘,第二,岗位职责说明书一定要在招聘之前设计好。
岗位说明也有了,招聘也确定了,收了大量简历,我们一般一个招聘广告在网上能够收到一千分简历,甚至到两千份,怎么能够确保招到的人是最合适的,最合适的人才首先要满足这个职位的工作要求;第二,个人能力要能满足你对这个职位素质的要求;第三,这个人要和公司文化要融合,和团队要能融合,再优秀的人,如果不能跟你的团队融合,他也不是你的最佳人选。再有能力的人,但是没有工作,你把他招进来以后,实际上也不是合适的招聘。或者这个人能力不够,但是因为要的工资低,我就招进来了,就给自己埋下了一个问题的种子。这三条是缺一不可的,只有这三条都满足了,选才时候才是最佳人选。选择方面招对人就很重要,我们有各种各样不同的评价方式,除了面试以外,还有能力测试、团队适应度的测试、综合评价和各种各样评价方式,多方面利用评价方式,我看过一些统计资料,说在面试过程中,你最多能够了解这个人的百分之多少?统计数字表明最多能了解13%,在简短的面试过程中,你要确定招的人是对的,要确定长期来说,能够跟企业长期合资、融合,要通过不同方式,关键一点是要注重在面试以外他所表现主要的东西,因为人面试的时候是做好准备的,你问的那些问题书上都有,答案怎么说人家都知道,现在信息非常发达,你要注重面试以外的东西。
在选才过程中经常有一些误区,有的人觉得学历越高越好,越优秀越好,前面有的嘉宾说公司和个人实际上是婚姻关系,其实选人和婚姻是很类似的,不是说最优秀的是最好的人选,而是最合适的才是你最应该招进来的人,你要选最合适的人,不一定是学历非常高,我们原来有一个经理那边有一个特别合适的秘书人选,他说要招这个秘书,那个秘书是硕士研究生,不是说硕士研究生不可以做秘书,但是做秘书对她来说资源是个浪费,对于公司来说要增加招聘成本。第二个误区,经常有人说,因为现在成本控制太高,实在不行的话,我们就退而求其次,事实证明,很多情况都是这样,真正招聘时候,要宁缺毋滥,退而求其次,往往最后吞食恶果的是自己。还有很多误区,有的人容易凭第一印象和感觉,在面试过程中一定要考虑自己的第一印象正确不正确。现在很多公司已经开始做背景调查了,尤其对重要岗位的人,职位调查非常重要,他以前的工作是怎样的,在以前公司的表现怎样,对你来说是很有重要的价值资料,尤其对于高级人才的招聘,因为在《劳动合同法》下,要解聘一个人,或者终止劳动成本,你的成本是很高的。很多人觉得人招进来以后我跟他签合同了以后就万事大吉了,我们有一个早期教育,早期教育是什么呢?他来的第一天公司要做什么,第一周之内公司要做什么,第一个月之内公司要做什么,以及试用期结束之前公司要做什么,保证招进来的人能够尽快适应公司,尽快了解公司业务,尽快了解他自己的工作,尽快地跟公司融合在一起,很多企业现在已经开始做员工入职教育,但是一天、两天是不够的,尤其是根据《劳动合同法》的规定,在试用期之内可以解除劳动合同,可以解除劳动合同的要求是什么呢?不符合录用条件还有其他的解除条款,试用期之内提前三天通知,不符合录用条件公司可以立即解除劳动合同,第一条很简单,《劳动合同法》说如果不签订劳动合同一个月以后要付两倍工资,最好第一天就签订好劳动合同,员工手册一定要签,前面嘉宾也都说了,非固定期劳动合同并不是不能解除,也能解除,有很多解除条件,对于公司来说,有很大自主权的是严重违反公司法律这一条,公司的规章和制度,体现在什么?体现在员工劳动手册里,要在员工劳动手册里把严重违反公司纪律和引起劳动合同解除的违纪行为列清楚,现在如果员工手册还没有改版,一定要尽快,把劳动手册重新整理一遍,有没有确切的指出什么是你的录用条件,有没有确实的明示什么样的情况是严重违反劳动纪律。另外有人说劳动合同固定期还是无固定期,我现在在Thomson工作,之前我在英国石油,在英国石油时候,所有英国石油的员工签的都是无固定期限劳动合同,一直签无固定期劳动合同,而且我也知道,很多其他大的跨国企业也是签无固定期劳动合同,但是是不是企业就不能解雇人了呢,我自己的切身经验仍然可以解雇人,我们仍然解雇了一些不称职或者有各种各样问题的员工,无固定期劳动合同并不可怕,而且在《劳动合同法》下,我个人建议你跟他签合同就签无固定期的,为什么呢?因为固定期劳动合同,即使续签,或者不续签,你跟他终止无固定期劳动合同,仍然要有经济赔偿,对于公司来说,其实没有太大的差别,到现在为止,没有任何一个例子说三年劳动合同到期了我们不给他续签了,他如果真的不符合劳动要求,或者有问题,等不到三年,我读这份《劳动合同法》,我们已经开始实施了,把所有劳动合同都转成无固定期劳动合同,对企业来说没有什么太大的差异,关键在于怎么管理。
第一周了解公司规章制度,一定要让他清楚什么是公司的规章制度,很多公司的规章制度就是一张黄色的旧纸,贴墙上,没人看、没人做,不要浪费时间做流于形式的东西,你的规章制度一定要让员工知道,而且要有执行力,而且一定要执行,执行不了的规章制度干脆不要定,定了的规章制度一定要执行,而且要向员工明示,在《劳动合同法》中,员工手册需要员工签字认可,就像劳动合同一样,公司和员工都要签字认可,这些都是技术细节。
第一个月,我们有两天项目,就是了解公司战略目标,各个公司职能部门的状况,实际上也是为了帮助员工更快的适应公司的发展,现在知道,我为什么建议大家一签就签无固定期合同呢?无固定期劳动合同试用期可以是6个月,有6个月的时间,你可以更多的了解这个人,这个人也可以更多的了解公司,如果试用期结束前的评估非常非常重要,试用期结束之前一定要提前和录用人的经理坐下来评估这个人是不是符合录用条件。中国经济管理大学
作为人力资源来说,选对人是人力资源管理非常重要的内容,而且也是以后一系列管理的第一步,《劳动合同法》要求企业对职工有更多责任,负担起更多责任,对我们来说不是很大的挑战,对我们来说也没有成本的增加,因为我们之前所有的员工离职或者公司解除劳动合同公司都有经济赔偿,对我们来说有一点窃喜,现在三倍社会平均工资是一个上限,对于那些职位很高、薪水很高的人,以前不敢解雇,一解雇动辄上百万,现在对我们来说反而有点松绑,对我们来说,人力资源管理的最大成本并不是《劳动合同法》造成的成本预期的增加,反而是在市场上怎么样能够留住人才,以及市场上人才成本的增加,对我们来说更是成本的增加。
总而言之,我觉得《劳动合同法》对于人力资源来说是一个平台,对于人力资源从业者来说可以利用这个平台提高自己的管理水平,而且也有法可依,对于人才长期的成长,实际上是一个关键。
最后跟你们分享一个看法,年初时候,我经常接到各个不同办会单位,说你给我们讲讲怎么留住人才,保留人才太关键了,让我跟他们分享一下我们的经验,我们企业离职率很低,在高新技术企业我们的离职率才9%,相对来说很低,市场上都16%,让我跟他们分享分享怎么留住人才,各种各样题目的会议。下半年那些会都没声了,从9月份开始,没有一家企业给我打电话,让我给他们讲讲怎么留住员工,我觉得很奇怪,《劳动合同法》实施以后,如果不能充分利用那些人才,那些人才照样走。《劳动合同法》确实是个挑战,但是更多的是个机会,大家别忘了,《劳动合同法》不是一个保险箱,能够把你的人才都留住,你还要投入很多精力留住你的关键人才。
第三篇:《劳动合同法》实施企业面临的常见法律风险
《劳动合同法》实施企业面临的常见法律风险
作者:何勇
入库时间:2007年11月29日
随着《劳动合同法》的即将实施,法律环境与政策环境也将随之发生调整,这也使得企业原有的人事管理措施面临新的法律风险,并大幅增加企业的用人成本。目前上海不少企业相继聘请律师进行相关培训,上海中隆律师事务所高级合作人李国楚律师和朱静律师就目前一些企业采取的措施以及《劳动合同法》实施后企业可能会面临的几种常见法律风险进行分析,并提出了一些相应对策为企业调整人力资源管理思路、预先应对提供一些参考。
常见措施一:用人单位因对新员工的工作能力、工作态度不了解,在试用期内一般不与新员工签订劳动合同。
法律风险:用人单位需向该员工每月支付两倍工资;用人单位被视为与该员工已订立无固定期限劳动合同,该员工成为企业的“终身员工”。
相应对策:员工入职当天即与其签订劳动合同;为充分实现企业的用人自主决定权,在劳动合同中依法设立相应的条款;尽可能在试用期内决定该员工的去留。
常见措施二:许多用人单位担心若劳动合同期限约定过长,难以让表现不佳的员工离开公司或者出于其他考虑,将劳动合同的期限约定为一年甚至更短,即通常所说的劳动合同“一年一签”。
法律风险:用人单位未订立无固定期限劳动合同的,自第三次劳动合同等期限延续之日起,向员工每月支付二倍的工资。
相应对策:可将“一年一签”改为“三年一签”或“五年一签”;让两次订立固定期限劳动合同的时间不连续,即第一次固定期限劳动合同期限届满后,办理退工手续,过一定时间后再办录用手续;让员工自己书面要求订立固定期限劳动合同。
常见措施三:许多用人单位在《劳动合同》中约定:如员工提前辞职,应当向企业支付违约金。
法律风险:上述约定被裁决无效。
相应对策:企业可将与该员工商定的薪资划分为两部分,每月工资和履约后兑现的工资。在劳动合同中约定,其中履约后兑现的工资待劳动合同期限履行完毕后以“诚信履约奖金”形式一次性发放,如员工提前辞职,该部分不予发放。
常见措施四:大多数企业都由公司的管理部门单方面根据企业经营管理需要,制定并颁布实施制定了比较完善的规章制度,如劳动规则、员工守则、保密制度、培训制度、绩效管理制度等。
法律风险:企业自行制定的直接涉及劳动者切身利益的规章制度,在工会或者全部职工认为不同意时,由劳动行政部门责令改正,给予警告;给劳动者造成损害的,企业还应当承担赔偿责任。
相应对策:依据《劳动合同法》的程序要求制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度;应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定;将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。
常见措施五:多数企业在招录员工时,除非劳动者明确要求,不会主动告知员工工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等相关情况。法律风险:劳动合同可能因为企业没有主动履行告知义务而全部或者部分无效;给员工造成损失的,可能需要赔偿其损失。
相应对策:企业在签订合同时,将上述内容写在合同的相应条款内。
常见措施六:连续设立试用期,既可以通过员工的实际工作表现来评估其工作能力,以决定是否留用,又可以合法支付相对较低的工资,降低成本。
法律风险:被劳动行政部门责令改正。
相应对策:设立符合 《劳动合同法》第十九条规定的试用期;试用期满后果断决定该员工的去留。
常见措施七:在试用期内对新录用的员工不满意,用人单位立即口头通知其不用继续上班。
法律风险:用人单位需要向员工支付一个月的工资作为经济补偿金;用人单位被裁决继续履行劳动合同,即不得不继续聘用该员工。
相应对策:与该员工协商一致,支付半个月工资的补偿金后,解除劳动合同;依据符合《劳动合同法》规定的情形,保留相应的证据,向其说明理由后,解除劳动合同。
出处:每日经济新闻
http:///zhi_sk/jt_page.asp?articleid=135098
第四篇:企业如何规避新劳动合同法
企业如何规避新《劳动合同法》
随着社会保障体系的改革和企业劳动用工环境的变化,新颁布的《劳动合同法》中,关于劳动合同的建立与解除,相对于现行的法律,有着较大的改动变化,相比之下,显得更为细化,建立劳动关系与解除劳动关系是劳动者必须经历的两个过程,如果防范风险的意识淡漠,用工风险控制不当,往往会给企业带来大量的纠纷和不必要的经济损失。为此,特收集相关资料,就企业在管理过程中如何规避新劳动合同法提出几点建议供各项目组老师参考:
一、办理新员工入职手续的规避要点
规避内容:劳动者提供虚假材料,造成用人单位判断的失误,会导致劳动合同无效。《新劳动合同法》规定:“合同无效,一方有过错,且给对方造成损失的,过错一方还要承担赔偿责任”。但由劳动者原因造成的导致《劳动合同法》合同无效,他还要拿到相同岗位的工资,比如他用假学历骗取企业信任拿到一万、两万工资岗位,最后发现学历是假的,他拿到的工资并不会退回来,直到双方劳动关系解除企业都要继续按这个标准支付一万、两万工资,也就是说劳动者违法代价并不大。
规避方法:新《劳动合同法》规定劳动者有“如实告知义务”。即向用人单位应该如实告知教育背景、工作经历、身体健康状况。为此,用人单位在办理新员工入职手续时有权要求劳动者提供与本人身份、教育背景、工作经历、身体健康状况的相关证件原件。但用人单位要注意:一是不能扣押原件,只能将原件复印存档。二是不能以任何名义收取押金和要求提供担保。三是要求劳动者在复印件上签名确认。四是在招聘录用劳动者时候要注意认真核实真实情况,以防假证件。
二、企业制定内部规章制度的规避要点
规避内容:第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者
切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。
在规章制度和重大事项决定实施过程中,工会或者职工认为不适当的,有权向用人单位提出,通过协商予以修改完善。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公
示,或者告知劳动者。
规避方法:第四条是《劳动合同法》做出的关于规章制度民主程序的相关规定,由此引申出民主程序的几个步骤:企业根据本单位生产经营情况制定出规章制度草案,之后把草案提交给员工代表大会,如果没有员工代表大会,要提交给全体职工进行讨论,这里强调的只是讨论,并不是通过,根经过讨论之后,据讨论的意见用人单位制定出修改方案,重新制订草案,这时候制订出来之后可以直接提交给工会,如果没有工会提交给员工代表,这里讲的员工代表和前面讲的员工代表大会里面的员工代表不是一个概念,指的是专项的员工代表,与职工代表或者工会平等协商,平等协商通过后规章制度正式出台,离生效还差一个程序,就是公示。同时,用人单位在制定规章制度时要注意内容严谨、合法、有效。在内容里尽量不要有“扣发、处罚、罚款、开除、除名、辞退、解雇”等词出现,与新劳动法抵触的内容就不要写到规章制度里,在执行时不容易取证的也不要写到制度里。最好是将规章制度全部写入员工手册发到每一个员工手上,并且让员工签名确认存档。
三、企业与员工签订劳动合同时的规避要点
规避内容:第十七条规定劳动合同应当具备以下条款:(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
规避方法:一是合同期限最好为一年一签。因为十七条规定劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月,从细节来说,一年以上含365天,企业就可以把试用期约定为两个月。二是填工作内容时,不填具体工种、岗位,可概括填写管理、技术、一线普工三种职位,这样便于员工在不胜任工作岗位时进行
调岗。三是在填写工作时间、休息休假时,劳动局发的旧合同版本一般没有要求每天具体工作时间这一项,新版本一定会有,建议填写综合计时工作制或弹性工作制,因为这样就可以用春节放假时间和平时(星期
六、星期天)进行调休解释。四是增加劳动合同的补充协议。在补充协议上写明公司出资培训费违约、竞业禁止违约金的、损坏用人单位财物、直接损失和间接损失赔偿、工作期间调整工作岗位等详细内容。
四、企业执行规章制度的规避要点
规避内容:试用期转正、工作时间、违规违纪处罚、员工辞工、合同纠纷。
规避方法:
1、从新员工办理入职手续日期计算,一个月内企业必须和员工签订劳动合同,因为超过一个月会承担支付双倍工资的后果。企业还要对员工的工作情况记录,特别是违规违纪情况的记录,凡是发现违规违纪尽量要责任人先写保证书或检查,然后再开处罚通知单,并且要违规人在处罚通知单上签名确认,只要员工在职,就一定要将违规违纪的所有材料保存,作为试用期转正、升职考核、解除劳动合同或处理合同纠纷的衣据和证据。
2、企业在制订考勤制度时,尽量只写正班时间(8小时),加班不写具体时间,比如:“上半时间上午8:00-12:00,下午14:00-1800,加班时间根据生产需要而定”。如果加班,也不要求员工打卡,考勤记录更不能落到员工手中。
3、要求企业的所有管理人员在签批员工辞职报告时,不能大笔一挥“同意”,因为第三十五条规定:“用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容”。协商一致,必然有两种可能:一种可能是用人单位提出解除劳动合同的动意双方协商一致,还有一种方式是个人提出解除劳动合同动意,如果用人单位首先提出双方达成一致,用人单位要向劳动者支付经济补偿,劳动者向用人单位提出,经过用人单位同意协商一致解除劳动合同不需要支付经济补偿,你拿过来大笔一挥同意解除,这不是单方解除劳动合同,如果与之约定了服务期、违约金、预告解除统统作废。所以,签批劳动者辞职申请时候一定要注意,不能单纯写上同意就可以,还要附条件,比如同意,但是你要承担违约责任,支付违约金,或
者同意30天之后离职。一定加上后续条件,否则变成协商一致解除劳动合同。(辞职书—辞职申请书)
4、如果与员工发生劳动纠纷,协商解决。但协商一致签订协议书时在协议上要加个条款,劳动者一方放弃针对甲方追索其他权利的权利。这样企业就可以消除后患。(只要有弃权性条款,一般情况下劳动者申诉就会被驳回)
5、怎么样能够限制劳动者随意跳槽呢?只有两个途径:第一可以不予办理解除动合同手续,包括人事档案转移、社会保险关系的转移以及解除劳动合同证明书的收据;还有一种可以结合法律规定的工资支付周期尽量往后压工资,比如9月1号---9月30号的工资,按照法律规定最晚可以到10月31号发。
6、如果员工没有提前30天以书面形式通知企业就走了,用人单位可以向他追究的只有由于他的跳槽行为给你造成的经济损失,第一个是直接经济损失,必然因果关系。第二是采取必要的规避措施仍然规避不掉的损失,可以要求赔偿,但必须要能提供充分证据。
7、新《劳动合同法》第三十八条第四款规定:“用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的劳动者可以解除劳动合同”。这是一个新规定,规章制度里边有违法违规内容,劳动者是否可以提出解除劳动合同要求经济补偿,其实不是这样理解,规章制度违反法律法规规定是前因,造成劳动者权益受损是后果,必须产生后果劳动者才有这个权利,没有后果就没有这个权利,比如有一天员工说规章制度违法了,所以提出辞职,不理他,就让他走,但规章制度里要加上这样一句话“本制度与法律法规不一致的地方以法律法规为准”,这个问题就解决。
综上所述:虽然新劳动合同法的出台增加了对企业压力,但这是社会进步、国家强大的标志。企业必须面对,承担社会责任。我们项目组老师首先要帮助企业走上持续良性发展的轨迹,企业老板才会自觉遵守国家的法律、法规。同时我们老师要指导企业建立合法、有效的企业规章制度,而不能只顾教企业如何去规避国家的法律、法规,因为我们欧博的老师是有社会责任感的。
第一章 招聘录用阶段如何规避风险
方法1:招聘广告的内容一定要合法
方法2:明确设定“录用条件”
方法3:主动履行“告知义务”
方法4:审查求职者的相关背景
方法5:确认求职者是否有潜在疾病
方法6:确定求职者是否年满16周岁 方法7:核实求职者是否已解除劳动关系 方法8:审查求职者是否存在竞业限制 方法9:招用外国人要办理相关手续
方法10:不要轻易发出“录用通知书”
第二章 签订劳动合同如何规避风险
方法11:及时签订劳动合同
方法12:按规定建立职工名册
方法13:劳动合同一定要采用书面形式
方法14:劳动合同不可缺少的九个“必备条款”
方法15:通过“约定条款”保护自身利益
方法16:劳动合同条款要“约定明确”
方法17:订立劳动合同要遵循一定的原则
方法18:明确约定劳动合同的生效时间
方法19:劳动合同要经过双方签字盖章
方法20:劳动合同要交给劳动者一份
方法21:劳动合同到期要及时续签或终止
方法22:绝不能收取财物和要求担保
方法23:没有担保如何预防企业财产损失
方法24:“劳动者不签合同”该怎么办
方法25:明确劳动合同的类型 方法26:合理选择劳动合同期限 方法27:一年一签劳动合同好吗 方法28:如何理解“无固定期限劳动合同”
方法29:哪些情况必须订立“无固定期限劳动合同”
方法30:哪些情况可以视为订立“无固定期限劳动合同”方法31:合理规避“无固定期限劳动合同”的发生
方法32:如何避免出现劳动合同无效或部分无效
方法33:如何约定“服务期”
方法34:如何约定“保密协议”
方法35:如何约定“竞业限制”
方法36:如何约定“违约金”
第三章 试用期如何规避风险
方法37:试用期也要签劳动合同
方法38:不能只约定试用期
方法39:不能超标准约定试用期
方法40:不能重复约定试用期
方法41:试用期工资不要低于法定标准
方法42:试用期也要为员工缴纳社保
方法43:试用期内也要给员工医疗期待遇
方法44:试用期内不能随便解除劳动合同
方法45:试用期内解除劳动合同要符合法定程序
方法46:小心预防员工在试用期内辞职的损失
第四章 履行和变更劳动合同如何规避风险
方法47:不要拖欠和克扣工资 方法48:正确应对“支付令” 方法49:不要违反“最低工资标准” 方法50:不要强迫或变相强迫加班
方法51:严格按规定支付加班费
方法52:依法保护劳动者生命安全和身体健康
方法53:劳动合同变更要符合法律规定
方法54:用人单位变更事项不能影响劳动合同的履行方法55:企业分立或合并后原劳动合同继续有效
第五章 解除劳动合同时如何规避风险
方法56:尽量通过“协商一致”解除劳动合同
方法57:当劳动者“提前通知”解除劳动合同时怎么办方法58:尽可能降低劳动者“自动离职”带来的损失
方法59:劳动者“因用人单位主寸错”解除劳动合同时怎么办方法60:怎样以劳动者“不符合录用条件”解除劳动合同方法61:怎样以劳动者“严重违反规章制度”解除劳动合同方法62:怎样以劳动者“严重失职”解除劳动合同
方法63:怎样以劳动者“有双重劳动关系”解除劳动合同方法64:怎样以劳动者“有欺诈等行为”解除劳动合同方法65:怎么以劳动者“被追究刑事责任”解除劳动合同
方法66:怎么以劳动者“医疗期满”解除劳动合同 方法67:怎么以劳动者“不能胜任工作”解除劳动合同 方法68:怎么以“客观情况发生重大变化”解除劳动合同 方法69:怎么选择非过失性解除劳动合同的方式
方法70:怎么以“经济性裁员”单方解除劳动合同
方法71:合理规避用人单位单方解除劳动合同的限制方法72:规范用人单位单方解除劳动合同的程序
方法73:怎样正确终止劳动合同
方法74:巧妙规避解除或终止劳动合同的“经济补偿金”方法75:正确计算应向劳动者支付的“经济补偿金”数额方法76:恰当选择向劳动者支付“经济补偿金”的时间方法77:避免出现应向劳动者支付“赔偿金”的情形方法78:依法向劳动者索取“赔偿金”
方法79:正确办理解除或终止劳动合同的手续
方法80:正确出具解除或终止劳动合同的文书
第六章 规章制度的风险规避
方法81:依法建立和完善规章制度
方法82:规章制度的制定主体要适格
方法83:规章制度的内容要合法
方法84:规章制度的内容要合情合理
方法85:规章制度的内容不能违反劳动合同
方法86:规章制度的内容不能违反公序良俗
方法87:规章制度最好是经过民主程序制定
方法88:规章制度经过公示才有法律效力
方法89:组建并发挥工会的沟通协调作用
第七章 特殊用工的风险防范
方法90:谨防劳务派遣形成事实劳动关系
方法91:谨慎签署“劳动派遣协议”
方法92:劳动派遣用工是有法律限制的方法93:依法保护被派遣劳动者的权益
方法94:用工单位要履行相应的义务
方法95:用工单位需要承担连带赔偿责任
方法96:合理使用非全日制用工
第八章 常用的劳动合同范本
北京市劳动合同书示范文本(固定期限)
北京市劳动合同书示范文本(无固定期限)
北京市劳动合同书示范文本(以完成一定工作为期限)北京市劳动合同书示范文本(非全日制用工)HR不可不知的其他相关文书
入职登记表
劳动合同签收登记表
培训协议
保密协议
竞业限制协议
劳动合同变更协议书 解除劳动合同协议书(协商解除)解除劳动合同通知书(用人单位单方解除)终止劳动合同通知书
解除(终止)劳动合同证明书
劳动合同续签申请表
续订劳动合同通知书
劳动合同续订书
附录:中华人民共和国劳动合同法
参考书目
第五篇:劳动合同法企业十大注意事项[最终版]
劳动合同法企业注意的十大问题
一、修订完善规章制度并注重证据保留
《劳动合同法》第4条明确规定了用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项,应当经职工代表大会或全体职工讨论,协商确定,并将其公示或告知劳动者。即,企业制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度的程序是:经职工代表大会或全体职工讨论→提出方案和意见→与工会或职工代表平等协商确定→公示告知。这说明,用人单位制定的规章制度要适用于劳动者,首先,内容合法,其次,民主程序制定,最后,得让劳动者知晓。第39条规定了用人单位可以解除劳动合同的情形,其中包括劳动者严重违反用人单位的规章制度等。当发生劳动纠纷时,用人单位就可以用劳动者签收了的规章制度证明其“严重违反用人单位的规章制度”解除劳动合同。
建议公司的规章制度(特别是员工手册)按照《劳动合同法》的要求修订完善并保留经职工代表大会或全体职工讨论、协商及公示的证据;建立规章制度签收表制度;最好还将规章制度送企业所属劳动站备案。
二、重视工会的作用
《劳动合同法》中有多处涉及工会的条款,如:第4条、第6条、第41条、第43条、第56条、第78条等。赋予了工会很大的权利,如:用人单位在制定、修改或者决定有关直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,须“与工会或者职工代表平等协商确定”;用人单位经济性裁员须“向工会说明情况,听取工会意见”;用人单位违反集体合同,侵犯职工劳动权益的,工会可以依法要求用人单位承担责任等。而华为辞职门事件,也被劳动部门指责在程序上违法,未听取工会意见。显然,建立或改革工会,力求在用人单位与工会之间建立良好的合作关系对用人单位更有好处。
三、杜绝事实劳动关系,正确订立书面劳动合同
《劳动合同法》明确规定,已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。现实中,许多企业不与员工签订书面劳动合同,仅做口头约定,企业以为以此可以规避企业责任。其实,只要有用工的事实,不论劳动合同签订与否,劳动关系就已建立,劳动者就可享受相应福利待遇,员工可以工作证、工资表、考勤表、职工名册、其他员工证人证言等多种方式证明双方存在劳动关系。而不签订书面劳动合同,徒增企业违法风险。
按《劳动合同法》第14条、第82条明确规定,用人单位自用工之日起不与劳动者订立书面劳动合同的,将面临许多惩罚措施:
1、用人单位自用工之日起超过1个月但不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资。
2、用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
3、用人单位违反《劳动合同法》规定不与劳动者订立书面劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
所以,《劳动合同法》实施之后,用人单位务必与劳动者签订书面劳动合同,否则将承担较大法律风险,而《劳动合同法》第97条也明确规定“本法施行前已建立劳动关系,尚未订立书面劳动合同的,应当自本法施行之日起一个月内订立”。即是说,明年1月31日之前务必规范所有用工关系,签订书面劳动合同。
四、重视劳动者在签订、终止劳动合同时的合法权利
《劳动合同法》第八条规定,用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。说明用人单位与劳动者双方都应当如实告知另一方与订立劳动合同有关的真实情况,不能欺骗对方。如果一方向另一方提供虚假信息,采取欺诈手段订立劳动合同,则可能导致劳动合同的无效。但是,劳动者对与履行劳动合同无法的个人隐私有权拒绝回答。
《劳动合同法》第9条规定,用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。对用人单位违反本条规定的行为,第84条规定了相应的行政处罚及民事赔偿责任。为人注意的是“不得要求劳动者提供担保”,未明确说明要求第三人提供担保是否违法,按其用意来看似乎是不允许的。
此外,劳动合同必须载明必备条款并将劳动合同文本交付给劳动者,否则,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
新法实施后,用人单位解除、终止劳动合同的附随义务有了时间表,用人单位应在法定时间内积极履行附随义务,否则,将有可能承担赔偿责任。《劳动合同法》第50条规定,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在15日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。按《劳动合同法》第84条规定,劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,要给予处罚。
五、合理约定劳动合同期限并正确理解无固定期限劳动合同
《劳动合同法》对无固定期限劳动合同有了更明确的约定,这使得一年一签劳动合同以规避解除劳动合同支付经济补偿金的惯用方式会给用人单位带来更大的风险。
首先,《劳动合同法》第46条规定,除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第44条第一项规定终止固定期限劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。这就意味着,劳动合同期满后,用人单位不与劳动者续签劳动合同或者与劳动合同续签劳动合同时提供的条件比原劳动合同约定的较低导致劳动者不愿续签劳动合同的,用人单位需要支付经济补偿金。这一规定是劳动合同到期终止与劳动合同解除在支付经济补偿金上的区别趋于淡化。因此,一年一签劳动合同的优势不再明显。
其次,《劳动合同法》第14条规定,连续订立两次固定期限的劳动合同后,且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项规定的情形,续签劳动合同的,如果劳动者提出签订无固定期限劳动合同的,用人单位必须同意。这就意味着如果企业选择一年一签劳动合同,那么两年后,企业只有两种选择,要么选择不续签合同,支付经济补偿金后,与劳动者分道扬镳;要么选择续签劳动合同;选择分道扬镳,可能会使自己培养的员工流失,等于为他人做嫁衣;选择续签,可能面临签订无固定期限劳动合同的风险。
由此可见,选择一年一签劳动合同,对企业来说是极不利的。新法实施后,企业应注意劳动合同期限的合理搭配。在新法条件下,“三年+六年”的合同期限安排是一个不错的选择。因为《劳动合同法》规定,劳动者在该用人单位连续工作满十年的,如果其提出订立无固定期限劳动合同,用人单位必须同意。可见,当劳动合同期达至九年时,企业根据自身实际情况选择下一步如何操作是最明智的。
对无固定期限劳动合同,目前各用人单位多有顾虑。实际上,它并不是“铁钣碗”、“终身制”,它无确定终止时间,但并不是没有终止时间,别忘了它也是劳动合同的一种类型。只是如果没有出现法律规定的条件或双方约定的条件,双方当事人需继续履行合同。一旦出现了法律规定的情形,如《劳动合同法》第三十六条规定的“用人单位与劳动者协商一致”或第39条规定的情形,无固定期限劳动合同同样能够被用人单位解除。值得注意的是,新法第14条规定连续订立固定期限劳动合同的次数,自劳动合同法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。也就是说,企业与劳动者订立第三个劳动合同时必须按劳动者要求订立无固定期限劳动合同所涉前二次合同的次数,要从2008年后新订的劳动合同开始计算。
六、合理约定劳动条件
《劳动合同法》第17条第一款
(一)至
(九)项规定了劳动合同所应当具备的必备条款,新增了工作地点、社会保险、职业危害防护等内容,对用人单位提供的劳动条件规定了更高的要求。
按《劳动合同法》的规定,劳动合同必须明确约定劳动者的工作内容(即岗位)和工作地点。在合同履行过程中,用人单位不能擅自变更,如将员工从北京调至西安,从木工调为泥水工等。当然,法律并未规定不能约定用人单位根据生产经营需要及劳动者的实际情况,合理调整员工的工作岗位及工作地点。
社会保险也是劳动合同必须约定的内容。依据《劳动合同法》第38条规定,用人单位如果未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同并可依据第46条规定向用人单位主张经济补偿,同时,劳动者还可以要求社会保险单位责令用人单位补交社会保险。由于试用期也是劳动合同期限的一部分,因此,社会保险需从企业与劳动者建立劳动关系之日开始购买,也不是从试用期满才开始购买。
七、试用期的约定应合法
《劳动合同法》用了很大篇幅对试用期条款做明确规定,体现出立法者对试用期问题的高度重视。作为用人单位,也理当应重视并合法约定试用期条款。
首先,试用期应有合理的期限。按《劳动合同法》规定,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不超过六个月。举例说,如果签订为期一年或者二年的劳动合同,可以约定二个月的试用期;签订三年及以上期限的劳动合同,试用期可约定为六个月或以下月数。
其次,试用期不能随处约定。《劳动合同法》规定,以完成一定工作任务为期限的劳动合同或劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。说明员工在同一用人单位升职或调职都不得再次进行试用。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。如果仅约定试用期,就徒增了一次劳动合同的签订,对企业明显不利。
第三,试用期工资不可随意约定。《劳动合同法》规定,劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
最后,试用期违法约定并履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。即对超出法定期限的约定试用期部分,用人单位既要按试用期标准支付工资,还要按正常工资标准支付赔偿金。
当然,除用人单位外,劳动者也得履行试用期规定义务。劳动者在试用期内解除劳动合同的,需提前三日通知用人单位,不再适用以前的随时单方解除。
八、企业不得随意设定违约金
《劳动合同法》第25条规定,只有在两种情形下,用人单位可以约定由劳动者承担违约金:
一是在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超
过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
二是在竞业限制约定中约定违约金。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后,以上规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。
新法实施后,除以上两种情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金,或者以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。
九、企业欠薪的成本增加
《劳动合同法》加大了对无故拖欠工资行为的惩罚力度。在企业欠薪的情况下,劳动者有两个选择,其一,以企业欠薪为由提出辞职,要求企业支付经济补偿金,除月工资高于单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上职工月平均工资三倍的劳动者,补偿年限无限制;其二,向劳动保障部门投诉,责令企业限期支付,如果逾期未支付的,由劳动保障部门责令企业按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金,改变了原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定的“加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”。
十、企业违法辞退劳动者的成本要大幅度增加
《劳动合同法》加重了企业违法解除或终止劳动合同的成本。与《劳动法》相同,用人单位违法解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行。但如果劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,按《劳动合同法》第87条规定,应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金,即以劳动者的工作年限为标准,每满一年赔偿二个月的工资,但对高收入者赔偿最多不超过24个月工资。当然,企业支付赔偿金后,就不用支付经济补偿金及额外经济补偿金了。(备注:此《劳动合同法》为2008年版)