2018年CPA经济法考点复习-合同法律制度（5篇范文）

第一篇：2018年CPA经济法考点复习-合同法律制度

2018年CPA经济法考点复习第一单元

合同法律制度

1、实际履行原则

（1）合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

（2）合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

2、免责条款的无效

（1）造成对方人身伤害的；

（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

3、多重买卖合同

在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形下，如果合同均不具有《合同法》第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以请求追究出卖人的违约责任。

4、无权代理

（1）狭义的无权代理

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

①相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

②合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。

（2）表见代理

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（2001年案例分析题）

5、无权处分（2014年案例分析题）

（1）当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。

（2）出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

6、约定不明的处理（2006年案例分析题、2007年案例分析题）

（1）总原则

可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

（2）具体规则

①价款或者报酬不明确的，按照“订立合同时履行地”的市场价格履行。

②履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

③履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

④履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

7、抗辩权

（1）同时履行抗辩权（2016年案例分析题）

双务合同的当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

（2）先履行抗辩权（2011年案例分析题）

双务合同的当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

（3）不安抗辩权（2007年案例分析题）

首先，中止履行

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：

①经营状况严重恶化；

②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

③丧失商业信誉；

④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

然后，解除合同

当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。

8、代位权（2008年案例分析题、2009年案例分析题、2010年案例分析题）

（1）代位权是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。

解释

1、债务人的懈怠行为必须是债务人“不以诉讼方式或者仲裁方式”向次债务人主张其享有的具有“金钱”给付内容的“到期”债权。因此，如果债务人以书面或者口头方式催促次债务人履行债务，但没有就此“提起诉讼或者申请仲裁”，仍然构成懈怠。（2017年新增）

解释

2、所谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

解释

3、“债权人”的债权不受是否专属于债权人自身的限制。（2017年新增）

（2）代位权诉讼

①债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。

②如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。

③债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。

④在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

⑤债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。

9、撤销权（2008年案例分析题）

（1）因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

解释

1、债务人放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者恶意延长到期债权的履行期限，对债权人造成损害。

解释

2、转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价70％的，可视为明显不合理的低价；转让价格高于交易时交易地的指导价或市场交易价30％的，可视为明显不合理的高价。

解释

3、债权人对债务人的债权可以到期，也可以未到期，但债权人对债务人必须享有有效债权。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。

（2）撤销权行使的期限

撤销权应当自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

（3）撤销权诉讼

①债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼上的第三人。

②债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。

③撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。

10、债权转让（2008年案例分析题、2016年案例分析题）

（1）债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

解释

1、债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

解释

2、债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

（2）债权转让的效力

①债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利（如抵押权、质权），但该从权利专属于债权人自身的除外。

②债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩（如提出债权无效、诉讼时效已过）可以向受让人主张。

③债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

11、合同的解除（2005年案例分析题、2007年案例分析题、2009年案例分析题、2015年案例分析题）

①法定解除

（1）因不可抗力致使“不能实现合同目的”；

（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务；

（3）当事人一方延迟履行主要债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行；

（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使“不能实现合同目的”；

（5）当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。

定金罚则、（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则；（2）因当事人延迟履行或者有其他违约行为致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。

②随时解除

（1）在承揽合同中，“定作人”可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（2001年案例分析题）

（2）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

（3）在不定期租赁合同中，出租人和承租人均可以随时解除租赁合同。

（4）租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。

③当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

解释、如果没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起3个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

④合同解除的效力

（1）尚未履行的，终止履行。

（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

（3）合同的解除不影响合同中结算条款、清理条款以及解决争议方法条款的效力。

12、抵销（2008年案例分析题）

①约定抵销

当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

②法定抵销

（1）当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

（2）一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则未到期的债务人可以主张抵销。

（3）效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销，如诉讼时效届满后的债权，该债权人不得主张抵销；但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许。

（4）法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方，抵销的效果自通知到达对方时生效。

（5）抵销不得附条件或者附期限。

13、提存（2009年案例分析题）

①债务人可以将标的物提存的情形

（1）债权人没有正当理由拒绝受领；

（2）债权人下落不明；

（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

（4）法律规定的其他情形。

②通知义务

除债权人“下落不明”的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。

③提存的法律效力

（1）毁损、灭失的风险由“债权人”承担；

（2）标的物的孳息归“债权人”所有；

（3）提存费用由“债权人”负担。

④债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”所有。

14、违约责任

①损害赔偿

（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。（2009年案例分析题、2010年案例分析题、2016年案例分析题）

（2）损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（3）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。

（4）混合过错

买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。

（5）损益相抵

买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持。

②支付违约金

（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；

（2）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

解释、（1）当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失的30％为标准适当减少；（2）当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。

③定金

（1）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。（2002年案例分析题）

（2）买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。

④违约责任与侵权责任的竞合

因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据《合同法》的规定要求其承担违约责任“或者”依照其他法律要求其承担侵权责任。

15、违约责任的相对性（2014年案例分析题、2015年案例分析题）

由于合同关系具有相对性，因此，违约责任也具有相对性，即违约责任只能在特定的具有合同关系的当事人之间发生。

①涉及第三人的合同

（1）当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。

（2）当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。

②当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按照约定解决。

③租赁合同

承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当（向出租人）赔偿损失。

④承揽合同

承揽人经定作人同意，将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。

⑤合同相对性的例外

（1）债的保全措施

在保全措施（代位权和撤销权）中，突破了合同的相对性，使得债权人可以向合同关系以外的第三人提起诉讼，主张权利。

（2）买卖不破租赁

租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。租赁合同的承租人可以以自己的租赁权对抗新的所有权人，突破了合同关系的相对性。

（3）建设工程合同

经发包人同意，总承包人可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任”。

16、担保合同的效力与担保责任

1.担保合同无效

（1）主合同有效而担保合同无效

①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；

②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。

（2）主合同无效而导致担保合同无效

①担保人无过错的，担保人不承担民事责任；

②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。

2.主合同解除：担保合同仍然有效

主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，除非担保合同另有约定。

17、保证

1.保证人

（1）学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人；但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以担任保证人。

（2）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（2005年案例分析题）

（3）企业法人的职能部门不得担任保证人。

2.保证合同（2009年案例分析题、2014年案例分析题）

（1）保证是“保证人与债权人”之间的合同关系。

（2）保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。

（3）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。

（4）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。但是，当事人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人的，出借人不能要求当事人承担保证责任。

3.保证方式

（1）一般保证

一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

解释

1、一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。

解释

2、在民间借贷纠纷中，保证人为借款人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告。

（2）连带保证

当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。（2006年案例分析题、2009年案例分析题、2014年案例分析题、2015年案例分析题）

解释

1、连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。

解释

2、在民间借贷纠纷中，保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。

4.保证责任

（1）保证担保的范围

当事人对保证担保的范围可以进行约定；没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。

（2）债权人转让债权

保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。

（3）债务人转让债务

保证期间，债权人许可主债务人转让债务的，应当取得保证人“书面同意”。保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。

相关链接、主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可“主债务人”转让债务未经抵押人“书面同意”时，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。

（4）主合同的变更

未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除：

①如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；

②如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；

③变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。

5.保证期间（2006年案例分析题）

（1）根本未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

（2）约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起2年。

18、保证＋保证

1.按份共同保证

保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务。

2.连带共同保证

（1）连带共同保证是各保证人约定均对全部主债务承担担保义务或者保证人与债权人之间没有约定所承担保证份额的共同保证。

（2）连带共同保证的主债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求主债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。已经承担保证责任的保证人，有权向主债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。

解释、连带共同保证的保证人承担保证责任后，向主债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担；没有约定的，平均分担。

19、人保＋物保（2006年案例分析题、2013年案例分析题、2015年案例分析题）

1.物保由主债务人提供：先主后次

当事人对承担担保责任的顺序没有约定或者约定不明确的，债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任。

相关链接、主债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

2.物保由第三人提供：没有先后顺序

（1）当事人对承担担保责任的顺序没有约定或者约定不明确的，债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。

（2）在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，“不能”向另外一个担保人追偿。

20、定金

1.定金数额不得超过主合同标的额的20％；如果超过20％的，超过部分无效。

2.定金合同从实际交付定金之日起生效。

3.定金罚则的适用

（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

（2）因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。

（3）在延迟履行或者有其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则。只有因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为致使“合同目的不能实现”，才可以适用定金罚则，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（4）当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。

（5）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方只能选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。

21、买卖合同

1.标的物的风险负担（2006年案例分析题、2007年案例分析题、2011年案例分析题）

（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，“买受人”应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

（3）出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由“买受人”承担。

（4）出卖人将标的物提存后，毁损、灭失的风险由“买受人”承担。

（5）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由“出卖人”承担。

（6）出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。

（7）标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

（8）在途标的物

出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由“买受人”承担。但是，如果出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却没有告知买受人，买受人主张“出卖人”负担标的物毁损、灭失风险的，人民法院应予支持。

（9）未约定交付地点、出卖人不得不托运

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由“买受人”承担。

解释、买卖合同的当事人“未约定”交付地点或者约定不明确，双方可以协议补充，不能协议补充的，可以按照合同的有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。出卖人将标的物交付给第一承运人后（视为交付），标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

2.标的物的检验

（1）当事人约定检验期间的

买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人；买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（2015年案例分析题）

（2）当事人未约定检验期间的

买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定；但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用2年的规定。

3.买卖合同的特别解除规则

（1）因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物；标的物的从物因不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。

（2）标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除合同，但该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（2007年案例分析题）

（3）分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20％的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应当互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。（2014年案例分析题）

22、租赁合同

1.租赁合同的期限

租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年。

2.不定期租赁（2013年案例分析题）

（1）租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。

（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁。

（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。

解释、对于不定期租赁，“出租人或者承租人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。

3.租金的支付期限（2016年案例分析题）

对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规则：

（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付；

（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。

4.维修义务（2014年案例分析题、2016年案例分析题）

（1）出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。

（2）承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。

（3）承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物，如未经出租人同意，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。

5.承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损失。（2014年案例分析题）

6.风险的承担

因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。（2010年案例分析题）

7.转租

承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当（向出租人）赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。（2014年案例分析题、2016年案例分析题）

8.买卖不破租赁（2010年案例分析题、2013年案例分析题、2016年案例分析题）

（1）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即“买卖不破租赁”。

（2）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购买的权利。

解释、只有在“房屋租赁”中承租人才享有优先购买权，对于其他标的的租赁，并不适用优先购买权。

23、融资租赁合同

1.售后回租

承租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，人民法院不应仅以“承租人和出卖人”系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。

2.维修义务

“承租人”应当履行占有租赁物期间的维修义务。

3.风险承担

承租人占有租赁物期间，租赁物毁损、灭失的风险由“承租人”承担，出租人要求承租人继续支付租金的，人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法律另有规定的除外。

4.承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。

5.索赔权

（1）出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。

（2）承租人对出卖人行使索赔权，不影响其履行融资租赁合同项下支付租金的义务；但承租人以依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物为由，主张减轻或者免除相应租金支付义务的除外。

6.租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。

7.租赁物的权属（2005年案例分析题、2014年案例分析题）

（1）在融资租赁期间，“出租人”享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。

（2）出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照《合同法》有关规定（当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定）仍不能确定的，租赁物的所有权归“出租人”。

（3）无权处分与善意取得（2014年案例分析题）

承租人或者租赁物的实际使用人，未经出租人同意转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权，第三人依据《物权法》第106条的规定（善意取得制度）取得租赁物的所有权或者其他物权，出租人主张第三人物权权利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

①出租人已在租赁物的显著位置作出标识，第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的；

②出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的；

③第三人与承租人交易时，未按照法律、行政法规、行业或者地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁交易查询的；

④出租人有证据证明第三人知道或者应当知道交易标的物为租赁物的其他情形。

8.合同的解除

有下列情形之一，出租人请求解除融资租赁合同的，人民法院应予支持：

（1）承租人未经出租人同意，将租赁物转让、转租、抵押、质押、投资入股或者以其他方式处分租赁物的；

（2）承租人未按照合同约定的期限和数额支付租金，符合合同约定的解除条件，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；

（3）合同对于欠付租金解除合同的情形没有明确约定，但承租人欠付租金达到2期以上，或者数额达到全部租金15％以上，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；

（4）承租人违反合同约定，致使合同目的不能实现的其他情形。

24、民间借贷合同

1.民间借贷与买卖合同混合时的处理规则

（1）当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。

（2）按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或者补偿。

2.民间借贷的利息

（1）借贷双方没有约定利息，出借人不得主张支付借期内的利息。

（2）除自然人之间借贷外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。

3.民间借贷的利率

（1）借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。

（2）借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。

（3）借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。

4.逾期利率

（1）借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。

（2）借贷双方未约定逾期利率或者约定不明的，区分不同情况处理：

①既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；

②约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。

（3）逾期利率与其他违约责任

出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。

25、运输合同（2006年案例分析题）

1.承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任。但是，承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。

2.货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还。

第二篇：CPA《经济法》考点解读第07章 证券法律制度08

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第七章 证券法律制度

（八）第六单元 上市公司收购

【考点4】豁免事项（P248）（2015年重大调整）3.免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户的事项

有下列情形之一的，相关投资者可以免于按照有关规定提出豁免申请，直接向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续：

（1）经上市公司股东大会非关联股东批准，投资者取得上市公司向其发行的新股，导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％，投资者承诺3年内不转让本次向其发行的新股，且公司股东大会同意投资者免于发出要约。

【相关链接】上市公司非公开发行股票，应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过；本次发行涉及关联股东的，应当回避表决。

（2）在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30％的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2％的股份。（2012年案例分析题）

【解释】增持的不超过2％的股份锁定期为增持行为完成之日起6个月。

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（3）在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的50％的，继续增加其在该公司拥有的权益不影响该公司的上市地位。

（4）证券公司银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30％，没有实际控制该公司的行为或者意图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案。

（5）因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％。

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（6）因履行“约定购回式证券交易协议”购回上市公司股份，导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％，并且能够证明标的股份的表决权在协议期间未发生转移。

【案例】2014年9月4日，上市公司“江阴中南重工股份有限公司”的控股股东“中南重工集团”将其所持该上市公司股权1000万股质押给国联证券股份有限公司用于办理“股票质押式回购交易业务”（质押期间该股份予以冻结不能转让），初始交易日为2014年9月4日，回购交易日为2015年3月3日。如果到了2015年3月3日，中南重工集团因履行“约定购回式证券交易协议”购回该股份（该股份的表决权在协议期间未发生转移），导致其在上市公司中拥有权益的股份超过30％的，无需向中国证监会提出豁免申请，直接向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续即可。

（7）因所持优先股表决权依法恢复导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％。

【案例】甲上市公司的总股本为10000万股（普通股），乙公司持有甲公司30％的股份。2014年7月1日，甲公司向乙公司非公开发行5000万股优先股（发行对象仅为乙公司）。在计算乙公司的持股比例时，优先股不计入，乙公司并未触发要约收购义务。但是，如果甲上市公司累计3个会计或者连续2个会计未按约定向乙公司支付优先股股息，则乙公司持有的5000万股优先股将全部恢复表决权。此时，在计算乙公司的持股比例时，“表决权恢复的优先股”将计入（分子分母），乙公司的持股比例＝（3000＋5000）÷（10000＋5000）＝53.33％，一下就超过了30％。但是，乙公司无需向中国证监会提出豁免申请。【考点5】要约收购程序（P245）

1.采用要约方式收购一个上市公司的股份的，其预定收购的股份比例不得低于该上市公司已发行股份的5％。（2011年案例分析题）

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2.提示性公告（2015年新增）

（1）以要约方式收购上市公司股份的，收购人应当编制要约收购报告书，聘请财务顾问，通知被收购公司，同时对要约报告书摘要作出提示性公告。本次收购依法应当取得相关部门批准的，收购人应当在要约收购报告书摘要中作出特别提示，并在取得批准后公告要约收购报告书。

（2）收购人自作出要约收购提示性公告之日起60日内，未公告要约收购报告书的，收购人应当在期满后次一个工作日通知被收购公司，并予公告；此后每30日应当公告一次，直至公告要约收购报告书。

（3）收购人在公告要约收购报告书之前可以自行取消收购计划，不过应当公告原因；自公告之日起12个月内，该收购人不得再次对同一上市公司进行收购。

3.收购要约

（1）收购要约约定的收购期限不得少于30日，并不得超过60日；但出现竞争要约的除外。

（2）在收购要约确定的承诺期内，收购人不得撤销其收购要约。

（3）在收购要约确定的承诺期内，收购人需要变更收购要约的，必须及时公告，载明具体变更事项，并通知被收购公司。在收购要约期限届满前15日内，收购人不得变更收购要约，但出现竞争要约的除外。

4.竞争要约

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（1）发出竞争要约的收购人最迟不得晚于初始要约收购期限届满前15日发出要约收购的提示性公告，并应当根据规定履行报告、公告义务。

（2）出现竞争要约时，发出初始要约的收购人变更收购要约距初始要约收购期限届满不足15日的，应当延长收购期限，延长后的要约期应当不少于15日，但不得超过最后一个竞争要约的期满日，并按规定比例追加履约保证金；以证券支付收购价款的，应当追加相应数量的证券，交由证券登记结算机构保管。

5.要约价格

（1）收购人对同一种类股票的要约价格不得低于要约收购提示性公告日前6个月内收购人取得该种股票所支付的最高价格。

（2）要约价格低于提示性公告前30个交易日该种股票的每日加权平均价格的算术平均值的，收购人聘请的财务顾问应当就该种股票前6个月的交易情况进行分析，说明是否存在股价被操纵、要约价格是否合理等情况。

（3）收购要约提出的各项收购条件，应当适用于被收购公司的所有股东。

【解释】上市公司收购要约适用于被收购公司的所有股东，但可以针对优先股股东和普通股股东提出不同的收购条件。

6.禁售义务

采取要约收购方式的，收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。

7.预受要约

（1）在要约收购期限届满前3个交易日内，预受股东不得撤回其对要约的接受。（2009年案例分析题）

（2）在收购要约期限届满前15日内，收购人不得变更收购要约，但出现竞争要约的除外。（2009年案例分析题）

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8.被收购公司董事会的义务

（1）被收购公司董事会应当对收购人的主体资格、资信情况及收购意图进行调查，对要约条件进行分析，对股东是否接受要约提出建议，并聘请独立财务顾问提出专业意见。（2）董事会针对收购所作出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助，不得损害公司及其股东的合法权益。

（3）在收购人作出提示性公告后至要约收购完成前，被收购公司除继续从事正常的经营活动或者执行股东大会已经作出的决议外，未经股东大会批准，被收购公司董事会不得通过处置公司资产、对外投资、调整公司主要业务、担保、贷款等方式，对公司的资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响。

（4）在要约收购期间，被收购公司董事不得辞职。9.要约期满（1）部分要约

收购期限届满，预受要约股份的数量超过预定收购数量时，收购人应当按照同等比例收购预受要约的股份。（2）全面要约

以终止被收购公司上市地位为目的的，收购人应当按照收购要约约定的条件购买被收购公司股东预受的全部股份；未取得中国证监会豁免而发出全面要约的收购人应当购买被收购公司股东预受的全部股份。

（3）收购期限届满后15日内，收购人应当向证券交易所提交关于收购情况的书面报告，并予以公告。

【考点6】协议收购（P250）

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1.过渡期安排

以协议方式进行上市公司收购的，自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为上市公司收购过渡期。在过渡期内：

（1）收购人不得通过控股股东提议改选上市公司董事会，确有充分理由改选董事会的，来自收购人的董事不得超过董事会成员的1/3。

（2）被收购公司不得为收购人及其关联方提供担保。

（3）被收购公司不得公开发行股份募集资金，不得进行重大购买、出售资产及重大投资行为或者与收购人及其关联方进行其他关联交易，但收购人为挽救陷入危机或者面临严重财务困难的上市公司的情形除外。

2.出让股份之控股股东的义务

（1）被收购公司控股股东向收购人协议转让其所持有的上市公司股份的，应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况。（2）控股股东及其关联方未清偿其对公司的负债，未解除公司为其负债提供的担保，或者存在损害公司利益的其他情形的，被收购公司董事会应当对前述情形及时予以披露，并采取有效措施维护公司利益。

3.股权过户

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收购人在收购报告书公告后30日内仍未完成相关股份过户手续的，应当立即作出公告，说明理由；在未完成相关股份过户期间，应当每隔30日公告相关股份过户办理进展情况。【考点7】管理层收购（P251）

所谓管理层收购，是指上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织，拟对本公司进行收购或者通过间接收购方式取得本公司的控制权。

1.该上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比例应当达到或者超过1/2。

【解释】一般的上市公司独立董事的比例应为1/3以上，但涉及管理层收购时，要求该上市公司独立董事的比例应为1/2以上。

2.公司应当聘请具有证券、期货从业资格的资产评估机构提供公司资产评估报告。3.本次收购应当经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过。

4.独立董事发表意见前，应当聘请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告。

5.上市公司董事、监事、高级管理人员存在《公司法》第148条规定的情形，或者最近3年有证券市场不良诚信记录的，不得收购本公司。

【《公司法》第148条】董事、高级管理人员不得有下列行为（包括但不限于）：（1）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（2）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

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第三篇：CPA《经济法》考点解读第07章 证券法律制度05

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第七章 证券法律制度

（五）第四单元 公司债券

【考点1】公开发行的公司债券与非公开发行的公司债券（P223）1.公司债券

（1）公司债券是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限内还本付息的有价证券。（2）公司债券的期限为1年以上，公司债券每张面值100元，发行价格由发行人与保荐人通过市场询价确定。

（3）公司债券可以公开发行，也可以非公开发行。公开发行公司债券应当经过中国证监会核准。

【解释1】非公开发行公司债券无须经中国证监会核准。

【解释2】上市公司无论是公开发行新股（包括发行可转换公司债券）还是非公开发行新股，均须经中国证监会的核准。

2.公开发行的公司债券

（1）公开发行的公司债券是指符合规定条件的公司债券可以向“公众投资者”公开发行，也可以仅面向“合格投资者”公开发行。

（2）公开发行的公司债券，应当在依法设立的证券交易所上市交易，或者在全国中小企业股份转让系统或者国务院批准的其他证券交易场所转让，但发行环节和交易环节的投资者适当性要求应当保持一致。

3.非公开发行的公司债券

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（1）非公开发行的公司债券应当向“合格投资者”发行，并不得采用公告、公开劝诱和变相公开发行方式，每次发行对象不得超过200人。

（2）非公开发行公司债券，可以申请在证券交易所、全国中小企业股份转让系统、机构间私募产品报价与服务系统、证券公司柜台转让。非公开发行的公司债券仅限于在“合格投资者”范围内转让；转让后，持有同次发行债券的“合格投资者”合计不得超过200人。【解释】发行人的董事、监事、高级管理人员及持股比例超过5％的股东，可以参与本公司非公开发行公司债券的认购与转让，不受合格投资者资质条件的限制。

（3）非公开发行公司债券是否进行信用评级由发行人确定，并在债券募集说明书中披露。（4）非公开发行公司债券，承销机构或者依法自行销售的发行人应当在每次发行完成后5个工作日内向中国证券业协会备案。

【解释】发行公司债券，应当由具有证券承销业务资格的证券公司承销；取得证券承销业务资格的证券公司、中国证券金融股份有限公司及中国证监会认可的其他机构“非公开发行的公司债券”可以自行销售。

4.合格投资者

合格投资者，应当具备相应的风险识别和承担能力，知悉并自行承担公司债券的投资风险，并符合下列资质条件：

（1）经有关金融监管部门批准设立的金融机构，包括证券公司、基金管理公司及其子公司、期货公司、商业银行、保险公司和信托公司等，以及经中国证券投资基金业协会（以下简称基金业协会）登记的私募基金管理人；

（2）上述金融机构面向投资者发行的理财产品，包括但不限于证券公司资产管理产品、基金及基金子公司产品、期货公司资产管理产品、银行理财产品、保险产品、信托产品以及经基金业协会备案的私募基金；

（3）净资产不低于人民币1000万元的企事业单位法人、合伙企业；（4）合格境外机构投资者（QFII)、人民币合格境外机构投资者（RQFII)；（5）社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；（6）名下金融资产不低于人民币300万元的个人投资者；（7）经中国证监会认可的其他合格投资者。【考点2】公司债券的公开发行（P223）

1.公开发行的一般条件（2009年多选题、2012年多选题、2006年案例分析题、2014年案例分析题）

（1）股份有限公司的净资产不低于3000万元，有限责任公司的净资产不低于6000万元；

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（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产的40％；

（3）公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，募集的资金投向符合国家产业政策；

（4）最近3个会计实现的年均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平；

（6）公司的内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷。

2.资信状况符合以下标准的公司债券可以向“公众投资者”公开发行，也可以自主选择仅面向“合格投资者”公开发行：

（1）发行人最近3年无债务违约或者迟延支付本息的事实；

（2）发行人最近3个会计实现的年均可分配利润不少于债券1年利息的1.5倍；（3）债券信用评级达到AAA级；

（4）中国证监会根据投资者保护的需要规定的其他条件。

【解释】未达到上述规定标准的，只能面向“合格投资者”公开发行；仅面向“合格投资者”公开发行的，中国证监会简化核准程序。

3.公司存在下列情形的，不得公开发行公司债券：（1）前一次公开发行的公司债券尚未募足；

（2）对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态；

（3）违反规定，改变公开发行公司债券所募集资金的用途；

（4）最近36个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或者公司存在其他重大违法行为；（5）本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；（6）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

4.公开发行公司债券募集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。

5.公开发行公司债券，应当委托具有从事证券服务业务资格的资信评级机构进行信用评级。

【相关链接】非公开发行公司债券是否进行信用评级由发行人确定，并在债券募集说明书中披露。

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6.公开发行的核准

（1）公开发行公司债券应当经过中国证监会核准。

（2）仅面向“合格投资者”公开发行的，中国证监会简化核准程序。7.公开发行的方式

（1）公开发行公司债券，可以申请一次核准，分期发行。自中国证监会核准发行之日起，发行人应当在12个月内完成首期发行，剩余数量应当在24个月内发行完毕。

（2）公开发行公司债券的募集说明书自最后签署之日起6个月内有效。采用分期发行方式的，发行人应当在后续发行中及时披露更新后的债券募集说明书，并在每期发行完成后5个工作日内报中国证监会备案。

【相关链接】非上市公众公司定向发行股票，可以申请一次核准，分期发行。自中国证监会予以核准之日起，公司应当在3个月内完成首期发行，剩余数量应当在12个月内发行完毕。首期发行数量应当不少于总发行数量的50%，剩余各期发行的数量由公司自行确定。【考点3】公司债券发行与交易中的信息披露（P225）1.非公开发行

（1）非公开发行公司债券的发行人信息披露的时点、内容，应当按照募集说明书的约定履行，相关信息披露文件应当由受托管理人向中国证券业协会备案。

（2）非公开发行公司债券的，应当在债券募集说明书中约定募集资金使用情况的披露事宜。

（3）发行人全体董事、监事、高级管理人员应当在债券募集说明书上签字，承诺不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并承担相应的法律责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

2.公开发行

（1）公开发行公司债券的发行人应当按照规定及时披露债券募集说明书，并在债券存续期内披露中期报告和经具有从事证券服务业务资格的会计师事务所审计的报告。【解释】中期报告可以不经过审计。

（2）公司债券募集资金的用途应当在债券募集说明书中披露，发行人应当在定期报告中披露公开发行公司债券募集资金的使用情况。

（3）发行人全体董事、监事、高级管理人员应当在债券募集说明书上签字，承诺不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并承担相应的法律责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

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（4）公开发行公司债券的发行人及其他信息披露义务人应当将披露的信息刊登在其债券交易场所的互联网网站上，同时将披露的信息或者信息摘要刊登在至少一种中国证监会指定的报刊上，供公众査阅。

3.重大事项的披露

“公开发行”公司债券的发行人应当及时披露债券存续期内发生可能影响其偿债能力或者债券价格的下列重大事项：

（1）发行人经营方针、经营范围或者生产经营外部条件等发生重大变化；（2）债券信用评级发生变化；

（3）发行人主要资产被查封、扣押、冻结；（4）发行人发生未能清偿到期债务的违约情况；

（5）发行人当年累计新增借款或者对外提供担保超过上年末净资产的20％；（6）发行人放弃债权或者财产，超过上年末净资产的10％；（7）发行人发生超过上年末净资产10％的重大损失；（8）发行人作出减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；（9）发行人涉及重大诉讼、仲裁事项或者受到重大行政处罚；（10）保证人、担保物或者其他偿债保障措施发生重大变化；（11）发行人情况发生重大变化导致可能不符合公司债券上市条件；

（12）发行人涉嫌犯罪被司法机关立案调查，发行人董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；

（13）其他对投资者作出投资决策有重大影响的事项。【考点4】公司债券持有人的权益保护（P226）1.信用评级

公开发行公司债券，应当委托具有从事证券服务业务资格的资信评级机构进行信用评级。资信评级机构为公开发行的公司债券进行信用评级，应当符合以下规定：

（1）按照规定或者约定将评级信息告知发行人，并及时向市场公布首次评级报告、定期和不定期跟踪评级报告；

（2）在债券有效存续期间，应当每年至少向市场公布一次定期跟踪评级报告；（3）应充分关注可能影响评级对象信用等级的所有重大因素，及时向市场公布信用等级调整及其他与评级相关的信息变动情况，并向证券交易所或者其他证券交易场所报告。

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2.公司债券的受托管理

（1）发行人应当为债券持有人聘请债券受托管理人，并订立债券受托管理协议；在债券存续期间，由债券受托管理人按照规定或者依照协议的约定维护债券持有人的利益。【解释】发行人应当在债券募集说明书中约定，投资者认购或者持有本期公司债券视为同意债券受托管理协议、债券持有人会议规则及债券募集说明书中其他有关发行人、债券持有人权利义务的相关约定。

（2）债券受托管理人由本次发行的承销机构或者其他经中国证监会认可的机构担任。债券受托管理人应当为中国证券业协会会员。为本次发行提供担保的机构不得担任本次债券发行的受托管理人。

（3）“公开发行”公司债券的受托管理人应当履行下列职责：

①持续关注发行人和保证人的资信状况、担保物状况、增信措施及偿债保障措施的实施情况，出现可能影响债券持有人重大权益的事项时，召集债券持有人会议；

②在债券存续期内监督发行人募集资金的使用情况；

③对发行人的偿债能力和增信措施的有效性进行全面调查和持续关注，并至少每年向市场公告一次受托管理事务报告；

④在债券存续期内持续督导发行人履行信息披露义务；

⑤预计发行人不能偿还债务时，要求发行人追加担保，并可以依法申请法定机关采取财产保全措施；

⑥在债券存续期内勤勉处理债券持有人与发行人之间的谈判或者诉讼事务；

⑦发行人为债券设定担保的，债券受托管理协议可以约定担保财产为信托财产，债券受托管理人应在债券发行前或者债券募集说明书约定的时间内取得担保的权利证明或者其他有关文件，并在担保期间妥善保管；

⑧发行人不能偿还债务时，可以接受全部或者部分债券持有人的委托，以“自己名义”代表债券持有人提起民事诉讼、参与重组或者破产的法律程序。

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第四篇：CPA考试经济法复习重点

CPA考试经济法复习重点

注册会计师考试经济法复习重点

第一章经济法基础知识（2-3 分）

1、无效民事行为的种类（单选或者多选题）

2、无效民事行为与可撤销民事行为(两者混合在一起出单选题)

3、代理权的滥用和无权代理（单选或者多选）

4、表见代理（单选题）会考是否构成表见代理

5、诉讼时效部分（1）短期诉讼时效(单选或者多选)（2）诉讼时效的中止、中断与延长（单选）

6、仲裁的基本制度。第一章的知识点很小很散，每个都是考点，把经常考的知识点给大家罗列一下。这部分都比 较直观，你看了记了就会，所以大家在考前一定要把第一章看一遍。

第二章个人独资企业和合伙企业法（7-8 分）

1、个人投资企业的投资人和事务管理（投资人对受托人职权的限制不能对抗善意第三人，受托人禁止的行为）（单选或者多选）

2、个人独资企业的清算（5 年的时间）（单选）

3、普通合伙企业（财产份额的转让、合伙事务的执行、合伙人的决议、损益分配、合伙企 业与第三人的关系等）（必考）

4、特殊的普通合伙企业（单选）

5、有限合伙企业（事务的执行、除合伙协议另有约定可以将财产出质或转让等）（必考）

6、普通合伙人和有限合伙人身份之间的转变、责任的承担（单选或多选）

第三章外商投资企业法律制度（5 分左右）

1、外商投资企业的出资比例和出资期限（1）一般不得低于 25%，低于 25%不享有外商投资企业的优惠（2）外商投资企业应该按照项目进度在合同或者章程中规定出资期限，未规定的审批 机关不予批准。A、一般出资：一次缴清，6 个月；分期出资，15%，3 个月，总期限 2 年 B、收购资产或股权出资：一次缴清，3 个月；分期出资，60%，6 个月，1 年。

2、外国投资者并购境内企业的投资总额与注册资本的关系（必考）

3、外国投资者并购境内企业的出资：现金，3 个月；实物，工业产权，6 个月。

4、外国投资者以股权作为支付手段并购境内企业（条件及程序的时间）

5、外国投资者进行战略投资的原则与要求（数字比较重要）（多选）

6、外商投资企业的合并与分立（新增知识，必考）

7、中外合资经营企业的合同与章程（相抵触，以合同为准）

8、中外合资经营企业的注册资本与投资总额（单选）

9、中外合资经营企业与中外合作企业的组织形式，特别决议的表决方式（结合复习）

10、外商先行收回投资的规定 当然，本章知识点数字居多，学习时大家注意总结。

第四章公司法（12 分左右）会与证券法结合出综合题

1、对外投资和担保的限制

2、有限责任公司的设立（出资额，出资期限，货币资金的比例，不得以劳务出资，非 货币资产出资缴纳的 6 个月）

3、有限责任公司的组织机构（股东会、董事会的表决方式，两者的职权区分，临时股 东会的召开，临时股东会的时间通知，哪些人能提议）

4、公司董事监事高级管理人员的任职资格与义务

5、一人有限责任公司（10 万，一次缴清）（必考）

6、有限责任公司股权转让（必考）

7、股份有限公司的设立（最低资本额，出资比例和期限，发起人的认购比例等）

8、股份有限公司组织结构（对外担保的审批，股东大会的召开，股东大会的决议方式 和董事会的决议方式，上市公司的特别规定）

9、上市公司独立董事制度（多选）

10、股东诉讼（直接诉讼和间接诉讼）

11、公司股票的转让的限制（必考）

12、注意新增的公司合并、分立的债权债务承继

13、注意新增的股东提起解散公司诉讼和债权人申请人民法院制定清算组进行清算 本章的知识非常重要，大家多注意综合题的考点。

第五章证券法（15 分左右）(注意和公司法结合出综合题）

1、首次公开发行股票的条件，特别是创业版首发并上市的条件（必考）

2、上市公司增发股票的一般条件（10 个条件）

3、增发的条件、配股的条件（10+3）

4、非公开发行股票的条件（去年客观题）

5、发行可转换公司债券（分离交易与非分离交易的）

6、股票的上市与交易（去年综合题，今年要注意客观题）

7、一般债券的发行与上市

8、封闭式基金的上市条件（多选）、开放式基金（单选），基金持有人大会（新增，多 选必考）

9、上市公司的信息披露和禁止交易行为（新增虚假陈述的界定，多选）

10、上市公司收购的一致行动人（多选必考）

11、要约收购及豁免申请（要约价格，价款支付方式，竞争要约）（客观题）

12、暂停上市和中止上市（区分是否严重，多选）

13、证券中介机构（证券公司的设立，多选）

14、新增的虚假陈述相关内容应当格外关注综合题的题目 本章全是条件，大家注意区分一般条件，记住特别的条件。大家需要判断问的问题是否合法，说出与教材尽可能接近的理由

第六章企业破产法 考生要注意综合题

1、破产的申请与受理（破产界限，破产申请的提出）

2、管理人资格、人民法院指定，管理人报酬，管理人的职责（多选）

3、破产人的财产（取回权，撤销权,注意区分破产申请前 6 个月和 1 年的行为）

4、抵销权（非常重要，多选和综合题都易考）

5、破产费用和共益债务（优先于其他无担保债券，哪些是共益债务）（多选题会考）

6、破产债权申报（有无财产担保均需要申报）

7、债权人会议的职权和表决方式（客观题）

8、重整（申请人，重整草案的表决、重整的效力等）（多选或综合）

9、破产清算程序（别除权，破产财产的变价和分配，遗留事务的处理）大家需要注意，本章可以和公司法结合，尽管结果肯定是个悲剧，大家还是需要掌握的。成立一个公司，（1）考公司的出资等（2）考股东会的表决方式（3）考对外投资表决时，有 股东异议，是否记载会议记录（4）达到破产界限，谁提出破产申请（5）公司是否有转移财 产行为，是否在破产申请 1 年内发生，管理人是否有权追回（6）跟破产公司打交道的债权 人能否行使取回权（7）破产公司的债权人是否能行使抵消权，其取得的对破产公司的债权 是否合法（8）召开债权人会议，看公司是要重整还是和解（9）最差的结果是破产公司不思 悔过，导致公司进入破产清算程序

（10）看是否有人没有认领财产，对这些财产进行再分配，不分配的是否上缴国库

第七章国有资产法律制度 本章不用多说，再变也变不出个花样来。大家要特别注意客观题

1、组织机构中董事会和监事会的职工代表（没有股东会）

2、重大事项的管理（哪些要本级人民政府批准）

3、企业资产损失的责任承担（直接、主管、分管、重要领导责任）

4、核准制和备案制（8 个月还是 9 个月）

5、国有产权转让问题

6、国有股东转让上市公司股份（事先报批和事后报备的区别，协议转让，转让价款支 付）（多选）

第八章物权法 今年本章仍然需要对综合题特别关注

1、物权的分类（所有权与他物权，用益物权与担保物权，动产物权和不动产物权）

2、物权基本原则（一物一权，公示公信原则）

3、占有的种类（单选或多选）

4、占有的推定及无权占有人和返还请求人之间关系（客观题）

5、物权的变动（非常重要，对于不动产，哪些不动产是登记生效，哪些是法律规定外 的情况；对于动产，交付生效，哪些交付采用登记对抗主义）（多选或综合题）

6、交付的种类及区别（客观题）

7、所有权的取得原则（善意取得制度的构成要件，遗失物不适用善意取得）

8、物上请求权和债权请求权

9、所有权的权能（占有、使用、收益、处分）

10、业主建筑物区分所有权（业主大会的表决方式，多选）

11、共有（按份共有和共同共有，处分方式，对外关系）(客观题或综合题)

12、相邻关系的种类（多选题）

13、用益物权（A、土地承包经营权，30/50/70 年，流转期限不得超过承包剩余期限； B、建设用地使用权，记住流转规则：房随地走，地随房走，房地一体；C、地役权，不得 与需役地分离，单独抵押等，地役权的效力，地役权与其他用益物权和相邻权的关系）

14、担保物权（A、抵押，不得抵押的财产，需要登记，登记对抗，抵押权的效力，抵 押权的实现，注意清偿的顺序；B、质押，动产质押和权利质押；C、留置的效力）

第九章合同法（总则）

1、相对性（新增，多选）

2、要约与承诺（要约邀请与要约的区别，要约的迟到和迟延的区别，哪些要约不得撤 回）（多选，必考）

3、合同成立的时间和地点（单选）

4、格式条款和免责条款（格式条款与非格式条款不一致的，以非格式条款为准；免责 条款无效的两点）（客观题）

5、违约责任与缔约过失责任的区别（多选）

6、效力待定合同（多选）

7、合同的履行规则（多选和综合题均容易出）

8、同时履行抗辩，先履行抗辩，不安抗辩（注意区别，多选和综合题）

9、代位权和撤销权行使条件（客观题和综合题）

10、担保的方式（1）保证，一般保证和连带保证，单独保证和共同保证，注意责任承 担的区别；是否约定保证的期间等；

11、定金的效力（多选,出题方式：以下有关定金的说法正确的有）

12、债权的转让和债务的承担（哪些债权不得转让，客观题）

13、合同的中止（法定的解除，法定的抵消，提存，客观题和综合题）

14、违约责任（责任承担方式，定金和违约金不可同时适用,客观题和综合题）

第十章合同法（分则）

1、商品房买卖合同、房屋租赁合同毫无疑问是重中之重（必考，很可能会涉及到综合 题）

2、买卖合同（非常重要，标的物的交付，所有权的转移，风险责任的承担，价款支付，合同法综合题中出题老师的最爱，大家也需要关注客观题）

3、赠与合同（撤销权）（客观题）

4、借款合同（借款人未按照约定用途使用借款，借款利息）（客观题）

5、租赁合同（不定期租赁和买卖不破租赁）（客观题，必考）

6、承揽合同（定做人可以随时解除）（客观题）

7、建设工程合同（合同是否有效，合同的分包，垫资及利息，价款结算，承包人优先 于抵押权和其他债权受偿）（客观题）

8、保管和仓储合同(注意费用问题)（客观题）

9、委托合同（注意委托关系与第三人的关系，隐名代理）（客观题）

10、技术合同（注意客观题和综合题，这部分需要好好理解）

第十一章外汇管理法律制度

1、资本项目外汇收支和经常项目外汇收支区分（多选，必考）

2、违反外汇管理条例的处罚（单选）

3、境外投资和外债管理（客观题）

第十二章支付结算法律制度

1、汇兑（2 个月）（客观题）

2、托收承付（范围）（客观题）

3、单位卡（10 万元的限制）（客观题）

4、信用卡的风险控制指标（单位卡和个人卡要区别）（客观题）

5、签发空头支票的责任（大于 5%不低于 1000 元）（客观题）

6、银行结算账户（哪些可以存现金，取现金）（客观题）第十三章票据法律制度 本章注意与合同法出综合题 1.票据关系和票据的基础关系（客观题）

2、票据的权利（取得的限制，是否受前手的权利瑕疵，丧失与补救，权利的消灭时效）

3、票据的抗辩（对物的抗辩和对人的抗辩）

4、票据的伪造和变造（分变造前和变造后承担责任）

5、票据的绝对记载事项（多选）

6、票据的背书（背书连续，背书不得记载事项及记载的后果，禁止背书的记载，法定 禁止背书）（客观题和综合题）

7、承兑（提示承兑，承兑的效力，附条件的承兑视为拒绝承兑）

8、保证（附条件的保证，条件无效；保证人的责任；保证的效力；保证人行使追索权）

9、付款（银行需要尽到审查责任，仅是形式上的审查）

10、追索权（追索的形成条件，追索权的行使，只要考综合题，这个追索是必考的）

11、支票的金额和收款人名称可以授权补记。

12、涉外票据的法律适用（多选题）第十四章工业产权法律制度

1、专利的保护期限（20 年、10 年）

2、授予专利的条件（采用的标准，不授予专利的项目，多选题）

3、专利权的取得、行使和转让（优先权原则）

4、专利权中止和无效（多选题）

5、专利实施的强制许可（多选题）

6、专利权的保护（侵害专利权的行为）

7、哪些标志不得作为商标注册（多选，通常会结合例子出题）

8、注册商标的续展（10 年，6 个月）

9、注册商标争议裁定（客观题，5 年）第十五章竞争法律制度

1、以低于成本销售也不属于不正当竞争行为的（多选）

2、有奖销售，最高奖金额不得超过 5000 元（客观题）

3、垄断协议及法律责任（多选）

4、经营者市场支配地位的推定及滥用市场支配地位的行为（多选）

5、经营者集中的申报标准

第五篇：CPA经济法论文

有限责任公司与股份有限公司之探析

《中华人民共和国公司法》 于1993年 12月29日由第八届全国人大常委会第5次会议通过,并于1994年7 月 1 日起正式施行。《公司法》的颁布 ,通过法律的形式规范了公司的组织和行为 ,使其经营活动纳入法制的轨道,有利于奠定现代企业制度的法制基础,培育合理的市场竞争机制,保护社会主义市场经济的顺利发展。

一、公司的分类

按照股东责任的不同，公司分为五种：无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。无限责任公司亦称无限公司，是全体股东对公司债务承担无限连带责任的公司。有限责任公司亦称有限公司，是由法定数量的股东组成，其资本不分为等额股份，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。两合公司是由无限连带责任股东和有限责任股东结合而成的公司。股份有限公司亦称股份公司，是由一定人数以上的股东组成，其全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份两合公司，是有限责任股东认购的资本划分为等额股份的两合公司。我国《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”可见，我国法律当前承认的公司只有两种：有限责任公司和股份有限公司。

二、有限责任公司和股份有限公司的含义

(一)有限责任公司的含义: 所谓有限责任公司, 又称有限公司, 在英美称为封闭公司或私人公司, 它是指根据法律规定的条件成立, 由两个以上股东共同出资,并以其认缴的出资额对公司的经营承担有限责任, 公司是以它的全部资产对其债务承担责任的企业法人。

(二)股份有限公司的含义: 股份有限公司又称股份公司。在英美称为公开公司或公众公司, 是指注册资本由等额股份构成, 股东通过发行股票筹集资本。我国《公司法》 规定:“股份有限公司是指其全部资本分为等额股份, 股东以其所持股份为限对公司承担责任, 公司 以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。”

三、有限责任公司和股份有限公司的相同点

(一)都是企业法人。它们都拥有法人财产权, 均具有完备的章程、组织机构、完全独立的财产和责任, 都充分表现了法人组织的法律特征。

(二)股东承担有限责任。有限责任的范围, 都是以股东的投资额为限的。有限公司的股东以其出资额为限, 股份有限公司的股东以其认购的股份为限, 公司的债权人只能对公司行使债权, 而不能直接对股东行使债权。

(三)公司承担有限责任。公司是以全部资本为限对公司债务承担责任的企业法人, 对外也只承担有限的责任, 有限责任的范围, 就是公司的全部资产, 除此之外, 公司不再承担其他的财产责任。

(四)股东既可以是自然人, 也可以是法人。除国家有禁止或限制的特别规定外, 有权代表国家投资的政府部门或机构、企业法人、具有法人资格的事业单位和社会团体、自然人均 可以成为有限公司的股东。

(五)股东的财产与公司的财产是分离的。股东将财产投资公司后,该财产即转化为公司的财产, 股东不再直接控制和支配这部分财产。同时, 公司的财产与股东没有投资到公司的其他财产是没有关系的,即使公司出现资不抵债的情况, 股东也只以其对公司的投资额承担责 任, 不再承担其他的责任。一旦公司破产, 不会影响股东其他财产, 这有利于投资者进行投资, 有利于分散投资者的风险。特别是股份有限公司, 由于每股股票的金额很小, 大量的单个股东所拥有的股份只占公司资本的很小一部分, 股东又只对公司承担有限责任, 因此, 虽然股份有限公司的经营风险很大, 但每个投资者却只承担很小的风险。

(六)公司的会计报表必须要经过注册会计师的审计并出具报告和存档以便股东查阅。

(七)董事会的表决均为一人一票。

四、有限责任公司和股份有限公司的区别

(一)募集资金方式不同。有限责任公司只能由发起人集资, 不能向社会公开募集资金;股份有限公司, 可以向社会公开募集资金, 但不能上市集资, 要想上市的话, 必须符合相关的上市要求, 经过国务院证券监督管理机构批准后方可上市,只有少量的股份有限公司是能够上 市的, 股票在证券交易所上市交易的股份有限公司, 简称为上市公司。

(二)出资额不同。有限责任公司的成立条件比较宽松, 设立程序简单, 只要具备《 公司法》 的条件, 即可申请开户, 要求注册资本的最低限额为 3 万元, 《 公司法》对一人有限责任公司作了专门的规定, 指的是只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司, 其注册资本最低限额为人民币 10 万元;股份有限公司的成立条件比较严格, 注册资本的最低限额为人民币 500 万元, 股份公司可以理解成有限公司的高级形式。

(三)出资方式不同。有限责任公司, 股东应当按照其在发起人协议和公司章程中认购的出资数额足额缴付出资, 股东如不按期缴付所认缴的出资, 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任;股份有限公司, 发起设立时, 公司章程中载明的公司全部资本, 必须在公司设立时全部发行, 并由发起人全部认购, 以募集设立方式设立股份公司的, 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%, 其余股份应向社会公开募集。

(四)股权证明形式不同。在有限责任公司中, 股东的股权证明是《 出资证明书》 , 《 出资证明书》不能转让、流通;在股份有限公司中, 股东的股权证明是股票, 股东所持有的股份是以股票的形式体现, 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证, 股票可以转让、流通。(五)股份转让难易程度不同。有限责任公司股东转让自己的出资有严格的要求, 受到的限制较多, 股东之间可以相互转让其全部或者部分股权, 股东向股东以外的人转让出资时, 必须经股东会决议通过, 在同等条件下, 公司的其他股东有优先购买权;股份有限公司其股票公开发行, 可以自由转让自己的股份。但根据《 公司法》 规定, 原则上公司不得收购本公司股份;股份有限公司的发起人持有的本公司的股份,自公司成立之日起 1 年内不得转让;公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份, 并在任职期间内不得转让;股东转让其股份, 应当在依法设立的证券交易场所进行。

(六)股东人数限制不同。有限责任公司必须由 50 人以下为发起人, 股东人数有最高和最低的要求,由股东共同出资设立;而股份有限公司必须有 2 人以上、200 人以下为发起人, 股东人数只有最低要求,没有最高要求。

(七)股东责任不同。有限责任公司股东就其出资额对公司债务承担责任, 股份有限公司股东就其认购的股份对公司负责。

(八)股东权利不同。有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权, 公司章程另有规定的也可以一人一票表决权;股份有限公司股东的表决权原则上按股计算, 每股有一票表决权, 公司持有的本公司股份没有表决权。

(九)股东会、董事会权限大小和两权分离程度不同。在有限责任公司中, 由于股东人数有上限, 人数相对比较少, 召开股东会等也比较方便, 因此, 股东会的权限较大, 董事经常是由股东自己兼任的, 所有权和经营权的分离程度较低, 其组织机构也比较灵活, 是否设立董事会由股东会决定, 对于股东人数少,规模小的, 可以设一名执行董事, 不设董事会或设一至两名监事, 不设监事会;在股份有限公司中, 由于股东人数没有上限, 人数较多且分散,召开股东会比较困难, 股东会的议事程序也比较复杂, 必须设董事会和监事会, 所以股东会的权限有所限制, 董事会的权限较大, 所有权和经营权的分离程度比较高。

(十)财务状况的公开程度不同。在有限责任公司中, 由于公司的人数有限, 经会计师事务所审计的财务会计报告, 不必发行公告, 只要按照规定期限送交各股东就行了;在股份有限公司中, 由于股东人数众多且很难分类, 其中以募集设立方式成立的股份有限公司, 由于要

上市集资和发行股票, 经会计师事务所审计的财务会计报告必须要对社会公众发布公告, 公开财务会计报告。

总之 ,有限责任公司与股份有限公司的法律特征既有相同点 ,也有不同点,且相同点与不同点相互渗透,即不同中有相同,相同中有不同,只有认真分析和研究其法律特征,才能尽可能避免法律适用上的偏差,从而保障公司法在规范公司行为方面发挥实际作用。五．有限责任公司和股份有限责任公司的优缺点 1.对有限责任公司的评价。

有限责任公司是公司制度中出现最晚的一种公司形式，它充分吸取了其他公司的长处，并弃其所短。有限责任公司兼具了人合性和资合性的特点，股东之间既可以相互信任，又不必像合伙企业的合伙人那样承担无限责任。同时避免了两合公司股东成分较复杂，责任形式不一，内部关系较难协调的弊端。因而当这种公司形式一问世，就显示了它强大的生命力，并为许多投资者所采用。发展到今天，有限责任公司在西方国家已居首位，在数量上占有绝对优势，成为极其重要的一种公司形式。

但有限责任公司也因其人合性和封闭性的特点，一般难以成长为大型企业。因此，有限责任公司更符合中小企业需要的公司形式。但也不排除股东人数少而企业规模大的情况存在。在我国，由于近年来大量国有企业采取有限责任公司的形式进行公司制改造，一些国有企业的强大的资产实力，使部分有限公司的规模很大。2.对股份有限公司的评价。

对于股份有限责任公司，许多西方国家和法学家把它视为新时代的伟大发现，认为它的重要性并不亚于蒸汽机和电力的发明，没有它，大规模的现代化生产是不可想象的。

其最大的优点是便于集资，特别是上市公司由于它可以对外公开发行股票和债券；还具有投资灵活的优点，其股权的转让是自由的；可以分散风险，投资者可以将持有的现金分散购买不同公司的股票，从而达到风险减少的目的；对于非上市公司也为了达到上市公司的条件，便会挖掘潜力，促进公司不断地发展。

但股份有限公司也有其不足，主要是易出现少数股东对公司的操纵 控制和垄断的形式《公司法》规定：股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权 值得注意的一点是，股东大会做出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数或者2/3以上通过 在中国这种情况下，大量以投机为目的的股民根本不关注企业具体经营情况，更不要说自己出钱去参加股东大会，这样就为大股东操纵表决创造了条件 因此就会使股东流动性增大，股东缺乏责任感。一旦遇到公司状况不佳时，股东便会纷纷抛售股票，这对于公司无疑是致命的打击。

六、有限责任公司和股份有限公司的转化

有限责任公司成立后, 可能因需要增加资本等原因要求改为股份有限公司, 以便向公众筹集更多的资金。股份有限公司成立后,可能因缩小经营规模、减少注册资本等原因要求改为有限责任公司, 以便更好适应情况的变化。因此, 有限责任公司和股份有限公司存在着相互转化问题。根据《公司法》第 9条的规定,有限责任公司可以变更为股份有限公司, 但应当符合该法规定的有限责任公司的条件。股份有限公司可以变更为有限责任公司, 但应当符合该法规定的有限责任公司的条件。

有限责任公司与股份有限公司均属股份经济的产物, 是股份经济的两种重要组织形式。其产生和发展, 是由社会生产力的发展所决定的, 是商品经济发展的内在需求。在西方市场经济国家, 有限责任公司和股份有限公司这两种形式作为公司制度中普遍采用的形式, 在经济和社会中的作用日益明显。我国已在构建社会主义市场经济体制, 建立现代企业制度上, 大量吸收和广泛采用世界上先进的公司管理形式, 这样将有助于我国今后经济和社会的发展。