第一篇：民事法律关系中的连带责任及其法律适用
民事法律关系中的连带责任及其法律适用
王仲修 泰安市委党校 教授
[教学目的和要求]
连带责任指两个以上的债务人共负同一债务并对该债务负全部清偿责任的法律制度，它主要发生在代理、合同、保证、合伙、联营、婚姻、隶属、承包、雇佣和共同侵权等民事法律关系中。
[中心内容]
连带责任指两个以上的债务人共负同一债务并对该债务负全部清偿责任的法律制度。它有以下几个特征：
1、债务人为两个以上；
2、各债务人共负同一债务；
3、各债务人对该债务均负全部清偿责任；
4、各债务人之间存在内部追偿关系。连带责任它主要发生在民事法律关系中，根据目前我国的法律规定，连带责任主要发生在五种法律关系中。
[教学重点与难点]
1、代理关系
2、保证关系
3、合同关系
[导语]
连带责任它主要发生在民事法律关系中，根据目前我国的法律规定，连带责任主要发生在五种法律关系中。
[正文]
一、代理关系
代理指代理人根据被代理人的授权，以被代理人的名义与第三人进行的起法律后果由被代理人承担的法律行为。代理关系涉及三方当事
不能偿还出资人本金及利息部分承担补充赔偿责任；利息按人民银行同期存款利率计算至给付之日； 出资人将资金交付给金融机构，金融机构给出资人出具存单或进帐单、对帐单或与出资人签订存款合同，出资人再指定金融机构将资金转给用资人的，首先由用资人返还出资人本金和利息，利息按人民银行同期存款利率计算至给付之日。金融机构因其帮助违法借贷的过错，应当对用资人不能偿还出资人本金部分承担赔偿责任，但不超过不能偿还本金部分的百分之四十；出资人未将资金交付给金融机构，而是自行将资金直接转给用资人，金融机构给出资人出具存单或进帐单、对帐单或与出资人签订存款合同的，首先由用资人返还出资人本金和利息。利息按人民银行同期存款利率计算至给付之日。金融机构因其帮助违法借贷的过错，应当对用资人不能偿还出资人本金部分承担赔偿责任，但不超过不能偿还本金部分的百分之二十； 第8条规定：利用存单骗取或占用他人财产的存单持有人对侵犯他人财产权承担赔偿责任，开具存单的金融机构因其过错致他人财产权受损，对所造成的损失承担连带赔偿责任；
三、保证关系
保证指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证关系中的连带责任：
1、一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
2、连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
题的解释》，雇佣关系中的几种连带责任有：
1、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害或致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的, 应当与雇主承担连带赔偿责任；
2、雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇员可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；
3、帮工在从事帮工活动中遭受人身损害或致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任（但可在受益范围内予以补偿）。
八、隶属关系
隶属关系指当事人之间因经济管理关系而产生上下级关系。因隶属关系而产生连带责任的情形主要有：
1、企业法人对开办的企业注册资金不到位产生的连带责任；
2、企业法人开办的不具备法人资格的企业被撤销或者歇业后产生的连带责任；
3、企业法人开办的具备法人资格的企业被撤销或者歇业后后未经清算而产生的连带责任。
九、承包关系
根据我国有关法律，承包关系中的连带责任主要有下列几种：
1、1999年7月最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定（试行）》第30条：“在承包合同履行期间，承包方分户时，其家庭内部就承包经营的权利义务未能达成协议，或者虽有协议，但是以分户的方式逃避履行承包合同义务，损害发包方利益的，所分各户之间，应对承包合同所确定的义务，承担连带责任”。
2、建设工程合同总承包人与分包人之间的连带责任1999年10月《合同法》第272条规定：分包人就其完成的工作成果与总承人向发包人承担连带责任）；
3、2003年12月最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。
第二篇：连带责任担保书_按揭适用
连带责任保证书
（自然人担保）
******************公司（以下简称:******公司）（以下简称“”）与（以下简称“贷款银行”）于年月日签订，该合同约定应按期向贷款银行偿还贷款。
****公司为偿还贷款承担回购责任，**********公司承担回购责任后享有对追偿权。本人愿意无条件地为**********公司的追偿权提供连带保证责任，并特出此保证书为凭。
本人姓名，年龄，性别，家庭住址； 本人婚姻情况及家庭主要成员； 本人主要财产情况；
本人联系电话；
本人自愿为**********公司追偿权提供连带保证责任，担保范围包括：**********公司回购而支付给贷款银行的所有本金利息罚息、费用，**********公司为实现追偿权已发生或将发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）。担保期限为期限届满之日起两年。
只要违约导致**********公司承担回购责任的，**********公司即可要求本人承担保证责任，本人即刻承担保证责任、支付所有款项。本人承担保证责任，不受**********公司是否已行使其他担保权的影响。保证期间，**********公司可以在向第三人转让追偿权时，一并转让本保证书项下的担保权，此项转让无需本人同意。
同时本人同意在发生逾期的情况下，代其履行银行还款义务，承担代为还款责任。
因履行本保证引起的一切争议由**********公司所在地有管辖权的人民法院诉讼管辖。
特此保证。
保证人（签名按指印）
本人系保证人之配偶，已知悉上述承诺及保证事项，并同意以家庭共有财产承担上述承诺及保证责任。
配偶（签名按指印）
年月日
附： 本人身份证复印件、本人配偶身份证复印件（如有配偶）
连带责任保证书
（法人担保）
北汽**********汽车股份有限公司(以下简称:**********公司)（以下简称“”）与（以下简称“贷款银行”）于年月日签订,该合同约定应按期向贷款银行偿还贷款.**********公司为偿还贷款务承担回购责任，**********公司承担回购责任后享有对追偿权。本公司愿意无条件地为**********公司的追偿权提供连带保证责任，并特出此保证书为凭。
本公司：；住址：
法定代表人； 联系电话：
本公司自愿为**********公司追偿权提供连带保证责任，担保范围包括：**********公司回购而支付给贷款银行的所有本金利息罚息、费用，**********公司为实现追偿权已发生或将发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）。担保期限为期限届满之日起两年。
只要违约导致**********公司承担回购责任的，**********公司即可要求本公司承担保证责任，本公司即刻承担保证责任、支付所有款项。本公司承担保证责任，不受**********公司是否已行使其他担保权的影响。保证期间，**********公司可以在向第三人转让追偿权时，一并转让本保证书项下的担保权，此项转让无需本公司同意。
同时本公司同意在发生逾期的情况下，代其履行银行还款义务，承担代为还款责任。
本公司确系出于自愿承担连带保证责任，确已履行所有程序保证连带保证责任合法有效。
因履行本保证引起的一切争议由**********公司所在地有管辖权的人民法院诉讼管辖.特此保证。
保证人：公司（公章）法定代表人（签字）：
年月日
第三篇：浅议《民法典》中离婚冷静期的法律适用
大学普通毕业论文排版装订样式
大学
毕业论文
中文题目：浅议《民法典》中离婚冷静期的法律适用
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专业：法学
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论文完成日期: 年 月
学位论文原创性声明
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作者签名： 日期： 年 月 日
学位论文版权使用授权声明
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作者签名： 日期： 年 月 日
目录
前言 5
一、“离婚冷静期”制度背景及概述 5
（一）“离婚冷静期”制度背景 5
（二）“离婚冷静期”制度概述 6
二、我国设置离婚冷静期制度的必然性 6
（一）“离婚冷静期”的制度搭建原因 6
（二）“离婚冷静期”设立目的价值所在 7
三、“离婚冷静期”在实际适用中的困境分析 7
（一）其间设置不合理 8
（二）指导原则不明确 9
（三）配套设施不完备 9
四、解决离婚冷静期存在的实际问题的有效措施 9
（一）建立回访监督队伍 9
（二）根据婚姻关系成立长短区别设置冷静期 10
（三）明晰离婚冷静期制度的适用范围 11
结语 11
参考文献 13
摘 要
早在我国《民法典》正式实施前,社会上已经出现对于离婚冷静期的诸多质疑,本文就《民法典》中关于我国离婚进入冷静期后在实际操作当中可能还会出现的一些问题,进行了认真研究分析，并解答这些问题。一些年轻人甚至认为这一婚姻制度建设会直接导致夫妻离婚难,还有一些年轻人甚至担忧如果离婚有效期限继续延长,会直接导致夫妻家暴、财产恶意非法转移等离婚行为频频发生，其实这些人的担忧根据不足。
关键词：《民法典》、离婚、冷静期、现实操作、问题分析
前言
随着社会经济的快速发展，离婚处理程序的更加简单化，让很多新婚夫妻在一次吵架后迅速提出离婚，导致当前夫妻离婚率越来越高，其中冲动型离婚的比率也越来越高，“闪婚”、“闪离”现象更加普遍，为了有效解决遏制这种新类离婚案件现象的频繁出现，《民法典》增修条文草案中还规定增加了一种新类离婚案件冷静期制度，目的主要也就是为了有效防止这类离婚案件当事人轻率提出离婚、冲动提出离婚、以利于有效维护新的婚姻家庭稳定。当然此制度也有许多不足之处，离婚冷静期设置的时间过短，不能起到相应的作用，而且没有与之相配套的制度。因此应当延长离婚冷静期，并根据不同情况不同对待，设立与之相配套的制度。
一、“离婚冷静期”制度背景及概述
（一）“离婚冷静期”制度背景
增设该法律规定的基本初衷主要在于两方面的因素考虑，一是日益急剧增高的夫妻离婚败诉率，在一定很大程度上严重影响了我国社会的稳定性，使我们国家原有的人口红利优势受到挑战。从2003年以来发展迅速到2018年，离婚婚姻登记办理率连续15年大幅上涨，2019年以来截至全已累计成功办理全国涉外个人结婚登记927.3万对，但办理离婚手续的470.1万对，这其中因轻率、义气、一时冲动而离婚的现象也明显增多。这么高的离婚率，对家庭的稳定、对未成年人的保护、对老年人的赡养都提出严峻考验。另外一个是考虑我国离婚制度与国际社会接轨。从世界范围来看，只有很少的国家有登记离婚的方式，大部分国家离婚都必须经过诉讼方式。另外法国、韩国、日本等国家对登记离婚也有一定约束，比如为了保障未成年子女，设置到年龄才能离婚，或者规定结婚满几年才能离婚等等。这是因为登记离婚是非常能保障离婚自由，但也容易导致离婚的滥用。我们国家原来的登记离婚没有任何限制，早上去提交申请，还不到一顿饭的功夫，就能拿到离婚证，这种零门卡的设置，导致离婚过于随便，滥用离婚权利的人越来越多。所以参考国际社会的做法，给登记离婚制度设置一个缓冲期。在这样的大社会背景下，通过各种立法立规手段，对处理离婚夫妻行为应当加以正确引导和合理规范，为其做离婚决定设置一个时间点和门槛，让离婚夫妻男女双方重新思考矛盾激化是否无法及时调和，想清楚自己到底是在想什么不想选择离婚，离婚是否是夫妻双方真实上的意思无法表达，有了这些问题思考之后再考虑做离婚决定，有利于保证家庭的和谐稳定，社会的长治久安。
（二）“离婚冷静期”制度概述
离婚冷静期制度主要是指当事人双方要求登记离婚时，行政机关要求双方当事人冷静一段时间，双方当事人在这一段时间之内拥有反悔权，随时可以撤销离婚申请制度。《民法典(草案)》中提出了这一制度，2021年1月1日起《中华人民共和国民法典》实施，“离婚冷静期”制度就具有了法律效力。离婚冷静期是指夫妻在离婚时，政府强制要求双方暂时分开考虑清楚后再行决定是否继续离婚。《民法典》中明确规定：“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以持本人有效身份证件和《离婚登记申请受理回执单》(遗失的可不提供，但需书面说明情况)，向受理离婚登记申请的婚姻登记机关撤回离婚登记申请，并亲自填写《撤回离婚登记申请书》。经婚姻登记机关核实无误后，发给《撤回离婚登记申请确认单》,并将《离婚登记申请书》、《撤回离婚登记申请书》与《撤回离婚登记申请确认单(存根联)》一并存档。自离婚冷静期届满后三十日内，双方未共同到婚姻登记机关申请发给离婚证的，视为撤回离婚登记申请。”之所以需要设置这一离婚制度，立法者在本意上就是为了能避免发生婚姻关系当事人轻率要求离婚、冲动要求离婚，以有效维护婚姻家庭稳定。
二、我国设置离婚冷静期制度的必然性
（一）符合中华民族家和文化的理念
[ANNOTATION:
BY 程翔
ON 2021-11-17T11:24:00个人用户
NOTE: 这部分和第一部分的（一），有点重复]
我国是世界上历史悠久的国家之一，中国古代的政治经济制度以及思想文化，对于我国婚姻家庭理念的影响较为深远。中国自古以来就倡导“和”的思想，体现在婚姻家庭之中就是注重家庭的成员之间的融洽相处，以及极力追求婚姻关系的稳定。现行有关婚姻家庭的法律便将这种“和”的思想吸收到法律规范之中，在情与法的平衡中寻找合理的方式来处理婚姻家庭纷争，以达到家和万事兴的目的。
（二）“离婚冷静期”设立目的价值所在时代的更迭变化，生产力水平的不断提升，文化观念的日益更新，人们价值取向的日益复杂化，对我国现有的婚姻制度提出了新的要求。经济社会由追求高速度的发展转向追求高质量的发展，也让我们有机会慢下脚步来反思现有婚姻制度中所出现的问题。稳定是发展的前提条件，反观现实社会中，生活节奏的过快，连婚姻也进入了“快速”的时代，如何让婚姻节奏慢下来，维护婚姻家庭的稳定是当前完善婚姻制度所需要考虑的问题。离婚冷静期制度的出现是适应社会进步的产物，是解决当下婚姻问题的一种路径选择。
离婚冷静期婚姻制度的出现也让很多夫妻男女双方在重新考虑是否离婚的关键时候，进一步重新思考两个人和家庭的利益关系，离婚之后涉及影响到的不是夫妻两个人，而是两个人的家庭，离婚不是过家家，可以随便随意改变自己的主观想法，不顾一切事态后续发展的不良后果。这样的不理智不成熟的家庭离婚处理行为不一定能够应该仅仅认为是一个真正完全合格的家庭离婚后未成年人家庭所能够做出的，因此对于家庭发生离婚冷静处置期限的处理制度建设应该能够给予家庭离婚后的当事人以及夫妻男女双方一个完全足够的冷静处理期限来让时间用来去彻底的以平复心情，看到一个家庭发生离婚背后很有可能就会涉及所需要看到的诸多家庭方方面面，[ANNOTATION:
BY 程翔
ON 2021-11-17T11:48:00个人用户
NOTE: 通顺吗？]
如果我们能设置一个制度可以大大降低离婚率，这样家庭内部矛盾化解关系也同样自然可以因此从而得到很大程度的改善。
三、“离婚冷静期”在实际适用中的困境分析
我国离婚冷静期制度起步晚、实施时间短，在地方立法与司法实践中的经验还不足。随着2020年5月28日《民法典》的颁布，该法典第1077条作出了关于登记离婚冷静期的规定，离婚冷静期制度在我国终于有了明确的法律依据。但依据之前试点工作中总结的经验教训，比较国外相关制度的具体内容和成熟做法，可以发现我国现阶段关于离婚冷静期制度的法律供给还存在以下不足之处：
（一）期间设置不合理
对于《民法典》第1077条明确的离婚冷静期期间一律设置为一个月的规定，本文认为有以下三个方面的不妥之处：一是一个月的离婚冷静期期间过短，恐不能充分发挥冷静期该有的作用。主要基于以下三方面考虑：首先，众所周知，广大中青年是当下离婚现象的主力群体，他们大多为其事业和生活奔波，很难有闲暇时光专心经营婚姻与家庭，尤其对于婚龄不长的青年人来说，婚姻经验不够，自我意识较强，缺乏沟通与磨合，故而更易发生意气用事或“头脑发热”式的离婚；其次，设置较长的离婚冷静期间，有利于婚姻当事人拥有更为充足的时间对子女和财产问题作出妥善合理的安排，有利于进一步保障未成年子女等婚姻家庭弱势方的合法权益；最后，冷静期中婚姻家事咨询、心理疏导等配套措施的实行，也有赖于一段不宜过短的冷静期间才能支撑其辅助作用的充分发挥。因此，不少学者的观点是，一个月的冷静期还是太过仓促，不能保证当事人在此期间做出经过充分利弊权衡的最终抉择。二是“一刀切”式地规定一个月的期间缺乏合理性。现实生活中的情况往往纷繁复杂，每个家庭、每对夫妻的情况也大相径庭，一律适用为期一个月的冷静期的做法并不可取。俗语有云，“家家有本难念的经”，婚姻也不例外。每对夫妻的婚姻状况都是特别的、具体的，每段濒临破裂的婚姻，其背后引发矛盾的症结也是不同的。因此，在现实生活中，根据当事人的婚姻情感状况、婚姻存续时间长短、有无子女等情况设立时长不等的冷静期期间，有其必要性和合理性。
（二）指导原则不明确
我国先后两部正式的婚姻法均明确了“保障离婚自由、反对轻率离婚”的处理离婚问题的指导思想。①2001年婚姻法(修正案)在此基础上又做了相应补充和发展，增加了“强化离婚救济，实现保护弱者利益”的内容，这便更加突出显示婚姻法追求实质平等、社会正义的一面，就此我国具有普适性的离婚立法的指导思想正式确立并完善。但是，自2001年婚姻法修正案颁布至今，社会上轻率离婚、冲动离婚现象同我国持续增长的离婚率一样，并没有得到有效地遏制，修正案所确立的离婚立法指导思想亦被现实证明并没有真正得到落实。如果说2001年婚姻法修正案确立的离婚立法指导思想反映的是更为宏观的、整体的、基础的离婚法价值取向和立法精神，那么离婚冷静期作为离婚法的有机组成部分，其指导思想或原则则更应该体现出针对性、精确性和实用性。然而，现阶段我国除了《民法典》婚姻家庭编明文规定的四大原则和离婚立法指导思想外，并不存在针对离婚冷静期制度具有普遍适用性的指导原则。如何在不与现有婚姻法原则反映的价值理念相冲突的前提下，确立离婚冷静期制度较为稳定、更为细化的指导性原则，是一个值得研究的问题。
（三）配套制度不完备
实践表明，离婚冷静期制度必须依靠相应的配套措施，才能保障冷静期制度的正确适用，有效地减少盲目的、非理性状态下的离婚。据此，我国离婚冷静期制度辅以配套措施的必要性与可行性主要体现在以下三点：第一，在《民法典》作出离婚冷静期制度的规定之前，各地试点工作已然走在前面，为冷静期中配套措施的实行提供可行性依据。试点经验中不乏许多优秀的配套举措，而正是这些具有参考意义且已被实践证明卓有成效的配套措施，辅助当事人谨慎思考，挽救了不少在解体边缘徘徊的婚姻与家庭。例如，江苏省东海县民政局推行“离婚考卷”，采取类似离婚调查问卷的形式，使夫妻双方更加清醒地认识自身及婚姻问题，避免因一时的情绪失控或日常琐碎小事而导致的离婚。①第二，离婚冷静期不是“冷冻期”。对婚姻当事人适用离婚冷静期，不是让当事人在此期间消极被动地等待冷静期的度过，而是要借助相应的力量激发当事人的理性思维，意识到自己婚姻矛盾的症结所在。实际上，很多当事人仅凭自身很难意识到自己的问题，更别说客观冷静地思索夫妻之间正确的相处之道，以致于无法在离婚冷静期内解决尚未导致感情破裂的矛盾。此时，夫妻双方便需要中立客观的第三方力量来协助他们积极主动地修复彼此感情，化解双方矛盾，从而起到挽救危机婚姻、维护婚姻家庭稳定的作用。四、解决离婚冷静期存在的实际问题的有效措施
离婚冷静期结束后，并不一定意味着民政部门等相关单位的工作真正地了结，还应当通过适时的跟踪回访，了解当事人的婚姻状况和生活状况，对之前的工作效果作出评估，进而为以后类似情况的处理提供经验指导。②与此同时，婚姻登记机关应当特别关注涉及未成年子女的家庭，尤其需要进行回访，对离婚后未成年子女的学业、性格、心理健康以及父母抚养义务履行等方面表示关切与问询。对于经过调解与咨询程序的夫妻，就未成年子女的抚养协议，仍未形成妥善安排的一致意见的，民政部门可以不接受其离婚申请。另外，在保障离异家庭的父母方对未成年子女抚养义务的履行方面，韩国通过国家机构监督与救济的有力做法，可以说非常值得我国借鉴。因此，我国相关部门应当对当事人履行支付抚养费义务进行监督，如果当事人确有难以支付或不足以支付的正当事由时，社会福利保障部门应当给予这些确实困难的子女以经济救济，保障未成年子女基本的物质需求。
（二）据婚姻关系成立时间长短区别设置冷静期
当下社会，“80后”“90后”已开始陆续步入婚姻殿堂。然而，作为生长在独生子女政策和过快城镇化背景下的一代，大部分年轻夫妇的小家庭多是“双独”的结合，往往个性强烈，遇事缺乏理解与包容，常因生活琐事闹得不可开交，加之婚龄不长，婚姻基础较弱，冲动型离婚多发，故更需要离婚冷静期的介入促使年轻夫妇有更多的时间相互磨合，重塑对婚姻的信心与尊重，建议设置较长的冷静期；而“60后”“70后”夫妇在一起的时间较长，其感情较之结婚时间相对短的夫妻更为深厚，故一旦决定离婚，往往是由于在经年累月的共同生活中积压的对婚姻生活质量的不满，并形成对婚姻存续否定性评价的共识，其作出的离婚决定通常并非意气用事或一时冲动。①因此，建议酌情设置一段时间适中的冷静期，如1到2个月，帮助双方化解婚姻矛盾，以增加婚姻存续的可能性。
（三）明晰离婚冷静期制度的适用范围
我国《民法典》只规定了单独的登记离婚冷静期。目前，对于离婚冷静期制度只适用于登记离婚的观点，国内大部分学者已经达成共识。笔者亦赞同此观点，主要理由为：第一，我国离婚纠纷的司法实践中形成了离婚案件一审不判离的惯例，而二次离婚诉讼的审判规则又包含了六个月的期间，经过较长的开庭审理时间和程序的阻隔，该规则与冷静期制度发挥的效果基本相当。①第二，假如诉讼离婚环节也设置冷静期，就会形成一个实体法行为要受诉讼法法律规范来约束的现象，一方面这种情况对当事人行使诉权造成不利，另一方面还会导致损害了当事人的实体权利。②第三，离婚冷静期的主要作用是让婚姻当事人理性确认离婚合意，以及帮助他们对财产和子女问题达成一致意见，并非强制当事人对所有问题都达成合意，倘若经过咨询、调解后仍然无法达成一致的，当事人依然可以选择诉诸法院来予以解决。③此外，还应该特别规定离婚冷静期制度的排除适用情形。在我国，婚姻家庭生活中的暴力现象仍然存在。根据最高院公布的司法大数据显示，夫妻向法院诉请离婚的原因中家庭暴力占到了14.86%。④当有家庭暴力的实际情形或严重威胁发生在夫妻之间或共同生活的其他家庭成员之间时，应当免除适用离婚冷静期。此时，如果不加区别地一律适用离婚冷静期，不仅不会促成婚姻家庭的稳定和谐，反而会延长施暴方对受害方的暴力行为，恶化受害方的处境，甚至造成令人扼腕、难以挽回的严重后果。我国可以借鉴英韩两国这方面制度上的经验，对于存在家庭暴力的离婚登记情形，经过确认确为实情，则婚姻登记机关可立即同意并为当事人办理离婚手续，此情形不受冷静期的约束。结语
通过对《民法典》中关于离婚冷静期现实操作可能出现的问题分析，让我们认识到“离婚冷静期”设立弥补我国登记离婚制度的不足，降低我国的离婚率，增强民众对婚姻的信心，离婚冷静期为“幸福婚姻和谐社会”起到保驾护航的作用。
参考文献
[ANNOTATION:
BY 程翔
ON 2021-11-17T14:56:00个人用户
NOTE: 前面要列几本书
NOTE: 民法类、婚姻法类的书]
[1]巫昌祯、夏吟兰.婚姻家庭法学[M].北京：中国政法大学出版社，2016.[2]杨大文、龙翼飞.婚姻家庭法（第七版）[M].北京：中国人民大学出版社，2018.[3][3] 王芬.离婚冷静期在诉讼离婚中的借鉴适用[J].法制与社会, 2020(33).[4] 郑静燕.浅析我国婚姻现状及其离婚冷静期的实践探索[J].法制与社会, 2020, 000(010):204-205.[5] 翁明杰.《民法典》中离婚冷静期制度的证成及完善[J].吕梁学院学报, 2020(5).[6] 杨嬿宁.民法典中关于离婚冷静期现实操作可能性制度搭建.[7] 申晨.《民法典》离婚登记冷静期的正当性分析[J].经贸法律评论(6):16.[8] 杨立新.对民法典婚姻家庭编草案规定离婚冷静期的立法评估[J].河南社会科学, 年教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“中华人民共和国民法典评注”(18JJD820001).[9] 董玉娴.浅谈“离婚冷静期”制度[J].法制与社会, 2019, 000(005):39-40.[10] 相姝.构建我国离婚冷静期法律制度研究[D].天津师范大学, 2019.[11] 吕侨.《民法典(草案)》视角下离婚冷静期制度探析[J].法制博览.[12] 吕远霞.《民法典》中离婚冷静期制度的思考及完善[J].科教导刊:电子版(2):3.[13] 张冬莉.《民法典》离婚冷静期规则的立法评估[J].休闲(22):2.[14] 张雅萍.从离婚冷静期看《民法典》对婚姻家庭的人文关怀[J].法治论坛(4):10.[15]王庆宇.《中华人民共和国民法典》中离婚冷静期规范的层次性适用研究[J].南宁师范大学学报:哲学社会科学版, 41(5):12.
第四篇：劳动合同中可以约定适用外国法律吗？.
劳动合同中可以约定适用外国法律吗？
在民事合同中，当事人一般可以自行约定适用于该合同的法律，在国际商事合同中，即可以约定适用中国的法律，也可以约定适用外国的法律。那么和老外签劳动合同，能约定适用外国的法律吗？
笔者认为，由于我国的企业类型很多，员工的类型也很多，难以一概而论，不过一个总的原则是，除外国企业与其自行雇佣的人员之间可以适用外国企业本国法以外，劳动合同中不能约定适用外国法律。
企业有中外之分，员工也有中外之分。如外国企业与其外国雇员完全是按照外国企业本国法建立劳动关系的，外国雇员在中国的工作也仅是其在外国企业受雇后的工作内容之一，他们之间的劳动关系仍然受外国企业本国法的管辖。
但是外国企业在中国经营，总是需要雇佣中国员工的，外国企业与中国员工之间的劳动关系就必然要适用中国的法律。同样，在中国注册的企业（包括外国企业在中国开办的子公司、以及外国公司与中国公司合资合作组建的公司）雇佣了外籍员工，他们之间的劳动关系也应适用中国的法律。
这是因为在世界范围内，国家多是在三个层面上对劳动关系加以调整的，即劳动基准法、集体合同制度、劳动合同制度或个别劳动关系调整制度。劳动基准法，在我国指的是包括劳动法在内的各种劳动法律法规，是所有的劳动关系都必须遵守的基础性规范，是最低的劳动标准，不允许在个别劳动关系中加以改变或限制。各国的实践是只要劳动关系存在于某一国家内，该国的劳动基准法便直接适用于这一劳动关系，而不论建立这一劳动关系的人是中国人还是外国人。在这种情况下，即使用人单位声称它是按照某一外国的法律与员工建立劳动关系的，这种说法也不成立。他们之间的劳动关系仍然要执行中国的法律。
第五篇：农村刑事案件审理中的法律适用
一、审理好农村刑事案件的意义中国农业人口、面积一直居全国多数，故农村社会的稳定与否，关系到我国整个社会的安定。多年来，农村刑事案件所占比重持续居高不下,严重影响了农村社会的稳定,也直接影响社会治安。现今,农村的社会治安形势依然严峻,盗窃案件搅得人心惶惶,故意伤害、抢劫.强奸等案件的发生,使广大农民群众对自身的人身权产生担忧,黄、赌、毒案件向农村社会渗延,使纯朴乡风遭以破坏,这些案件的发生,严重影响了农村的社会稳定。基层人民法院在审理农村刑事案件时,应立足于审判必须服务于、服从于社会稳定这个大局,保护被害人的合法权益,及时、有效、依法惩罚犯罪,这样,才能维护农村自身的稳定与发展,亦可推动整个社会的长治久安。
二、我县农村刑事案件的概况和特点我县作为一个农业大县,长期以来,农村刑事案件历来超过半数以上。我院2001年刑事案件共结案228件329人。在判决的302名罪犯中，农民罪犯198人,占65.5%，所触犯罪名依次为盗窃58人次，抢劫27人次，聚众斗殴19人次，故意伤害12人次，破坏电力设备12人次，强奸及奸淫幼女12人次，寻衅滋事10人次，交通肇事9人次，非法制造、买卖、储存枪支、弹药、爆炸物5人次以及投毒、过失致人死亡、种植毒品原植物等,从对案件的收结、审理及统计分析,可以看出我县农村刑事案件具有下列一些特点：
1、多年来,以盗窃罪为主的侵犯财产型犯罪一直是农村刑事案件的主要犯罪形式，且数量居高不下。2001年我县盗窃罪犯占农村罪犯的29.3%，抢劫罪犯占13.6%,在侵财型犯罪中，罪犯的目标不定，只要有用的，均要取得，大到金银首饰、家用电器、通讯、交通工具等高档生活品及生产、电力设备、现金等，小到针头线脑、锅碗瓢盆、1袋盐、1筒挂面，尤其在春节前，是盗窃案件发案的高峰期。
2、农村伤害案件，甚而是恶性案件的发生，多源于邻里琐事或几句玩笑话，但在发生纠纷时，由于当事人双方不够冷静，只想到自己的感受，互不相让，酿出苦果。2001年我院审结的14人伤害和1人过失致人死亡犯罪中，大部分是基于此原因引起的。这对如何在农村中正确处理邻里纠纷，防止矛盾激化，提出了一个值得大家广泛关注的问题。
3、农村刑事案件的发生有一定的季节性。由于农业生产的季节性,有农闲、农忙之分,在农闲时,违法犯罪案件明显高于农忙时节,特别是春节前这一特定阶段财产型犯罪较多，犯罪分子趁年关大家警惕性不高，手中较为宽裕而大捞一笔。夏季,由于天气炎热，不少农户开门纳凉,一些妇女疏于防范,从而使一些强奸犯罪分子有了可乘之机。
4、犯罪的盲目性较大,但近年来，有组织、有预谋地犯罪开始逞上升趋势。农村刑事案件多盲目性,盗窃案件往往多临时起意或顺手牵羊的犯罪分子,前面提到的伤害案件也有此种因素存在，犯罪分子在冲动之下，情绪失控，导致犯罪。但在2001年的刑事案件中，我们发现，有组织地预谋犯罪行为如抢劫，敲诈勒索等犯罪也时有发生。
5、被告人素质较低。多年来，因农村教育基础薄弱,造成农村人群文化素质低，再加之农村地区是法律宣传的薄弱之处，故该地区的法盲高于其它领域。
6、未成年人犯罪增多。由于农村中教育未跟上,家长对子女的教育意识淡薄，有相当一部分人读完小学就辍学,造成农村中青少年文化素质偏低。辍学后,由于年龄尚小,自已缺乏足够的辩识能力,家长疏于管教,自已又无正当职业就游手好闲,结交不良朋友,一旦经人引诱,容易引发犯罪。
三、审判人员在审理农村刑事案件时,应注意处理好下列几个问题:
1、使刑法基本原则在个案审理中得到有效落实。罪刑法定,法律面前人人平等、罪刑相适应是刑法的三大基本原则。这些基本原则相辅相成,在审理农村刑事案件中,要使这些基本原则落实到个案。我国刑法量刑跨度大、伸缩性强、标准不一,刑法条款规定比较笼统,审判人员在具体适用中有很大的自由裁量权,故在审理农村刑事案件时,必须做到公正执法,定罪处刑就必须依据所犯罪行的情节、社会危害程度、法定及酌定从重从轻情节正确量刑,从而使农村犯罪分子这一比较其他犯罪人员属劣势的人员能得到公正处理,真正使法律面前人人平等，罪刑相适应原则得到贯彻落实。
2、做到社会效果与法律效果的有机统一。正确适用法律,审理好农村刑事案件,达到好的法律效果是一个方面,另外,注重案件审理的社会效果,既打击了犯罪,又缓和了犯罪引起的各种矛盾,消除了不安定因素,维护了农村稳定,也是一个重要的方面。这样,使法律效果与社会效果得到统一,从而使农村社会稳定得以实现。当前,对农村中一批恶势力,主观犯罪故意深的犯罪分子应从严打击,起到震慑作用,对于主观恶性不深、社会危害性不大的初犯、偶犯,可考虑从轻处理,做到宽严相济,同时,也能起到治病救人的作用。
3、对家庭困难,无能力请辩护人的农村被告人,法院可为其指定辩护,确保其诉讼权利的实现。农村被告人不少因家庭困难,想请却无力聘请律师为其辩护。针对以上情况,法院可依据刑诉法第三十四条“公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。”这样,可以充分保护农村被告人行使自己的诉讼权利,体现法律的公平。
4、加强法制宣传工作,使农村犯罪得到遏制,以维护农村社会稳定,促进其正常发展。我们在审理农村刑事案件时,应适时适地做好法律宣传工作,利用农闲时机召开法律知识讲座,到农村公开开庭,通过村级广播介绍一些法律常识或以案说法。这样,一方面可通过～宣传,对广大农村群众进行了法律教育,使广大群众对自己的每一项行为进行审视,从而依法保护自己的合法权益,或检点自己的行为,不逾越法律规定;另一方面,通过以案说法的形式,使法律宣传更形象化,使一部分不明～、不了解案件实情、不熟悉法律的被告人家属及广大农村群众了解案件的事实和适用的法律,了解裁判的公正。
5、正确适用财产刑。97年的刑法大大地增加了财产刑的适用范围。在农村刑事犯罪中,侵财型犯罪一直以来占多数,故财产刑在农村刑事案件中的适用也很广泛。判处财产刑,体现了对一些侵财型犯罪分子的打击力度,不仅使其人身自由受到限制,而且其在经济上也受到相应的处罚,同时对一些犯罪较轻的犯罪分子适用较轻的刑罚,可通过单处财产刑或缓刑的刑罚方式,免除其自由刑或或予以监外执行。我们在适用财产刑应注意以下几个问题:一是刑法只要规定单处或并处财产刑的,不论被告人有无财产,均要依法判处。二是严格依照《刑法》五十二条“判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额”,在刑法规定的幅度内确定财产刑的具体数额。三是自由刑与财产刑有一定联系,判处较高的财产刑,可以适当地降低自由刑的刑罚量,相反,被告人没有执行财产刑能力的或有能力而拒不交纳的,也可提高自由刑的刑罚量。四是对一些犯罪较轻,被告人人身危险性不大的案件,可以考虑单处罚金,五是财产刑要在判决书中注明其缴纳期限。
6、使维权岗工作向农村青少年中延伸。以前,我们对县城的青少年维权工作抓得比较好,对农村青少年维权工作抓得不够。当前,农村青少年维权岗工作,主是是预防和减少青少年犯罪,青少年正处于生长发育时期,他们思想尚不成熟,心理、情绪、情感尚不稳定,社会经验少,易受诱惑。在此特定阶段,如果其所处的环境中有不良或不健康因素的影响,则容易走上违法犯罪的道路。加上农村家庭有的父母长期在外打工,对子女督导不力,青少年一且结交匪类,就易受诱惑走上犯罪道路。审判人员在审理青少年犯罪案件中,应实行教育、感化、挽救方针,坚持寓教于审、惩教结合原则,根据青少年身心特点,把对青少年的教育保护、依法惩罚、矫治融于整个庭审中,教育犯罪青少年认罪服法、接受教育改造,重新做人，庭审中如其未请辩护人的，法院还应为其指定辩护，并通知其法定代理人到庭，对其共同进行教育。对农村青少年刑事案件的审理,仅仅在庭审中教育还是不够的,还必须将维权工作向前、向后延伸,从而达到预防和减少青少年犯罪的目的。另外,法院还应跟农村中小学校共同建立青少年维权岗,开设法制课,观摩庭,进行法制教育,防患于未然。
四、对几类具体农村刑事案件的法律适用
1、对盗窃案件的法律适用。盗窃案件是我县农村地区刑事案件的高发案件,占总数的29.3%(2001年)。审理好此类案件对提高农村刑事案件审判工作的整体水平意义重大,审判人员除严格掌握盗窃数额,还要结合其他情节定罪量刑,应严格依据《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》以及省公检法《关于我省执行盗窃公私财物“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”标准的意见》等法律、法规、司法解释的精神审理案件,在审理此类案件时,对下列案件可从轻处罚：(1)具有法定从轻或减轻情节,如未成年人犯罪,共同犯罪中的从犯、胁从犯、盗窃未遂,中止等,有自首、立功情节的,依法予以从轻、减轻处罚;(2)具有酌定从轻情节,如被告人案发后退赃的,认罪悔罪态度较好的等;(3)被告人盗窃系生活所迫或临时起意顺手牵羊的,量刑时予以考虑从轻处罚,如我院审理的被告人朱成刚盗窃一案,朱成刚家境贫寒,在外出时看见一辆手扶拖拉机,因一时糊涂,生起盗窃歹念,在把拖拉机开出几公里时被失主抓获,我院在庭审中,针对被告人家庭特殊情况以及被告人的认罪悔罪态度,对其作出了从轻处理。对农村刑事案件中的被告人,如盗窃数额刚过较大、巨大、特别巨大起点标准的,有下列情况也可在幅度量刑内从重处罚。(1)盗窃集团首犯主犯和盗、运、销互相串伙联系的;(2)入户盗窃的;(3)累犯;(4)盗窃生产资料,严重影响农村生产的;(5)盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的,严重影响农村社会稳定的;(6)多次盗窃,曾因盗窃被治安处罚的惯犯。在审理农村盗窃案件中,还应注意区分盗窃罪及其它犯罪的界限:（1)盗窃广播电视设施、公用电信设施,数额不大,但构成危害公共安全犯罪的,依照《刑法》第一百二十四条规定处罚。如同时构成上述两种罪名，择一重罪处罚。(2)盗窃使用中的电力设备,同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪,择一重罪处罚。如我院在审理石思广盗窃、破坏电力设备一案中,石思广盗窃了电线、电动机等物品,未正在使用的,按盗窃罪处罚,正在使用中的,按破坏电力设备罪处罚,故对被告人石思广数罪并罚。(3)实施盗窃犯罪的，造成公私财物损毁的,以盗窃罪从重处罚;又构成其他犯罪的,择一重罪从重处罚,盗窃公私财物未构成盗窃罪,但因采用破坏性手段造成公私财物损毁较大的,以故意毁坏财物罪定罪处罚。盗窃后,为掩盖盗窃罪行或者报复等,故意破坏公私财物构成犯罪的,应当以盗窃罪和构成的其他罪行实行数罪并罚。
2、对79年刑法流氓罪分解出来的案件法律适用。79年刑法流氓罪案件在我县主要表现为寻衅滋事,聚众斗殴,侮辱、猥亵妇女、儿童案件。这类案件对农村的社会的稳定破坏极大，一案发生，不安四方。在审理此类案件时,应严格掌握刑法规定,一旦构罪,依法定罪量型,决不姑息养奸,以维护农村社会的稳定。聚众斗殴致人重伤、死亡的,以法定转化犯的形式从一重罪处罚。寻衅滋事中致人重伤、死亡的,分别定罪,实行数罪并罚。
3、对故意伤害案件法律适用。在基层法院,主要有公诉和自诉案件之分。审理好此类案件,可化解诉讼双方的矛盾,维护农村社会的稳定。农村社会中,常因一些鸡毛蒜皮的小事引发刑事案件,当事人互不服输,或即使认输,也在一些细节上纠缠不清。在审理自诉案件时,因农村当事人文化素质不高、法律意识不强,审判人员应注重做好诉讼指导,引导当事人举证,使当事人在诉讼中维护自身合法权益,并在双方自愿的基础上,做好其思想工作,使调解工作得以成功,不能简单地一
判了之或对被告人滥施刑罚,这样才能钝化双方矛盾,使社会稳定因素加强。在审理公诉故意伤害案件时,同样不要简单地判用自由刑,在了解案件来龙去脉的同时,对认罪服法、愿意赔偿的被告人法院应让他们尽量和被害人一方就民事赔偿进行协商,如调解成功,可使被害人的经济损失得到赔偿,亦可作为酌定情节对被告人从轻处罚。
4、对强奸案件的法律适用。在审理此类案件中,对此类案件在具体适用法律定量刑不存在问题,而要严格掌握与相互通奸奸情暴露后女方迫于各方压力告男方强奸的界限。在农村中,有的妇女与人通奸,一旦翻脸,关系恶化,或者事情暴露后,怕丢面子,或者为推卸责任,嫁祸于人,把通奸说成强奸,因此,要特别谨慎地区分通奸行为和强奸罪。强奸罪与通奸行为的本质区别在于性行为是否违背妇女意志,审判人员要对所有在案证据详细审查,要对双方平时关系如何,性行为发生的环境场合,经过情况,事后女方的态度反应。在何种情况下告发等事实和细节,认真审查，进行全面分析，以判明是否确实违背了妇女的意志,如果不是确系违背妇女意志的,一般不宜按强奸罪论处。如果强奸妇女后,对妇女实施精神上胁迫、控制，使其继续受辱屈从而多次发生性行为的,仍应以强奸罪论处。男女双方如过去虽有通奸关系,但由于某种原因,女方不同意再继续保持不正当两性关系,坚决拒绝男方纠缠,在此情况下,如果男方使用暴力或者败坏名誉等胁迫手段,强行与女方发生性行为,应以强奸论处。
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