并购贷款法律审查要点大全

第一篇：并购贷款法律审查要点大全

一、房地产企业并购尽职调查关注要点

（一）适用法律 《城乡规划法》等

（二）关注要点

1、目标企业是否持有与其项目开发规模相适应的《房地产开发资质证书》。房地产开发企业应凭资质证书从事房地产开发经营活动。

2、目标企业名下房地产开发项目是否取得相关审批手续。（1）投资核准手续

建设房地产开发项目须就其项目建议书或可研报告取得投资主管部门核准文件。

（2）环境影响评价及审批手续：

房地产开发项目应进行环境影响评价，并就其环境影响评价报告取得环保主管部门批准文件。

（3）规划审批手续：

建设项目应取得《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》。（4）建设用地审批：

建设项目用地由其核准机关同级国土资源管理部门进行预审。

3、核查目标企业名下房地产开发项目用地是否已取得《国有土地使用权证》，如尚未取得，应关注取得是否存在障碍。

4、目标企业所拥有土地使用权的取得方式。

房地产开发用地的土地使用权出让，可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式。

5、土地使用权出让金的缴付情况； 关注《土地使用权出让合同》中对出让金缴付的约定。

6、关注土地未按期开工、竣工可能导致的风险。

关注《土地使用权出让合同》对项目开工、竣工期限的约定。

二、矿业企业并购尽职调查关注要点

（一）适用法律 《矿产资源法》等

（二）关注要点

1、关注目标企业是否已具备生产经营所必须的资质。（1）勘察许可证

从事矿产勘查的企业应取得《勘查许可证》。（2）采矿许可证

从事矿产开采的企业应取得《采矿许可证》。

提示：煤炭生产企业的特殊规定

开采煤炭资源的煤矿企业，还须取得《煤炭生产许可证》。（3）矿产经营许可证

矿企经营非本企业生产、加工的矿产品，应申请办理《矿产经营许可证》。提示：煤炭生产企业的特殊规定

煤矿企业经营非本企业生产、加工的煤炭产品，应当取得《煤炭经营许可证》。（4）矿山安全生产条件合格证、矿长安全资格证、矿长资格证

由地方政府劳动主管部门管理。

2、资产并购中目标企业的采矿权是否已具备转让条件；（1）出让方应具备的条件 投产期限、权属无争议、缴纳相关费用。（2）受让方应具备的条件

符合有关探矿权申请人或者采矿权申请人的条件。

3、股权并购中目标企业的采矿权是否具备抵押条件 以矿业权进行抵押应满足的条件与矿业权出让的条件相同 提示：矿业权抵押的特殊规定

（1）矿业权人只能以矿业权为其自身债务设定抵押，不得为他人债务设定抵押。

探讨：矿业权人以其合法拥有的矿业权为他人债务提供抵押担保的法律效力。

（2）已出租的矿业权不得设定抵押

4、其他

三、上市公司并购尽职调查关注要点

（一）适用法律法规 《公司法》、《证券法》等

（二）关注要点

1、目标公司非公开发行股票是否履行了董事会及股东大会决议程序 关注：董事会、股东大会的召开程序及披露。

2、上市公司（国有控股）非公开发行股票方案是否经国资委批准。国有控股上市公司证券发行方案应报国资委审核。

3、上市公司非公开发行股票方案是否经证监会核准。上市公司非公开发行股票需报请证监会核准。

4、上市公司非公开发行股票方案是否取得证监会出具的豁免以要约收购方式增持股份的批准。

5、并购方与目标公司是否已经签署附生效条件的《股份认购协议》，所附生效条件的进展情况。

上市公司应与相应发行对象签订附条件生效的股份认购合同。

6、借款人在并购完成后是否仍保持目标公司控股股东或实际控制人地位； 为满足监管要求，借款人在并购完成后须保持上市公司实际控制人地位。

7、上市公司为借款人提供担保的，是否依照监管部门规定履行了董事会、股东大会批准程序。

上市公司对外提供担保至少须经董事会批准，特定条件下还须经股东大会批准。

第二篇：股权并购贷款法律审查指引

股权并购贷款法律审查指引（3）

（二）外部审批审查

如并购交易涉及国有资产转让、外资企业、上市公司的，现行法律、法规有较多的有关审核批准的规定。在并购贷款法律审查中，应根据特定交易的具体情况，要求相关交易方根据法律规定获得有权部门的批准文件。

1、国有股权并购

《企业国有资产法》规定，国有资产转让由履行出资人职责的机构决定。履行出资人职责的机构决定转让全部国有资产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准【30】。国有独资企业、国有独资公司【31】合并、分立，增加或者减少注册资本，由履行出资人职责的机构决定。重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人职责的机构报经本级人民政府批准的重大事项，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准【32】。有关审批级别，国资委、财政部《关于企业国有产权转让有关事项的通知》（国资发产权〔2006〕306号）规定，所出资企业【33】 《企业国有产权转让管理暂行办法》第二十五条、第二十六条规定，国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有产权转让。其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。所出资企业决定其子企业的国有产权转让。其中，重要子企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监督管理机构会签财政部门后批准。其中，涉及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。

【31】《公司法》第六十五条规定，本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

【32】《公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》也有类似规定。《公司法》第六十七条规定，国有独资公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十一条 国有资产监督管理机构依照法定程序决定其所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的分立、合并、破产、解散、增减资本、发行公司债券等重大事项。其中，重要的国有独资企业、国有独资公司分立、合并、破产、解散的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

【33】《企业国有产权转让管理暂行办法》第八条规定，本办法所称所出资企业是指国务院，省、自治区、直辖市人 【30】协议转让国有产权的，按照转让方的隶属关系，属中央企业的，由国务院国有资产监督管理机构批准，地方企业则由省级国有资产监督管理机构批准。

如国有股东转让的股份属上市公司股份的，根据《国有股东【34】转让所持上市公司股份管理暂行办法》，采取协议转让的，在内部决策后，应当及时按照规定程序逐级书面报告省级或省级以上国有资产监督管理机构【35】，在与拟受让方签订股份转让协议后，应按规定程序报国务院国有资产监督管理机构审核批准【36】。国有控股股东通过证券交易系统转让上市公司股份、不符合以下条件的，应将转让方案逐级报国务院国有资产监督管理机构审核批准后实施：

（一）总股本不超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计内累计净转让股份（累计转让股份扣除累计增持股份后的余额）的比例未达到上市公司总股本的5%；总股本超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计内累计净转让股份的数量未达到5000万股或累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本的3%【37】。

（二）国有控股股东转让股份不涉及上市公司控制权的转移【38】。国有参股股东通过证券交易系统在一个完整会计内累计净转让股份比例达到或超过上市公司总股本5%的，应将转让方案逐级报国务院国有资产监督管理机构审核批准后实施【39】。国有股东所持上市公司股份间接转让的【40】，国有股东应在产权转让或增资扩股方案实施前（其中，国有股东国有产权转让的，应在办理产权转让鉴证前；国有股东增资扩股的，应在公司工商登记前），由 民政府，设区的市、自治州级人民政府授权国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业。

【34】根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第二条规定，本办法所称国有股东，是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等。

【35】《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第十四条。【36】《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第二十七条。【37】多个国有股东属于同一控制人的，其累计净转让股份的数量或比例应合并计算。【38】《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第八条、第九条。【39】《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第十条。【40】根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第三十五条规定，国有股东所持上市公司股份的间接转让是指国有股东因产权转让或增资扩股等原因导致其经济性质或实际控制人发生变化的行为。国有股东逐级报国务院国有资产监督管理机构审核批准【41】。而且，在国有股东转让上市公司股份中，中央国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位转让上市公司股份对国民经济关键行业、领域和国有经济布局与结构有重大影响的，由国务院国有资产监督管理机构报国务院批准；地方国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位转让上市公司股份不再拥有上市公司控股权的，由省级国有资产监督管理机构报省级人民政府批准后报国务院国有资产监督管理机构审核【42】。商务部办公厅、国资委《关于上市公司国有股向外国投资者及外商投资企业转让申报程序有关问题的通知（商资字[2004]1号）》规定，非金融类企业所持有上市公司国有股向外国投资者及外商投资企业转让，属地方企业的，由国有股持有人通过省级国有资产监管部门向国务院国有资产监督管理委员会提出申请，同时抄报商务部；属中央企业的，由中央企业母公司（未脱钩企业由其主管部门）向国资委提出申请，同时抄报商务部。转让申请获国资委核准后，上市公司再拟订法律文件，向商务部申请办理向外国投资者及外商投资企业转让股份及上市公司章程变更的核准手续【43】。

如并购方为国有单位，受让上市公司股份的，根据《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》，国有单位【44】在一个会计内通过证券交易所的证券交易系统累计净受让上市公司的股份（所受让的股份扣除所出让的股份的余额）达到或超过上市公司总股本5%的，国有单位应将其受让上市公司股份的方案事前报省级或省级以上国有资产监督管理机构备案后方可组织实施【45】。国有单位通过协议方式受让上市公司股份后具有上市公司 《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第三十八条。

《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第七条。【43】商务部办公厅、国资委《关于上市公司国有股向外国投资者及外商投资企业转让申报程序有关问题的通知（商资字[2004]1号）》第一条、第四条。

【44】《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》第二条：本规定所称国有单位是指各级国有资产监督管理机构监管范围内的国有及国有控股企业、有关机构、事业单位等。

【45】见《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》第九条。且国有单位通过其控制的不同的受让主体分别受让上市公司股份的，受让比例应合并计算。【42】【41】 3 控股权的，应在与转让方签订股份转让协议后逐级报省级或省级以上国有资产监督管理机构审核批准【46】。其中，并购方为中央单位的，其受让上市公司股份由中央单位逐级报国务院国有资产监督管理机构批准；为地方单位的，其受让上市公司股份由地方单位逐级报省级国有资产监督管理机构批准【47】。

2、外资并购

（1）并购方为外资企业的：

根据《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》，外商投资企业购买被投资公司投资者的股权，被投资公司经营范围涉及限制类领域的，外商投资企业应向被投资公司所在地省级外经贸主管部门（以下称“省级审批机【48】关”）申请批复。被投资公司凭省级审批机关的同意批复，向原登记机关办理变更登记【49】。结合该规定第二条和第四条【50】，如并购方为采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，目标企业经营范围属于外商投资产业限制类领域的，并购方应向目标企业所在地省级商务主管部门申请，取得省级商务主管部门的批复同意。

【51】《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》规定，外国投资者股权并购的，投资者应根据并购后所设外商投资企业的投资总额、企业类 见《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》第十四条。国有单位通过协议方式受让上市公司股份后不具有上市公司控股权或上市公司国有控股股东通过协议方式增持上市公司股份的，由国有单位按内部管理程序决策。

【47】《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》第八条。【48】外经贸部合并入商务部后，应为省级商务主管部门。【49】见《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第九条、第十条、第十五条二款。

根据《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第七条和第十五条第一款，外商投资企业购买被投资公司投资者的股权，被投资公司经营范围属于鼓励类或允许类领域的，被投资公司应向原公司登记机关申请变更登记，无需审批。

【50】《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第二条规定，本规定所称外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业（以下简称“被投资公司”）投资者股权的行为。第四条规定，被投资公司应为有限责任公司或股份有限公司。

【51】《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》第五十二条第一款规定：外国投资者在中国境内依法设立的投资性公司并购境内企业，适用本规定。【46】型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的规定，向审批机关申请审批【52】。外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报【53】。第六条规定，如果被并购企业为境内上市公司，还应根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，向国务院证券监督管理机构办理相关手续【54】。根据该《规定》附则第五十二条，如果并购方为外国投资者在中国境内依法设立的投资性公司【55】，应以上规定进行报批。

根据《外商投资创业投资企业【56】管理规定》，创投企业境内投资比照执行《指导外商投资方向规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。创投企业投资于任何鼓励类和允许类的所投资企业，应向所投资企业当地授权的外经贸部门备案【57】；投资于限制类的所投资企业，应向所投资企业所 见《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》第二十一条。

有关设立外商投资企业的审批规定：《合资经营企业法实施条例》第六条规定，在中国境内设立合营企业，必须经中华人民共和国对外贸易经济合作部审查批准。具备下列条件的，国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门审批：

（一）投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已经落实的；

（二）不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等方面的全国平衡的。依照前款批准设立的合营企业，应当报对外贸易经济合作部备案。《中外合作企业法实施细则》第六条规定，设立合作企业由对外贸易经济合作部或者国务院授权的部门和地方人民政府审查批准。设立合作企业属于下列情形的，由国务院授权的部门或者地方人民政府审查批准：

（一）投资总额在国务院规定由国务院授权的部门或者地方人民政府审批的投资限额以内的；

（二）自筹资金，并且不需要国家平衡建设、生产条件的；

（三）产品出口不需要领取国家有关主管部门发放的出口配额、许可证，或者虽需要领取，但在报送项目建议书前已征得国家有关主管部门同意的；

（四）有法律、行政法规规定由国务院授权的部门或者地方人民政府审查批准的其他情形的。《外资企业法实施细则》第七条规定，设立外资企业的申请，由中华人民共和国对外贸易经济合作部审查批准。设立外资企业的申请属于下列情形的，国务院授权省、自治区、直辖市和计划单列市、经济特区人民政府审查批准：

（一）投资总额在国务院规定的投资审批权限以内的；

（二）不需要国家调拨原材料，不影响能源、交通运输、外贸出口配额等全国综合平衡的。省、自治区、直辖市和计划单列市、经济特区人民政府在国务院授权范围内批准设立外资企业，应当在批准后15天内报对外贸易经济合作部备案。

【53】《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》第十二条。【54】根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》第七条规定，通过上市公司定向发行方式进行战略投资的，在取得商务部就投资者对上市公司进行战略投资的原则批复函后，上市公司向中国证监会报送定向发行申请文件，中国证监会依法予以核准。第八条规定，通过协议转让方式进行战略投资的，投资者参股上市公司的，获得商务部的原则性批复后向证券交易所办理股份转让确认手续、向证券登记结算机构申请办理登记过户手续，并报中国证监会备案。第九条规定，投资者拟通过协议转让方式构成对上市公司的实际控制，获得商务部的原则性批复后，向中国证监会报送上市公司收购报告书及相关文件，经中国证监会审核无异议后向证券交易所办理股份转让确认手续、向证券登记结算机构申请办理登记过户手续。

【55】商务部2004年11月颁布的《关于外商投资举办投资性公司的规定》第二条规定，本规定中投资性公司系指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。公司形式为有限责任公司。

【56】《外商投资创业投资企业管理规定》第二条规定：本规定所称外商投资创业投资企业是指外国投资者或外国投资者与根据中国法律注册成立的公司、企业或其他经济组织，根据本规定在中国境内设立的以创业投资为经营活动的外商投资企业。第四条规定：创投企业可以采取非法人制组织形式，也可以采取公司制组织形式。

【57】《外商投资创业投资企业管理规定》第四十条。【52】在地省级外经贸主管部门申请批复【58】；投资属于服务贸易领域逐步开放的外商投资项目，按国家有关规定审批。创投企业增加或转让其在所投资企业投资等行为，按照第四十条、第四十一条和第四十二条规定的程序办理【59】。

（2）目标企业为外资企业的：

《外商投资创业投资企业管理规定》第十三条规定，必备投资者在创投企业存续期内不得从创投企业撤出。特殊情况下确需撤出的，应获得占总出资额超过50%的其他投资者同意，并应将其权益转让给符合第七条要求的新投资者，且应当相应修改创投企业的合同和章程，并报审批机构批准。其他投资者如转让其认缴资本额或已投入资本额，须按创投企业合同的约定进行，且受让人应符合本规定第六条的有关要求。投资各方应相应修改创投企业合同和章程，并报审批机构备案。根据该条规定，如并购交易的目标企业为外商投资创业投资企业，并购方认购其必备投资者股权的，应获得占总出资额超过50%的其他投资者同意，并购方应符合该管理规定第七条对必备投资者的要求，并获得审批机构批准；并购方受让目标企业其他投资者股权的，须按目标企业合同的约定进行，并报审批机构备案。

根据《外商投资企业投资者股权变更【60】的若干规定》，企业投资者股权变更应经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效【61】。企业投资者股权变更的审批机关为批准设立该企业的审批机关【62】，如果中外合资、合作企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资 《外商投资创业投资企业管理规定》第四十一条。

《外商投资创业投资企业管理规定》第四十三条。【60】《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第二条本规定所称的外商投资企业投资者股权变更，是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下统称为企业）的投资者或其在企业的出资（包括提供合作条件）份额（以下称为股权）发生变化。包括但不限于下列主要原因导致外商投资企业投资者股权变更：

（一）企业投资者之间协议转让股权；

（二）企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权„。

【61】《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第三条。【62】见注释51。【59】【58】 6 企业，且该企业从事《外资细则》第五条所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经中华人民共和国对外贸易经济合作部批准【63】。企业因增加注册资本而使投资者股权发生变化并且导致其投资总额已超过原审批机关的审批权限的，则企业投资者的股权变更应按照审批权限和有关规定报上级审批机关审批。根据该法规的规定，目标企业为中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的，股权认购须经批准目标企业设立的原审批机关审批，未经审批机关审批同意的无效；超过原审批机关审批权限的由上级审批机关审批同意。如果中外合资、合作企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事《外资细则》第五条所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经商务部批准。除法律、法规另有规定外，外商投资股份有限公司非上市股份的转让，参照上述内容【64】。(3)外商投资项目核准的规定：

外资并购涉及外商投资项目核准的【65】，应按《外商投资项目核准暂行管理办法》的规定向外商投资项目核准机关申请项目核准【66】。根据《外商投资项目核准暂行管理办法》第三条规定，按照《外商投资产业指导目录》分类，总投资（包括增资额，下同）1亿美元及以上的鼓励类、允许类项目 见《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第七条。第十六条规定，以国有资产投资的中方投资者股权变更的，企业还必须向审批机关报送下列文件：

（一）中方投资者的主管部门对该企业投资者股权变签署的意见；

（二）国有资产评估机构对需变更的股权出具的资产评估报告；

（三）国有资产管理部门对上述资产评估报告出具的确认书。

【64】《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》第八条规定，股东认购的股份的转让应符合本规定第七条所规定的条件。发起人股份的转让，须在公司设立登记３年后进行，并经公司原审批机关批准。（第七条规定，公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收股本总额，公司注册资本的最低限额为人民币３千万元，其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的２５%。）

【65】根据《外商投资项目核准暂行管理办法》第二条规定，本办法适用于中外合资、中外合作、外商独资、外商购并境内企业、外商投资企业增资等各类外商投资项目的核准。

【66】外商投资项目核准和外商投资企业设立及合同、章程的核准，是外商投资管理分工中依次进行的两个不同管理环节。外商投资项目核准是发展改革部门对于外商投资行为从维护经济安全、合理开发资源、保护生态环境、保障公共利益、防止出现垄断以及市场准入、资本项目管理等方面审核后，依法做出的行政决定。外商投资企业设立及合同、章程的核准是商务部门对中外合资、合作双方所订立的商务合同和外商投资企业章程审核后，依据外商投资项目核准文件和有关法规做出的行政决定。为方便投资者办理审批手续，提高工作效率，目前许多地方政府提供“一站式审批”，商务部门和相关政府部门联合办公，对外商投资事项进行集中受理。【63】和总投资5000万美元及以上的限制类项目，由国家发展改革委核准项目申请报告，其中总投资5亿美元及以上的鼓励类、允许类项目和总投资1亿美元及以上的限制类项目由国家发展改革委对项目申请报告审核后报国务院核准。第四条规定，总投资1亿美元以下的鼓励类、允许类项目和总投资5000万美元以下的限制类项目由地方发展改革部门核准，其中限制类项目由省级发展改革部门核准，此类项目的核准权不得下放。地方政府按照有关法规对上款所列项目的核准另有规定的，从其规定。增资项目的限额划分以新增投资额为准【67】。

3、上市公司

有关上市公司收购，《上市公司收购管理办法》规定，收购人通过证券交易所的证券交易持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的30%时，继续增持股份的，应当采取要约收购的方式进行。以要约方式收购上市公司股份，收购人应当编制要约收购报告书，并应当聘请财务顾问向中国证监会、证券交易所提交书面报告，抄报派出机构，对要约收购报告书摘要作出提示性公告。收购人依照前款规定报送符合中国证监会规定的要约收购报告书及本办法规定的文件15日后，公告其要约收购报告书、财务顾问专业意见和律师出具的法律意见书。在15日内，中国证监会对要约收购报告书披露的内容表示无异议的，收购人可以公告其收购要约。收购人通过协议方式在一个上市公司中拥有权益的股份达到该公司已发行股份的30%、继续进行收购的；或拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%，超过30%的部分，亦应当采用要约收购。收购人应在达成收购协议或者做出类似安排后的3日内对要约收购报告书摘要作出提示性公告，并按照本办法第二十八条、第二十九条的规定【68】履行报告和公告义务，同时免 见发改委办公厅《关于外商投资项目和境外投资项目核准有关问题的复函（发改办外资〔2004〕1673号）》。

见本段上半部分有关收购人通过证券交易所的证券交易持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的30%继续增持股份的要约收购规定。【68】【67】 8 于编制、报告和公告上市公司收购报告书。收购人符合本办法第六章规定的豁免申请条件的，收购人经向中国证监会申请获得豁免后可免除发出要约。

并购方通过认购上市公司新增股权取得对目标企业控制权的，应根据《上市公司证券发行管理办法》规定，核实上市公司是否取得证券监督管理机构的核准。根据《上市公司证券发行管理办法》，上市公司申请公开发行证券或者非公开发行新股，应当符合国务院证券监督管理机构规定的条件【69】，由保荐人保荐，取得国务院证券监督管理机构核准。自中国证监会核准发行之日起超过六个月未发行证券的，核准文件失效，须重新经中国证监会核准后方可发行。上市公司发行证券前发生重大事项的，应暂缓发行，并及时报告中国证监会，该事项对本次发行条件构成重大影响的，发行证券的申请应重新经过中国证监会核准。并且，上市公司发行证券，应当按照中国证监会规定的程序、内容和格式，编制公开募集证券说明书或者其他信息披露文件，依法履行信息披露义务。

4、反垄断审查

对并购交易进行反垄断审查，在于确认并购交易是否符合反垄断法的规定【70】。《反垄断法》第三条规定：本法规定的垄断行为包括：

（一）经营者达成垄断协议；

（二）经营者滥用市场支配地位；

（三）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。并购交易涉及的垄断性主要是有关经营者集中的规定【71】。根据《反垄断法》的规定，经营者集中达到国 见《上市公司证券发行管理办法》六到十三条、三十六到三十九条及《〈上市公司证券发行管理办法〉第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用--证券期货法律适用意见第5号》（中国证券监督管理委员会公告〔2009〕16号）。

【70】《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》第五十一条规定，依据《反垄断法》的规定，外国投资者并购境内企业达到《国务院关于经营者集中申报标准的规定》规定的申报标准的，应当事先向商务部申报，未申报不得实施交易。

【71】《反垄断法》规定的经营者集中包括：经营者的合并、经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权、经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。【69】务院规定的申报标准的【72】，应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中【73】。国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中【74】。对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件【75】。因此，如并购涉及垄断交易的，应调查交易是否获得国务院反垄断执法机构的批准文件或逾期未作出决定的证明文件【76】；如反垄断执法机构对不予禁止的交易决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件的，还应对其限制性条件进行审查。

《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第三条规定：经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：

（一）参与集中的所有经营者上一会计在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；

（二）参与集中的所有经营者上一会计在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。第四条规定，经营者集中未达到本规定第三条规定的申报标准，但按照规定程序收集的事实和证据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院商务主管部门应当依法进行调查。

【73】《反垄断法》第二十一条。【74】《反垄断法》第二十五条规定，国务院反垄断执法机构应当自收到经营者提交的符合本法第二十三条规定的文件、资料之日起三十日内，对申报的经营者集中进行初步审查，作出是否实施进一步审查的决定，并书面通知经营者。国务院反垄断执法机构作出决定前，经营者不得实施集中。国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。

【75】《反垄断法》第二十九条。【76】是否属逾期作出决定，见《反垄断法》第二十五、二十六条。【72】

第三篇：股权并购贷款法律审查指引

股权并购贷款法律审查指引（2）

二、并购交易审查

（一）内部决策或授权情况审查

并购交易通常涉及交易方的大额投资、资产转让、公司合并及目标公司股份发行等重大决策事项。在进行并购贷款审查时，应根据法律法规、公司章程或内部协议有关并购交易事项内部决策的规定，获得内部有权机构同意或授权的文件。

1．公司法的一般规定【10】

《公司法》第十六条的规定，公司对外投资，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资数额有限额规定的，不得超过规定的限额。第三十八条和第一百条规定，股东会行使的职权包括对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议。第一百三十四条规定，股份有限公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：

（一）新股种类及数额；

（二）新股发行价格；

（三）新股发行的起止日期；

（四）向原有股东发行新股的种类及数额。根据以上规定，公司对外投资须根据公司章程的规定由股东会或董事会作出决议，有关决议还应符合公司章程有关投资限额的规定；公司合并、发行新股须由公司股东会或股东大会作出决议。

有关董事会和股东会的议事方式和表决程序，公司法规定，有限公司董事会和股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定【11】；股东会会议作出公司合并、分立、解散或者变更公司形式的 有关有限责任公司和股份有限公司的内部决策，其他法律法规没有特别规定的适用公司法的一般规定，有规定的既要满足该规定，又要满足公司法的规定。

【11】《公司法》第四十四条规定、第四十九条。【10】决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股份有限公司董事会会议应有过半数的董事出席方可举行；董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过【12】。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。股东大会作出公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过【13】。

2、国有股权

并购交易涉及企业国有股权转让的，内部决议还应符合国有资产管理法规的特殊规定。《国有资产法》第三十二条和第三十三条规定，国有独资企业、国有独资公司有本法第三十条所列事项的【14】，除依照本法第三十一条【15】和有关法律、行政法规以及企业章程的规定，由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。国有资本控股公司、国有资本参股公司有本法第三十条所列事项的，依照法律、行政法规以及公司章程的规定，由公司股东会、股东大会或者董事会决定。

根据《国有资产法》的以上规定，在并购交易中，涉及国有独资企业、国有独资公司合并的，由履行出资人职责的机构决定【16】；进行重大投资、转让重大财产的，除有关法律、行政法规以及企业章程的规定由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。国有资本控股公司、国有资本参股公司合并、进行重大投资、转让重大财产，依照法律、行政法规以及企业章程的规定，《公司法》第一百一十二条。

《公司法》第一百零四条规定。【14】《国有资产法》第三十条：国家出资企业合并、分立、改制、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项，应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。

【15】《国有资产法》第三十一条：国有独资企业、国有独资公司合并、分立，增加或者减少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产，由履行出资人职责的机构决定。

【16】根据国有资产法第三十四条，重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准。【13】【12】 2 由公司股东会、股东大会或者董事会决定【17】。

3、上市公司

公司法第一百二十二条的规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过【18】。此外，沪深交易所的《股票上市交易规则》第9.3条规定，上市公司发生的交易达到下列标准之一的，应当提交股东大会审议：⑴交易股份占其最近一期经审计总资产的50%（同时存在账面值和评估值的，以较高者作为准）以上；⑵交易股份在最近一个会计相关的营业收入占其最近一个会计经审计营业收入的50％以上，且绝对金额超过5000万元人民币；⑶交易股份在最近一个会计相关的净利润占其最近一个会计经审计净利润的50％以上，且绝对金额超过500万元人民币；⑷交易股份的成交金额（含承担债务和费用）占其最近一期经审计净资产的50％以上，且绝对金额超过5000万元人民币；⑸交易产生的利润占其最近一个会计经审计净利润的50％以上，且绝对金额超过500万元人民币的。上述指标计算中涉及的数据如为负值，取其绝对值计算【19】。

《上市公司证券发行管理办法》规定，上市公司申请发行证券，董事会应当作出决议，并提请股东大会批准。股东大会就发行股票作出的决定，至少应当包括下列事项：

（一）本次发行证券的种类和数量；

（二）发行方式、发行对象及向原股东配售的安排；

（三）定价方式或价格区间；

（四）《企业国有产权转让管理暂行办法》亦有类似规定，该办法第十一条规定，企业国有产权转让应当按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议。国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议。国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

【18】《公司法》第一百零五条：本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。

【19】《上海证券交易所股票上市交易规则》及《深圳证券交易所股票上市交易规则》第9.6条的规定，上市公司发生的交易仅达到上述标准中第（3）项或第（5）项，且上市公司最近一个会计每股收益的绝对值低于0.05元的，上市公司可以向交易所申请豁免适用提交股东大会审议的规定。【17】募集资金用途；

（五）决议的有效期；

（六）对董事会办理本次发行具体事宜的授权；

（七）其他必须明确的事项。股东大会就发行证券事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。向本公司特定的股东及其关联人发行证券的，股东大会就发行方案进行表决时，关联股东应当回避【20】。

4、外资企业

（1）中外合资经营企业

根据《中外合资经营企业法实施条例》的规定，合营企业为有限责任公司【21】，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题；董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定【22】。合营企业的合并、分立应由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议【23】。中外合资经营企业合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报合营企业的审批机构批准。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权，否则转让无效【24】。

（2）中外合作经营企业

《中外合作经营企业实施条例》第二十四条规定，合作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题，其名额的分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。第二十九条规定，合作企业合并、分立和变更组织形式，及合作企业注册资本的增加或减少，资产抵押等均需由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委 《上市公司证券发行管理办法》第四十条、第四十一条、第四十四条。

《中外合资经营企业法实施条例》第十六条。【22】《中外合资经营企业法实施条例》第三十条、第三十一条。【23】见《中外合资经营企业法实施条例》第三十三条。第三十二条第二款规定：董事会会议应当有2／3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。

【24】《中外合资经营企业法实施条例》第二十条。【21】【20】 4 员一致通过，方可作出决议【25】。第二十三条规定，合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。

（3）外商独资企业

外资企业【26】的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式【27】。外资企业法对其组织机构并没作专门规定，参照公司法的规定【28】，外资企业采用有限责任公司形式的，对其他企业投资，应提供符合公司章程要求的有效决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。外资企业采用其他形式的，应根据相关法律法规要求提供符合规定的企业内部决议。

此外，根据《关于外国投资者并购境内企业的规定》【29】第二十一条规定，外国投资者股权并购的，投资者应向审批机关报送被并购境内有限责任公司股东一致同意外国投资者股权并购的决议，或被并购境内股份有限公司同意外国投资者股权并购的股东大会决议。根据该规定，外国投资者在中国境内依法设立的投资性公司采用股权并购形式并购境内企业的，有限责任公司形式的目标企业需出具股东一致同意并购的决议，股份有限公司形式的目标企业需出具同意外国投资者股权并购的股东大会决议。

《中外合作经营企业实施条例》第二十八条第二款规定，董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2／3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员应当书面委托他人代表其出席和表决。

【26】《外资企业法》第二条规定：本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。外资企业亦称外商独资经营企业。

【27】《外资企业法实施细则》第十八条。【28】《公司法》第二百一十八条规定：外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。

【29】该《规定》第五十二条，外国投资者在中国境内依法设立的投资性公司并购境内企业，适用本规定。商务部2004年11月颁布的《关于外商投资举办投资性公司的规定》第二条规定，本规定中投资性公司系指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。公司形式为有限责任公司。【25】

第四篇：房地产开发贷款审查要点

房地产开发贷款审查要点

一、定义

本文所指房地产开发贷款是指向借款人发放的用于开发、建造向市场销售、出租等用途的房地产项目的贷款。

二、房地产行业总体特征

1、政策敏感性。

2、资金密集性。

3、区域性较强。

4、自偿性特征。

三、项目审查判断三大关键因素

（老城区、大型居住新区、户型-购房群体）区位和客户群销售风险完工风险股东（股东和集团实力、开发经历、、销售排名、市场品牌）品牌和实力商住项目财务风险实力：完工风险、整体抗风险能力品牌：销售风险（跌价空间-市场波动风险、定价合理-可比项目成本与价格除上述外部条件外，内部的管理和操作风险（抵押、预售资金监管）是风险管控的关键

四、申请人及股东审查要点

主要审查股权结构、股东背景，实际控制人（追溯到最高一级）的实力和市场品牌。

1、股东（实际控制人）的实力和品牌：

21）股东是否央企、省市国企或大型民营房企；如股东构成有各类财务投资者，须关注是否明股实债、股权结构的稳定性，授信方案须提出保障我行权益的措施；

（2）股东主营业务板块构成。关注房地产开发从业时间，开、竣工面积等；关注其他主营板块的行业地位和集团整体经营稳定、综合实力情况；

（3）市场对其品牌的认可度：近几年全国销售排名（克而瑞排名）或区域性排名。

2、在建项目以及土地储备情况，关注在一、二、三四线城市的占比。

3、集团财务情况，关注集团整体债务压力情况，判断整体抗风险能力。申请人财务情况，关注有无资本金抽逃或差额能否放款前落实、申请人其他项目融资落实情况、本项目已取得的外部融资和销售回款被集团或其他项目占用等情况。

五、项目位置审查要点

主要审查项目在该城市所处区域和具体地段的居住组团、配套成熟度，关注当地市场对该区域的认可度

（一）地理位置：分为三类，主城区、大型居住新区以及其他地区，具体由各分行根据当地实际情况进行判断、归类。

1、大型居住新区：关注政府对该区域的未来发展规划、基础设施建设情况，以及当地居民对该区域的认可度。是否政务/商务或居住新区核心地段等

2、其他地区：分析该地区有哪些特殊优势，针对的销售对象。

（二）周边生活配套设施情况

1、与主城区之间的交通情况：轨道交通情况、跨河大桥（或跨河隧道）情况（有河相隔的）。

2、是否在学区房范围（划归的重点小学和初中情况），六、项目自身审查要点

（一）项目土地审查要点

主要审查土地取得程序、合同特别条款、价款支付情况。

1、土地取得过程和取得方式。

2、土地成本和支付情况，并计算楼面地价。

3、土地证取得情况及相关记载内容。

4、土地出让合同中是否有配建保障房、无偿移交或还建（回迁）、限制销售等特殊约定。

5、土地取得流程或土地本身是否有瑕疵。

（二）项目规划审查要点

主要审查项目规划规模、业态、套型，判断销售群体和去化风险

1、整体规划情况：项目商住等业态规划面积、主要套型和层高、精装/毛坯，分期概况（包括前期开发进展）。

2、授信区域项目规划情况。即上述具体规划情况。

（三）四证取得情况

主要审查已取得证照情况和预计后续取得时间。

（四）项目总投资和筹资计划审查要点

主要审查投资成本、筹资计划是否合理，资本金能否落实，对销售滚动投入依赖度是否过高

1、总投资构成以及投入情况。关注土地楼面价与周边项目对比有无优势，单位建安成本是否当地市场合理区间；

2、筹资计划和已投入情况。关注资本金能否在放款前落实到位，融资比例和模式是否合理，销售滚动投入依赖是否过高。

3、关注外部融资（包括本项目和项目公司其他项目）情况：金额、期限、利率、担保方式、还款来源。对我行融资安全的影响，授信方案的应对措施。

（五）项目建设进度审查要点

项目目前建设进度、计划开盘时间和竣工入住时间。

（六）项目销售审查要点

主要审查周边销售去化率和价格、本项目前期销售去化和价格、授信项目按可比价格测算的销售收入。

1、周边可比项目销售情况。

2、授信项目前期销售情况（如有）。关注已售部分去化率情况以及销售收入、价格、资金回款情况。

3、授信项目预计未来销售价格和总收入情况。有意向性销售或定向销售的，根据具体协议内容分析未来销售情况。

4、计算可售面积成本、保全价格和跌价空间。

（七）封闭管理审查要点

1、根据当地政策规定和我行与借款人确定的管理方案，能否落实预售资金唯一监管，销售回款能否全部我行归集。

2、经营机构是否已制订明确的贷后管理措施，包括成立专项小组、责任人、抵解押和资金封闭管理（建设资金和预售回款）的具体要求。

（八）还款方案审查要点

ABC三类：根据股东情况以及项目所在地区，并结合项目具体情况，以三类方案为基础制定具体的还款方案（具体分类方案参见审查报告模版）。

七、项目担保方式审查要点

（一）抵押担保

1、土地、在建工程能否全程办理抵押；

2、无法办理全程抵押的，解释原因，要求落实预售阶段的风险防控措施。

3、抵押物评估方式以及估值的合理性，抵押率的设定。

（二）质押担保

1、质押物的评估方式、估值的合理性、质押率的设定。

2、当地办理相关质押登记的相关规定、流程以及可操作性。

（三）连带责任担保

1、担保人与借款人的关系。

2、担保人的担保履约能力：股东背景、资金实力、偿债压力等。

八、授信方案审查要点

制订明确的授信方案（参照审查报告模版），主要关注是否符合总行政策和模版相关要求，风险管控方案是否合理。

第五篇：外商并购中国企业法律要点

外商并购中国企业法律要点

金光协

并购的实质就是股权转让或资产转让。中国相关部门陆续出台外资并购的专项法律规定，为外资并购扫除了法律障碍。下面谈谈涉外并购中需注意的法律特性:

一、外商投资方向指引

我国目前主要通过对外商投资产业导向的立法来调整外资的流向，对外资进行宏观控制。我国多次修订《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》(下称《指导目录》，最新指导目录为2004年11月修订，2005年1月1日起施行)。根据这些规定，外商投资项目可分为鼓励类、限制类、禁止类和允许类四个类别。随着我国“入世”时的承诺，《外商投资产业指导目录》也将进一步修正，但无论如何，这是选择并购对象时必须首先要考虑的法律问题。

二、外商参与企业并购的主体身份

外商对国内企业进行并购，一般会以以下几种身份出现:国外母公司;中国境内的独资公司或占控股地位的合资企业;在中国境内举办的投资性公司。⊙国外母公司

对于外商直接以国外母公司的身份来进行并购中国企业，一般来说没有特别的主体资格限制。但这种收购方式只被一些中小规模的外商所采用。对于大型跨国公司来说，由于其有严格的区域投资计划，中国只是其战略布局中的一部分，很少由国外母公司直接来进行并购，而往往通过其子公司来完成并购计划。⊙中国境内的独资公司或占控股地位的合资公司

外商以其在中国境内的独资公司或占控股地位的合资公司(以下简称外商投资企业)来进行并购是实践中最常见的方式之一。外商在以此种模式进行并购时应注意如下几点: ○关于行业禁入。中国的外商投资企业虽然是中国法人，但由于其投资者的特殊身份，因此它在境内进行投资(此处为广义的解释，包括并购)时就受到了《指导目录》的限制。属于国家禁止外商投资的行业，外商投资企业不得作为此类公司的股东或发起人。因此这就避免了外商通过“曲线救国”规避法律的行为。○对于外商投资企业进行并购的资质要求

并不是所有的外商投资企业均可以成为并购的主体，它在资质上必须具备如下条件:(1)注册资本已缴清;(2)开始盈利;(3)依法经营，无违法经营记录。只有这样的外商投资企业才有资格对其他企业进行并购。此外，新《公司法》颁布之后，取消了对外累计投资额不得超过本企业净资产50%的限制性规定，登记机关也不会出具外商投资企业具备投资资格的证明。更加方便了外商投资企业进行并购的这一投资方式。⊙投资性公司

外商在中国设立专门的投资性公司的要求是比较高的。如要求举办投资公司的外国投资者在申请前一年的资产总额不低于四亿美元，且该投资者已在中国设立了外商投资企业，其实际缴付的注册资本的出资额超过一千万美元，并有三个以上拟投资项目的项目建议书已获得批准;或者，外国投资者资信良好，拥有举办投资性公司所必需的经济实力，该投资者在中国境内已设立了十个以上从事生产或基础设施建设的外 商投资企业，其实际缴付的注册资本的出资额超过3000万美元等等。因此这就将设立投资性公司的外商基本局限在一些进入中国较早的跨国公司。

三、外商并购中的反垄断审查

目前已经在我国证券市场上市的公司，基本上都处于所属行业的前列甚至处于龙头地位，而跨国公司收购这类上市公司获得控制权之后，不仅可以迅速占领市场，还往往导致对被收购企业所在国的产业结构和产业安全发生无法预见的变化。出于保护本国产业结构和产业安全、维护国家利益等方面的需要，各国对准许外资进入的产业领域均进行了一定的限制。我国正在制定反垄断法和防止不正当交易法，外商并购应密切注意。

四、外商并购企业的部分程序性要点

外商并购的常见方式，是提高其在合资企业中的出资比例，逐步达到控股的目的，或者买下中方全部的投资权益，将合资企业改组为独资企业;或者随着国有资产逐步从非竞争性行业中的退出，部分国有企业和上市公司也成为了外商并购的目标。本文对于并购合资(合作)企业和国有企业及上市公司过程中涉及到的一些特殊的程序性要求予以简要说明。⊙并购中外合资(合作)企业

中外合资企业的合作一方进行股权转让，同我国《公司法》中的规定有所不同。中外合资企业的合作一方转让股权则需经过如下程序: ○由合营企业董事会全体董事对注册资本的转让事项一致通过，并作出决议。○合营其他投资者同意股权转让。

注意，这里同新《公司法》不同之处在于，合营企业的其他投资者如果不同意一方转让其股权，则该股权转让不能成立。不同意转让的一方没有义务购买该转让的出资，也不能对其拒绝购买的行为视为同意转让。值得注意的是，这种同意权不仅仅是对于股权转让本身的同意，而且也是对股权转让协议的具体规定的同意。

这里，合营企业的其他投资者同样拥有对该股权转让的优先购买权。○经审批机关批准和登记机关变更登记。违反上述规定的，其转让无效。⊙并购国有企业

外商并购国有企业则主要涉及到国有资产管理的有关规定。

○国有资产的出售或国有股权进行转让时(包括外商投资企业中的中方以国有资产投入形成的出资的转让)，必须经有资格的评估机构评估，并经国有资产管理部门确认评估结果。经确认的评估价作为并购定价的基础。

○对于股份有限公司中的国有股权的转让，根据规定，转让价不得低于每股净资产价值，同时必须结合净资产收益率、实际投资价值、近期市场价和合理的市盈率等因素来确定。⊙并购上市公司

由于中国的证券市场中上市公司的股份被划分为公众股、法人股、国有法人股、外资股等多种类型，不同的主体只能购买相应的股份，因此外商并购中国上市公司的法律环境并不乐观。

在中国的证券市场上有过将国有法人股协议转让给外商的案例，但1995年国务院发出通知要求暂停将上市公司的国家股和法人股转让给外商，这似乎堵死了外商并购上市公司的路。然而1997年发布的《股份有限公司国有股股东行使股权行为的规范意见》中，允许国有股股东“依法”向境内外法人和自然人转让国有股份。

(作者系本集团外商法一部执业律师)