【并购】外商股权并购与增资操作流程DOC

第一篇：【并购】外商股权并购与增资操作流程DOC

【并购】外商股权并购与增资操作流程

为防止歧义，本文中外商股权并购仅指外商认购境内公司股东现有股权，除非特别指出，不包括增资并购的情形。

外商股权并购并增资有两种操作办法，第一种方式股权并购与增资同时进行，这种方式是否可行需要和当地商务部门先行沟通，一些地区不允许股权并购与增资同时进行；第二种方式先完成股权并购后再另行增资。

一、股权并购与增资同时进行

(一)商务部门审批

1.外商股权并购境内企业同时增资应当首先获得商务部门的批准，境内企业若为非商业企业，向商务部门提交的文件资料包括：

（1）

被并购企业依法变更为外商投资企业的申请书；

（2）

被并购企业股东一致同意外资公司并购并增资的决议；

（3）

转让股权协议以及认购境内公司增资协议；

（4）

并购后境内企业的公司章程（各地商务部门网站有模板）及其附件（董事、监事、法定代表人的委派书和高级管理人员的聘任书）；

（5）

在中国设立外商投资企业申请表（一些地区网站上可以下载，一些地区需要现场领取或填写，网站上未必公布，需要就情况落实）；

（6）

被并购企业最近年度的审计报表；

（7）

被并购企业的资产评估报告；

（8）

经公证和依法认证的投资者的身份证明文件、开业证明和资信证明（具体而言，是境外公司的注册证书、商业证书、股东名册和董事名册，一些地方要求四份材料均公证，操作之前一定要落实清楚）；

（9）

被并购境内公司所投资企业的情况说明，被并购公司及其境内投资公司的营业执照副本；

（10）被并购境内企业的职工安置计划；

（11）债权债务处置协议或债权债务承继承诺书；

（12）外国投资者对并购行为是否存在造成境内市场过度集中，妨害境内正当竞争、损害境内消费者利益的情况说明；

（13）关联关系情况说明；

（14）外国投资者的《法律文件送达授权委托书》；

（15）工商局出具的被并购企业核准资料（即工商机读登记资料）；

（16）涉及国有产权转让的，需提交国有资产管理部门的批准证明；

（17）被并购境内公司的环保审批文件、场地证明（国土证、房产证、租赁合同）。

在深圳市，股权并购还应当提交以下资料：

（18）外国投资者和被并购公司的股东名录，各股东的身份证明和开业证明文件；

（19）填报《外商投资企业（台港澳侨）批准证书存根》；

（20）被并购公司组织机构代码证。

2.如果企业为商业企业，除此外，还应当提交：

（21）境外投资者最近一年的审计报告，成立不满一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并购后企业的进出口商品目录；

（23）场地使用证明和房屋租赁协议（这一条需要和当地政府落实，按照《外商投资指引手册》，开设营业面积在3000平方米以下店铺的不用提供，但现实中大多需要）；

（24）店铺所在地政府商务主管部门出具的符合城市发展及城市商业发展要求的说明文件。

并购商业企业应该注意：零售店铺：单一店铺营业面积超过5000平方米，且店铺数量超过3家，其外国投资者通过设立的外商投资商业企业在中国开设同类店铺总数超过30家；单一店铺营业面积超过3000平方米，店铺数量超过5家，其外国投资者通过设立的外商投资商业企业在中国开设同类店铺总数超过50家的零售项目的情况需要到商务部审批。

(二)外汇管理局各项核准

1.获得《外商投资企业批准证书》后，被并购企业应当向外汇主管部门申请办理外汇登记IC卡，并提交如下资料：

（1）

《外商投资企业外汇登记申请书》；

（2）

商务部门的批准证书和批复；

（3）

被并购境内企业的公司章程；

（4）

股权并购协议和增资协议；

（5）

原营业执照和组织机构代码证；

（6）

《外商投资企业投资方基本情况登记表》及该表要求的相关资料；

该表要求外商投资企业提供各投资方的基本资料，包括：境内个人的身份证明；境内机构的营业执照和组织机构代码证；境外个人的身份证明；境外机构的注册文件或注册证书。

（7）

被并购境内企业最近一期的验资报告，会计师事务所最近一期审计报告或有效的资产评估报告；

（8）

如有国有股权转让的，需提交资产评估报告和国家资产管理部门的批准文件或产权交易鉴证书。

需要提交的各种表格和申请书见附件一。

2.办理外汇登记IC卡后，被收购公司应该申请外汇管理局核准开立资本金账户，并提交如下资料：

（1）

书面申请（在一些地区为《关于申请资本金账户的报告》）；

（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（3）

针对前述资料的补充。

获得开户核准件后，外商应当在银行开立资本金账户，并向该账户支付其首期增资认缴，首期增资认缴不得低于其认缴总额的20%。首期出资到位后，应当进行验资。

3.转让股权的公司原股东应当于企业获得外汇登记证后，开立个人资产变现专用账户，以方便外国投资者向其支付股权转让对价，开立个人资产变现专用账户应当提交的资料包括：

（1）

书面申请（说明开立账户的用途，拟汇入此账户的资金来源）；

（2）

外商投资企业或境外投资企业的中方股东提供其外汇登记IC卡，境内中资机构提供工商营业执照副本，境内个人提供有效的身份证件；

（3）

其他可能的补充材料。

4.资本金到帐后，个人应向外汇管理局申请办理资本金入账核准，并提交以下资料：

（1）

书面申请；

（2）

《外商投资企业批准证书》和批复；

（3）

股权转让协议；

（4）

境内被收购企业最近一期的审计报告（若该企业原已是外商投资企业还应附上一年度外汇收支情况表审核报告）或有效的资产评估（涉及国有资产产权变动的转股，应有所辖国有资产管理部门的批准文件或产权交易鉴证文件）；

（5）

银行出具的外汇到账通知书或证明文件；

（6）

针对前述材料应当提供的补充说明材料。

5.为证明外国投资者已经足额支付股权转让对价，外国投资者应当向外汇管理局申请办理转股收汇外资外汇证明，并提交以下资料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的书面申请（注明有关账户开户行、账号、币种、资金余额、结汇用途等股权购买金结汇方面的内容和转股收汇外资外汇登记的申请），外方委托中方提交申请的，还应提交相关的委托书；股权购买对价分期支付的，另须审核分期支付的说明，说明中应包括分期付款的进度、已付金额和应付金额；

（2）

股权转让协议；

（3）

股权转让决议；

（4）

商务部门批准证书和批复；

（5）

被收购企业的外汇登记证复印件；

（6）

外汇局要求的其他资料。

(三)工商行政管理局登记

外国投资者的首期增资认缴入账后，被投资企业应当聘请合格的机构进行验资。然后向工商登记管理机关申请工商登记，一般情况，申请工商登记按照变更办理即可，但是一些地方（福建）需要提交设立登记表中的基本信息，总而言之一般情况下，交资料如下：

1．一般基本资料

（1）

申请报告；

（2）

《外商投资企业批准证书》和批复；

（3）

境内公司股东会决议；

（4）

修改后的公司章程；

（5）

营业执照正本和全部副本；

（6）

经办人身份证明，由企业登记代理机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照；

（7）

企业申请登记委托书；

（8）

外国投资者签署的《法律文件接受委托书》；

（9）

外国投资者的主体资格证明（工商局会留下一份原件）和银行资信证明。

2．由于股权并购需要提交的资料

（1）

外商投资的公司变更登记（备案）申请书（股权变更，董事监事经理法定代表人变更备案）；

（2）

《股权转让协议》；

（3）

如果股权转让后董事、监事、经理和法定代表人变更，应当备案登记，并将董事、监事、经理以及法定代表人的任职文件作为章程的附件。

3．由于增资需要提交的资料

（1）

外商投资的公司变更登记（备案）申请书（增加注册资本和投资总额）；

（2）

验资证明；

（3）

首期出资为非货币出资的，应当提交已办理其财产权转让手续的证明文件。

办理工商登记，一定需要先和当地工商部门沟通，是办理设立登记还是变更登记，目前已知福建泉州办理设立和变更登记，广东惠州办理变更登记。办理变更登记一般情况下，何种变更填写何种变更登记申请表（股权变更申请表见附件五，注册资本和投资总额变更申请表见附件六），但是深圳使用统一的变更登记表（申请表见附件七）。

二、先并购再增资

先股权并购后增资的情况，应当先行按照附件二：《外资并购流程》，完成股权并购，之后再进行增资，注意目前这种方式是福建晋江唯一接受的方式。就增资而言，流程如下：

(一)商务部门批准

向商务部门申请增加注册资本和投资总额的申请材料如下：

（1）

企业董事长签署的增资申请报告；

（2）

企业董事会关于增资的决议；

（3）

有关增资的可行性研究报告；

（4）

各方投资者就增资事项（增资方式、期限等）签订的补充合同、章程；

（5）

企业成立批文及其他变更批文；

（6）

经审批机关批准的合同、章程；

（7）

企业法人营业执照（副本）；

（8）

企业批准证书原件；

（9）

填报《外商投资企业（台港澳侨）批准证书存根》；

（10）

中国注册会计师事务所出具的企业已有的最近的验资报告（企业法人营业执照上显示注册资本已缴足的企业免交）。

(二)外汇局

1.获得最新的《外商投资企业批准证书》和批复后，公司应当向外汇管理局申请办理增资变更申请，并提交以下资料：

（1）

增资变更登记申请表；

（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（3）

《外商投资企业批准证书》以及批复；

（4）

经批准生效的原合同及修订合同（外商独资企业除外），原章程及修订章程；

（5）

《外商投资企业投资方基本情况登记表》及该表要求的相关资料；如境外投资方法定代表人国籍为中国，需提供投资方法定代表人身份证明复印件；

（6）

其他补充资料。

2.如果公司尚未开立资本金账户，按照上文所述开立资本金账户的方式开户（在申请报告中需载明开立的目的）；如果公司已经开立，由于账户限额原因，需要办理资本金账户变更申请，并提交如下资料：

（1）

资本金账户变更申请表；

（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（3）

持有原纸质国家外汇管理局资本项目外汇业务核准件的企业，在申请时应提交原纸质核准件企业留存联及银行留存联（原件）；

（4）

其他补充资料。

以上申请表格和文件的范本和模板见附件三和附件四。开立资本金账户后，外方投资者向该账户打入首期认缴增资，并进行验资。

(三)工商局变更登记

首期出资验资后，公司应当进行工商变更登记，并提交以下材料：

（1）

法定代表人签署的《外商投资的公司变更（备案）登记申请书》；

（2）

《企业法人营业执照》正本和全部副本；

（3）

经办人身份证明；由企业登记代理机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照；

（4）

企业申请登记委托书；

（5）

董事会/股东会决议；

（6）

新的《外商投资企业批准证书》及新的批复；

（7）

审批机关批准的章程修正案；

（8）

被投资者主体资格证明或自然人身份证明；

（9）

外方投资者签署的《法律文件送达授权委托书》及被授权人的主体资格证明或自然人身份证明；

（10）依法设立的验资机构出具的验资证明；

（11）增资的首次出资时非货币资产的，应当提交已办理其财产权转移手续的证明文件。

三、结汇

(一)企业结汇

1．结汇流程

无论以上文第一种还是第二种方式完成并购增资，公司结汇时遵循同样的流程，根据国家外汇局2008年142号文件的规定，结汇前应当经会计师事务所办理资本金验资。验资后，公司直接向银行申请结汇。结汇应当向银行提供以下资料：

（1）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（2）

资本金结汇所得人民币资金的支付命令函；

（3）

资本金结汇后的人民币资金用途证明文件；

（4）

会计师事务所出具的最近一期验资报告（须附外方出资情况询证函的回函）；

（5）

前一笔资本金结汇所得人民币资金按照支付命令函对外支付的相关凭证及其使用情况明细清单和加盖企业公章或财务印章的发票等有关凭证的复印件。若该笔结汇为一次性或分次结汇中的最后一笔，企业应当于结汇后的5个工作日内向银行提交前述材料；

（6）

银行认为需要补充的其他材料。

2．结汇注意的问题

（1）

结汇必须提交结汇后的人民币资金用途使用证明

根据国家外汇局2008年142号文件的规定，资金用途证明文件包括商业合同或收款人出具的支付通知，支付通知应含商业合同主要条款内容、金额、收款人名称及银行账户号码、资金用途等。企业以资本金结汇所得人民币资金偿还人民币贷款，须提交该笔贷款资金已按合同约定在批准的经营范围内使用的说明。因此外币置于资本金账户有不能结汇的可能性，由于人民币不断升值，如不能结汇则存在外汇资本金不断贬值的风险。

（2）

结汇资金的用途有限制

根据外汇管理局2008年142号文的规定，结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资。除外商投资房地产企业外，外商投资企业不得以资本金结汇所得人民币资金购买非自用境内房地产。外商投资企业以资本金结汇所得人民币资金用于证券投资，应当按国家有关规定执行。

因此，公司无法用结汇资金进行境内股权投资。公司可以自有资金进行股权投资，再将结汇所得资金用于购买企业需要的物资、发放员工工资等其他法律不禁止的用途

(二)个人结汇

外国投资者从国外汇入的股权转让资金足额到位、被转让股权单位办理完验资手续（有些地方工商局需要该验资报告）后，转让股权的股东方可到资产变现专用外汇账户所在商业银行为境内个人资产变现专用外汇资本专用账户内资金进行结汇，所需材料如下：

（1）

结汇所得人民币资金的支付命令函；

（2）

结汇后的人民币资金用途证明文件；

（3）

前一笔资金结汇所得人民币资金按照支付命令函对外支付的相关凭证及其使用情况明细清单和加盖企业公章或财务印章的发票等有关凭证的复印件。若该笔结汇为一次性或分次结汇中的最后一笔，客户应当于结汇后的5个工作日内向银行提交前述材料。

第二篇：外商股权并购并增资操作流程

外商股权并购并增资操作流程

为防止歧义，本文中外商股权并购仅指外商认购境内公司股东现有股权，除非特别指出，不包括增资并购的情形。

外商股权并购并增资有两种操作办法，第一种方式股权并购与增资同时进行，这种方式是否可行需要和当地商务部门先行沟通，一些地区不允许股权并购与增资同时进行；第二种方式先完成股权并购后再另行增资。

一、股权并购与增资同时进行(一)商务部门审批

1.外商股权并购境内企业同时增资应当首先获得商务部门的批准，境内企业若为非商业企业，向商务部门提交的文件资料包括：

（1）

被并购企业依法变更为外商投资企业的申请书；（2）

被并购企业股东一致同意外资公司并购并增资的决议；（3）

转让股权协议以及认购境内公司增资协议；

（4）

并购后境内企业的公司章程（各地商务部门网站有模板）及其附件（董事、监事、法定代表人的委派书和高级管理人员的聘任书）；

（5）

在中国设立外商投资企业申请表（一些地区网站上可以下载，一些地区需要现场领取或填写，网站上未必公布，需要就情况落实）；

（6）

被并购企业最近的审计报表；（7）

被并购企业的资产评估报告；

（8）

经公证和依法认证的投资者的身份证明文件、开业证明和资信证明（具体而言，是境外公司的注册证书、商业证书、股东名册和董事名册，一些地方要求四份材料均公证，操作之前一定要落实清楚）；（9）

被并购境内公司所投资企业的情况说明，被并购公司及其境内投资公司的营业执照副本；

（10）被并购境内企业的职工安置计划；

（11）债权债务处置协议或债权债务承继承诺书；

（12）外国投资者对并购行为是否存在造成境内市场过度集中，妨害境内正当竞争、损害境内消费者利益的情况说明；

（13）关联关系情况说明；

（14）外国投资者的《法律文件送达授权委托书》；

（15）工商局出具的被并购企业核准资料（即工商机读登记资料）；（16）涉及国有产权转让的，需提交国有资产管理部门的批准证明；（17）被并购境内公司的环保审批文件、场地证明（国土证、房产证、租赁合同）。

在深圳市，股权并购还应当提交以下资料：

（18）外国投资者和被并购公司的股东名录，各股东的身份证明和开业证明文件；

（19）填报《外商投资企业（台港澳侨）批准证书存根》；（20）被并购公司组织机构代码证。

2.如果企业为商业企业，除此外，还应当提交：

（21）境外投资者最近一年的审计报告，成立不满一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并购后企业的进出口商品目录；

（23）场地使用证明和房屋租赁协议（这一条需要和当地政府落实，按照《外商投资指引手册》，开设营业面积在3000平方米以下店铺的不用提供，但现实中大多需要）；（24）店铺所在地政府商务主管部门出具的符合城市发展及城市商业发展要求的说明文件。

并购商业企业应该注意：零售店铺：单一店铺营业面积超过5000平方米，且店铺数量超过3家，其外国投资者通过设立的外商投资商业企业在中国开设同类店铺总数超过30家；单一店铺营业面积超过3000平方米，店铺数量超过5家，其外国投资者通过设立的外商投资商业企业在中国开设同类店铺总数超过50家的零售项目的情况需要到商务部审批。

(二)外汇管理局各项核准

1.获得《外商投资企业批准证书》后，被并购企业应当向外汇主管部门申请办理外汇登记IC卡，并提交如下资料：

（1）

《外商投资企业外汇登记申请书》；（2）

商务部门的批准证书和批复；（3）

被并购境内企业的公司章程；（4）

股权并购协议和增资协议；（5）

原营业执照和组织机构代码证；

（6）

《外商投资企业投资方基本情况登记表》及该表要求的相关资料； 该表要求外商投资企业提供各投资方的基本资料，包括：境内个人的身份证明；境内机构的营业执照和组织机构代码证；境外个人的身份证明；境外机构的注册文件或注册证书。

（7）

被并购境内企业最近一期的验资报告，会计师事务所最近一期审计报告或有效的资产评估报告；

（8）

如有国有股权转让的，需提交资产评估报告和国家资产管理部门的批准文件或产权交易鉴证书。

需要提交的各种表格和申请书见附件一。2.办理外汇登记IC卡后，被收购公司应该申请外汇管理局核准开立资本金账户，并提交如下资料：

（1）

书面申请（在一些地区为《关于申请资本金账户的报告》）；（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；（3）

针对前述资料的补充。

获得开户核准件后，外商应当在银行开立资本金账户，并向该账户支付其首期增资认缴，首期增资认缴不得低于其认缴总额的20%。首期出资到位后，应当进行验资。

3.转让股权的公司原股东应当于企业获得外汇登记证后，开立个人资产变现专用账户，以方便外国投资者向其支付股权转让对价，开立个人资产变现专用账户应当提交的资料包括：

（1）

书面申请（说明开立账户的用途，拟汇入此账户的资金来源）；（2）

外商投资企业或境外投资企业的中方股东提供其外汇登记IC卡，境内中资机构提供工商营业执照副本，境内个人提供有效的身份证件；

（3）

其他可能的补充材料。

4.资本金到帐后，个人应向外汇管理局申请办理资本金入账核准，并提交以下资料：

（1）

书面申请；

（2）

《外商投资企业批准证书》和批复；（3）

股权转让协议；

（4）

境内被收购企业最近一期的审计报告（若该企业原已是外商投资企业还应附上一外汇收支情况表审核报告）或有效的资产评估（涉及国有资产产权变动的转股，应有所辖国有资产管理部门的批准文件或产权交易鉴证文件）；

（5）

银行出具的外汇到账通知书或证明文件；（6）

针对前述材料应当提供的补充说明材料。

5.为证明外国投资者已经足额支付股权转让对价，外国投资者应当向外汇管理局申请办理转股收汇外资外汇证明，并提交以下资料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的书面申请（注明有关账户开户行、账号、币种、资金余额、结汇用途等股权购买金结汇方面的内容和转股收汇外资外汇登记的申请），外方委托中方提交申请的，还应提交相关的委托书；股权购买对价分期支付的，另须审核分期支付的说明，说明中应包括分期付款的进度、已付金额和应付金额；

（2）

股权转让协议；（3）

股权转让决议；

（4）

商务部门批准证书和批复；（5）

被收购企业的外汇登记证复印件；（6）

外汇局要求的其他资料。(三)工商行政管理局登记

外国投资者的首期增资认缴入账后，被投资企业应当聘请合格的机构进行验资。然后向工商登记管理机关申请工商登记，一般情况，申请工商登记按照变更办理即可，但是一些地方（福建）需要提交设立登记表中的基本信息，总而言之一般情况下，交资料如下：

1．一般基本资料（1）

申请报告；

（2）

《外商投资企业批准证书》和批复；（3）

境内公司股东会决议；（4）

修改后的公司章程；（5）

营业执照正本和全部副本；

（6）

经办人身份证明，由企业登记代理机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照；

（7）

企业申请登记委托书；

（8）

外国投资者签署的《法律文件接受委托书》；

（9）

外国投资者的主体资格证明（工商局会留下一份原件）和银行资信证明。

2．由于股权并购需要提交的资料

（1）

外商投资的公司变更登记（备案）申请书（股权变更，董事监事经理法定代表人变更备案）；

（2）

《股权转让协议》；

（3）

如果股权转让后董事、监事、经理和法定代表人变更，应当备案登记，并将董事、监事、经理以及法定代表人的任职文件作为章程的附件。

3．由于增资需要提交的资料

（1）

外商投资的公司变更登记（备案）申请书（增加注册资本和投资总额）；（2）验资证明；

（3）

首期出资为非货币出资的，应当提交已办理其财产权转让手续的证明文件。

办理工商登记，一定需要先和当地工商部门沟通，是办理设立登记还是变更登记，目前已知福建泉州办理设立和变更登记，广东惠州办理变更登记。办理变更登记一般情况下，何种变更填写何种变更登记申请表（股权变更申请表见附件五，注册资本和投资总额变更申请表见附件六），但是深圳使用统一的变更登记表（申请表见附件七）。

二、先并购再增资

先股权并购后增资的情况，应当先行按照附件二：《外资并购流程》，完成股权并购，之后再进行增资，注意目前这种方式是福建晋江唯一接受的方式。就增资而言，流程如下：

(一)商务部门批准

向商务部门申请增加注册资本和投资总额的申请材料如下：（1）

企业董事长签署的增资申请报告；（2）

企业董事会关于增资的决议；（3）

有关增资的可行性研究报告；

（4）

各方投资者就增资事项（增资方式、期限等）签订的补充合同、章程；

（5）

企业成立批文及其他变更批文；（6）

经审批机关批准的合同、章程；（7）

企业法人营业执照（副本）；（8）

企业批准证书原件；

（9）

填报《外商投资企业（台港澳侨）批准证书存根》；

（10）

中国注册会计师事务所出具的企业已有的最近的验资报告（企业法人营业执照上显示注册资本已缴足的企业免交）。

(二)外汇局

1.获得最新的《外商投资企业批准证书》和批复后，公司应当向外汇管理局申请办理增资变更申请，并提交以下资料：

（1）

增资变更登记申请表；（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（3）

《外商投资企业批准证书》以及批复；

（4）

经批准生效的原合同及修订合同（外商独资企业除外），原章程及修订章程；

（5）

《外商投资企业投资方基本情况登记表》及该表要求的相关资料；如境外投资方法定代表人国籍为中国，需提供投资方法定代表人身份证明复印件；

（6）

其他补充资料。

2.如果公司尚未开立资本金账户，按照上文所述开立资本金账户的方式开户（在申请报告中需载明开立的目的）；如果公司已经开立，由于账户限额原因，需要办理资本金账户变更申请，并提交如下资料：

（1）

资本金账户变更申请表；（2）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（3）

持有原纸质国家外汇管理局资本项目外汇业务核准件的企业，在申请时应提交原纸质核准件企业留存联及银行留存联（原件）；

（4）

其他补充资料。

以上申请表格和文件的范本和模板见附件三和附件四。开立资本金账户后，外方投资者向该账户打入首期认缴增资，并进行验资。

(三)工商局变更登记

首期出资验资后，公司应当进行工商变更登记，并提交以下材料：

（1）

法定代表人签署的《外商投资的公司变更（备案）登记申请书》；（2）

《企业法人营业执照》正本和全部副本；（3）

经办人身份证明；由企业登记代理机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照；

（4）

企业申请登记委托书；（5）

董事会/股东会决议；

（6）

新的《外商投资企业批准证书》及新的批复；（7）

审批机关批准的章程修正案；

（8）

被投资者主体资格证明或自然人身份证明；

（9）

外方投资者签署的《法律文件送达授权委托书》及被授权人的主体资格证明或自然人身份证明；

（10）依法设立的验资机构出具的验资证明；

（11）增资的首次出资时非货币资产的，应当提交已办理其财产权转移手续的证明文件。

三、结汇(一)企业结汇 1．结汇流程

无论以上文第一种还是第二种方式完成并购增资，公司结汇时遵循同样的流程，根据国家外汇局2008年142号文件的规定，结汇前应当经会计师事务所办理资本金验资。验资后，公司直接向银行申请结汇。结汇应当向银行提供以下资料：

（1）

外商投资企业外汇登记IC卡；

（2）

资本金结汇所得人民币资金的支付命令函；（3）

资本金结汇后的人民币资金用途证明文件；（4）

会计师事务所出具的最近一期验资报告（须附外方出资情况询证函的回函）；

（5）

前一笔资本金结汇所得人民币资金按照支付命令函对外支付的相关凭证及其使用情况明细清单和加盖企业公章或财务印章的发票等有关凭证的复印件。若该笔结汇为一次性或分次结汇中的最后一笔，企业应当于结汇后的5个工作日内向银行提交前述材料；

（6）

银行认为需要补充的其他材料。2．结汇注意的问题

（1）

结汇必须提交结汇后的人民币资金用途使用证明

根据国家外汇局2008年142号文件的规定，资金用途证明文件包括商业合同或收款人出具的支付通知，支付通知应含商业合同主要条款内容、金额、收款人名称及银行账户号码、资金用途等。企业以资本金结汇所得人民币资金偿还人民币贷款，须提交该笔贷款资金已按合同约定在批准的经营范围内使用的说明。因此外币置于资本金账户有不能结汇的可能性，由于人民币不断升值，如不能结汇则存在外汇资本金不断贬值的风险。

（2）

结汇资金的用途有限制

根据外汇管理局2008年142号文的规定，结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资。除外商投资房地产企业外，外商投资企业不得以资本金结汇所得人民币资金购买非自用境内房地产。外商投资企业以资本金结汇所得人民币资金用于证券投资，应当按国家有关规定执行。

因此，公司无法用结汇资金进行境内股权投资。公司可以自有资金进行股权投资，再将结汇所得资金用于购买企业需要的物资、发放员工工资等其他法律不禁止的用途

(二)个人结汇 外国投资者从国外汇入的股权转让资金足额到位、被转让股权单位办理完验资手续（有些地方工商局需要该验资报告）后，转让股权的股东方可到资产变现专用外汇账户所在商业银行为境内个人资产变现专用外汇资本专用账户内资金进行结汇，所需材料如下：

（1）

结汇所得人民币资金的支付命令函；（2）

结汇后的人民币资金用途证明文件；

（3）

前一笔资金结汇所得人民币资金按照支付命令函对外支付的相关凭证及其使用情况明细清单和加盖企业公章或财务印章的发票等有关凭证的复印件。若该笔结汇为一次性或分次结汇中的最后一笔，客户应当于结汇后的5个工作日内向银行提交前述材料。

请注意，个人资本变现专用账户结汇，也需提交结汇人民币用途证明。

附件一：《外商投资企业外汇登记申请书（并购类）》主要包括：《外资并购设立外商投资企业基本信息表》，《企业并购后投资情况信息》，《外商投资企业投资方基本信息登记表》，申请资料清单

附件二：《北京德和衡律师事务所外资并购流程及材料清单》

附件三：《增资与出资方式变更登记申请表》和《资本金账户变更申请表》 附件四：附件三模板

附件五：外商投资企业股权变更登记所需提交文件及表格

附件六：外商投资企业投资总额、注册资本变更登记所需提交文件及表格 附件七：外商投资的公司变更（备案）登记申请书（深圳市专用）

第三篇：股权并购讲义[推荐]

讲 义 稿

第一部分 公司内部治理理论

一、有关公司所有权和经营权分离暨委托代理理论历史发展脉络

1776 亚当〃斯密 《国富论》——首倡公司治理问题

最早注意到公司治理问题的是亚当〃斯密。

1923年，凡勃伦，《有闲阶级论：制序的经济研究》

明确指出公司所有和控制相分离的现象，把这种现象称为“缺位所有制”理论。

1932年，伯利（Berle）和米恩斯（Means），《现代公司和私有产权》

首次明确提出现代公司所有权和经营权分离的问题，洞悉企业所有者兼具经营者的做法存在着极大的弊端，于是提出“委托代理理论”，倡导所有权和经营权分离，企业所有者保留剩余索取权，而将经营权利让渡。“委托代理理论”为现代公司治理的逻辑起点。

1966年，R 〃拉纳，《1929年和1963年最大200家非金融公司的控制权与所有权》以实证材料揭示了现代公司的所有权与控制权分离,进一步验证了Berle和Means的结论。

1981，威廉姆森，《现代公司：起源、演进、特征》

美国经济学家奥立夫〃威廉姆森在其篇幅宏大的论文《现代公司：起源、演进、特征》中指出：公司制最重要的特点有两个，一是责任有限，二是股权的可转让性。此理论构成了公司股权收购的基础理论。

1987，钱德勒《看得见的手 — 美国企业管理革命》

钱德勒认为，股权分散的加剧和管理的专业化，使得拥有专门管理知识并垄断了专门经营信息的经理实际上掌握了对企业的控制权，导致“两权分离”。

•委托代理理论

委托代理理论的基本思想是：公司股东是公司的所有者，即委托代理理论中所指的委托人，经营者是代理人。代理人是自利的经济人，具有不同于公司所有者的利益诉求，具有机会主义的行为倾向。所以，公司治理结的中心问题就是解决代理风险问题，即如何使代理人履行忠实义务，具体地说，就是如何建立起有效的激励约束机制，督促经营者为所有者（股东）的利益最大化服务。•两权分离理论

两权分离理论即公司所有权与控制权分离理论，它是随着股份公司的产生而产生的。该理论的代表人物是伯利、米恩斯和钱德勒等。

二、公司治理含义和基本模式

（一）含义：公司治理（corporate governance）,又译为法人治理结构，是现代企业制度中最重要的组织架构。在我国的台湾地区称为公司统制，香港则译为公司管制。公司治理的概念最早出现于经济学文献中的时间是在20世纪80年代初期。英国经济学家Bob Tricker在1984年出版的《公司治理》一书中，首先论述了现代公司治理的重要性。

狭义上，公司治理主要是指公司的股东，董事及经理层之间的关系 广义上，公司治理还包括公司与利益相关者（如员工、客户、供应商、债权人、社会公众）之间的关系，及有关法律、法规等。

（二）公司治理模式

因各国金融体制、股权结构、市场约束、历史传统等因素的影响，形成了不同的公司治理模式。学术界通常把公司治理的模式分为英美一元制模式和德日二元制模式。

1、英美单层制公司治理模式

英美模式单层制（又称一元制）的公司内部治理结构：包括股东大会、董事会、CEO和高管层。

董事会集执行职能与监督职能与一身，监督职能很大程度上依赖于独立董事制度来实现。

公司业务执行机构与监督机构不分离。

其典型特征就是各相关利益主体依赖外部市场体系对企业进行监控，体现了股东中心主义。

除美国、英国外，加拿大、澳大利亚，法国、意大利等国家也采用了这种模式。

2、德日双层制的公司治理模式

德日双层制公司内部治理模式包括股东大会，董事会，监事会和经理层。公司实行共同控制，股东大会选举产生董事会和监事会。

公司治理的核心是设立监事会来监督董事会，监事会的成员来自公司的股东和公司职工，对公司经营进行共同监督。

在德国的公司治理结构中，由劳资双方共同组成监事会监督董事会，执行董事与监督董事不能兼任；

在日本的公司治理中，公司的监督职能则由独立监察人行使。

3、中国公司治理模式

过去50多年来，中国经济经历了一个由长时期的计划经济逐渐向市场经济转轨的曲折历程。与整体经济制度发展相适应，中国的公司治理机制也发生了巨大的变化。这种变化大致可划分为三个阶段：

1978年以前的行政治理时期；

1978-1992年的计划与市场双轨治理时期； 以及1993年至今的现代企业制度构建时期。公司化改制阶段

这一时期的企业治理改革是从建立现代企业（公司）制度开始的。1993年，中国共产党十四届三中全会通过了《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》，明确提出了“进一步转换国有企业经营机制，建立适应市场经济要求，产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的现代企业制度”。

1993年12月颁布（1994年7月实施）的《公司法》为中国建设现代企业制度提供了法律支持。《公司法》奠定了中国目前公司治理机制的基本框架。中国现行的公司治理结构主要可以归结为两种模式：

1、内部人控制模式

2、控股股东模式

这两种模式甚至常常在一个企业中奇妙地重叠在一起。在控股股东模式中，当控股股东为私人或者私人企业时，往往出现家族企业的现象；当控股股东为国家时，往往出现政企不分（或党企不分）的现象，国家对企业进行的大量直接干预和政治控制往往与公司价值最大化的要求相悖，与《公司法》预先设定的公司治理机制和措施不一致。小结：

以上为公司治理理论的发展脉络，公司治理理论的提出源于公司所有权与

经营权的分离。公司股东对公司拥有所有权，经营权通过委托职业经理人代理的方式让渡。基于上述理论形成了现代公司的两大治理模式，构成了公司并购的理论基础。针对不同的公司治理模式，在制定公司并购方案时须做出不同的处臵方式。在我国特殊的国情下，制定公司并购方案时需要考虑更多特殊情形，比如国有产权处臵问题等

二、公司股权收购理论分析

一、企业兼并与收购的基本概念

——兼并与收购在国际上通常被称为“Merger & Acquisitions”,简称“M & A”。这个术语包含两个概念，一是“Merger”，即兼并或合并；另一是“Acquisitions”，即收购或收买。两者合在一起使用，简称“并购”。

1、兼并

——兼并泛指两家或两家以上的公司合并，原公司的权利与义务由存续（或新设）公司承担。

——兼并有两种形式：吸收合并和新设合并。

► 吸收合并是指一家公司和另一家公司合并，其中一家公司从此消失，另一家公司则为存续公司【A+B=A】。

案例：东方航空吸收合并上海航空

► 新设合并是指两家或两家以上公司合并，成立另外一家新的公司，新公司成为新的法律实体，原有公司不再保留法人地位【A+B=C】。

2、收购

——收购是指一家企业购买另一家企业的资产、营业部门或股票，从而居于控制地位的交易行为。

——收购可以进一步分为资产收购和股权收购。

资产收购是指买方企业购买卖方企业的部分或全部资产的行为。

股权收购是指买方企业直接或间接购买卖方企业的部分或全部股权，并根据持股比例与其他股东共同承担卖方企业的所有权利与义务。

——按照收购方所获得的股权比例，股权收购又可以进一步分为三种情况。

参股收购。买方企业只购得卖方企业的部分股权。这种情况下，买方企业仅以进入卖方企业的董事会为目的。

控股收购。买方企业购得卖方企业达到控股比例的股权。买方企业以实际控制卖方企业为目的。

全面收购。买方企业购得卖方企业的所有股权，卖方企业成为买方企业的全资子公司。

案例：中国平安收购深发展

3、“兼并”与“收购”的区别

兼并指一家企业与另一家企业合为一体，收购则并非合为一体，仅仅是一方对另一方的控制。实际上，两者交织在一起，很难区分。

二、相关概念与“兼并与收购”的关系

1、联合

——广义的联合包括所有权的联合（新设合并）、管理的联合（如特许权经营）、资产的联合（如合作）、市场的联合（如营销协议）等。我们这里的联合仅指股权联合，即新设合并，是企业并购的一种类型。

2、接管

——指某企业原有控股股东由于出售或转让股权，或者股权持有数量被他人超过而控股地位旁落的情形。对于接管方而言，相当于收购被接管方的具有控股地位数量的股票，从而取得对被接管方的控制权。因此，接管是兼并收购的一种形式。

3、托管

——托管是指作为委托方的法人主体，通过契约的规定，在一定条件下和一定时期内，将本企业法人财产的部分或全部让渡给委托方，从而实现财产处臵权的有条件转移。受托方必须通过契约的方式，才能有条件地接受委托管理和经营委托方的资产，以有效实现受托资产的保值增值。

4、重组

——企业重组活动的范围很广，包括扩张、分拆、公司控制和所有权结构变更等等。

► 扩张活动通常有兼并收购、联合经营等形式。

► 分拆活动包括剥离和分立。

► 公司控制是指企业控制权争夺。

► 所有权结构变更指股票回购、转为非上市公司等。

三、企业并购的类型

1、按并购企业与目标企业的行业关系划分  横向并购

——横向并购指生产同类产品，或生产工艺相近的企业之间的并购，实质上也是竞争对手之间的合并。 纵向并购

——纵向并购指与企业的供应商或客户的合并，即优势企业将同本企业生产紧密相关的生产、营销企业并购过来，以形成纵向生产一体化。纵向并购实质上处于生产同一种产品、不同生产阶段的企业间的并购，并购双方往往是原材料供应者或产品购买者，所以对彼此的生产状况比较熟悉，有利于并购后的相互融合。——从并购的方向看，纵向并购又有前向并购和后向并购之分。前向并购是指并购生产流程前一阶段的企业；后向并购是指并购生产流程后一阶段的企业。 混合并购

——混合并购指既非竞争对手又非现实中或潜在的客户或供应商的企业之间的并购。又分三种形态：

► 产品扩张型并购。相关产品市场上企业间的并购。

► 市场扩张型并购。一个企业为扩大竞争地盘而对尚未渗透的地区生产同类产品企业进行并购。

► 纯粹的混合并购。生产与经营彼此间毫无相关产品或服务的企业间的并购。

——通常所说的混合并购指第三类纯粹的混合并购。主要目的是为了减少长期经营一个行业所带来的风险，与其密切相关的是多元化经营战略。由于这种并购形态因收购企业与目标企业无直接业务关系，其并购目的不易被人察觉，收购成本

较低。

2、按并购是否取得目标公司同意划分

• 恶意收购：1993年，深宝安收购延中实业，上市公司收购兼并第一案 • 善意收购：国内企业间的大多数并购

3、按收购的形式划分

• 间接收购：收购方直接收购目标公司大股东股权（平高电气）、出资与大股东成立合资公司（南钢股份）、大股东向收购人增资控股（ST筑信）

• 要约收购（中国石化要约收购齐鲁石化、扬子石化、中原油气和石油大明）

• 二级市场收购（万科收购申华、HOLCHINB.V通过大宗交易增持B股）• 协议收购（大多数）• 股权拍卖（ST宏盛）

4、按支付方式

• 现金收购（杠杆收购、非杠杆收购）

• 换股收购（吸收合并、东方电气集团全面换股要约收购东方锅炉）

四、公司股权收购方法律风险

现代企业并购十分活跃，特别是股权收购方式，省却了投资人重新办公司的烦劳，同时又可以合理避税，但是股权收购方式操作较为复杂，一旦不慎，极易给投资人带来巨大的法律风险。

1、股权瑕疵法律风险。

（1）出资瑕疵股权转让中的法律风险。第一、出资不实瑕疵股权转让中的法律风险。

第二、出资不到位（违约）瑕疵股权转让中的法律风险 第三、虚假出资瑕疵股权转让中的法律风险。第四、抽逃出资瑕疵股权转让中的法律风险。

（2）与第三人利益相关瑕疵股权转让中的法律风险。法律本身是不限制以

股权出质作为担保的，但如果转让设定担保的股权，对受让人来说十分不利，因为担保权人的利益不受影响。

（3）完整性股权瑕疵转让中的法律风险。如果事实上股权已经不再完整，比如，表决权与利润分配权、知情权等相分离，归由不同人享有，就容易将使股权转让存在障碍，这些权利本身就可能存在争议，对受让人而言是一种瑕疵。

2、价款支付法律风险。

股权转让价款的支付应十分慎重,在此过程中，主要面临以下几个方面的法律风险：

（1）转让价格确定中的法律风险。实践中，可以考虑首先采用综合评估确定股权转让的基准价格，在此基础上协商确定转让价格。

（2）支付方式选择中的法律风险。

3、股权回购法律风险。

（1）有限责任公司公司股权回购中的法律风险。

第一、基于协议的公司股权回购中的法律风险

第二、基于法律的公司股权回购中的法律风险。这里仅指公司回购异议股东的股权，而且这种回购是异议股东行使回购请求权的结果，是法律对中小股东权益的特殊保护，在符合法定条件下，公司必须收购有关股东的股权。

（2）股份有限公司公司股权回购中的法律风险。公司法对收购本公司股份的特殊条件、回购数量及回购程序作出了具体规定，具体分析如下：

第一、回购条件不具备的法律风险。第二、回购程序瑕疵的法律风险。第三、回购数量限制的法律风险。第四、回购涉及内幕交易的法律风险。

4、股东优先购买权行使中的法律风险。（1）优先购买权取得中的法律风险。

根据公司法72条之规定，经股东同意对外转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。此外，人民法院在强制执行程序中强制转让股权时，其他股东也享有法定的优先购买权，也应保障这种权利的行使。

在优先购买权的取得过程中，主要存在以下法律风险：

第一、“同等条件”不具备的法律风险。第二、优先购买权丧失中的法律风险。

（2）优先购买权行使程序中的法律风险。如果两个以上股东均主张优先购买权，按照法律规定，需协商确定购买比例，协商不成的，按出资比例行使。这样可以达到充分保证股东权利的作用。

（3）优先购买权公司章程限制中的法律风险。

5、国有企业股权转让中法律风险。（1）转让主体资格瑕疵的法律风险。（2）国有资产评估不实的法律风险。（3）房地产手续变更中的法律风险。（4）转让方付清所有负债的法律风险。（5）忽视无形资产评估的法律风险。（6）国企转让模式选择中的法律风险。（7）职工安臵中的法律风险。

6、股权转让主体法律风险。

股权转让主体不应存在法律上或事实上的瑕疵，否则，可能直接导致转让行为的无效，并且承担相应的法律。股东资格的丧失、超越转让时间的限制、受让方资格不具备等都是主体资格瑕疵的主要表现。

（1）出让方（股东）资格瑕疵的法律风险。出让方资格的限制主要来自于法律或公司章程的限制，主要表现为：股东资格丧失的法律风险。

（2）转让主体资格限制中的法律风险。关于转让主体资格的限制，主要来自于公司章程和法律的限制，主要包括：

第一、有限责任公司公司章程限制中的法律风险。

第二、股份有限公司法律限制中的法律风险。法律对股份有限公司股份转让的限制主要体现为对特殊主体资格的限制。

第三、隐名股东转让中的法律风险。“显名股东”与“隐名股东”通过协议产生合同关系。如果“显名股东”违背了与“隐名股东”的协议擅自转让股权，因公司章程中股东登记的公示作用，仍产生股权转让的法律效果，不得对抗善意第三人。

（3）受让方资格瑕疵的法律风险。违背了法律的限制规定，受让主体存在法律障碍，同样会导致转让无效。

7、股权转让债务承担中法律风险。

在实践中，股份出让方的债务以资产担保之债居多，同时还存在未决的诉讼和仲裁纠纷，以及知识产权侵权、产品质量侵权责任，以及可能或即将发生的公司与高级管理人员和技术骨干之间的劳资纠纷等。对于上述既有负债或潜在债务，股份出让方有的是知道的或应当知道的，有的是不知道或无法预计何时发生的。因此，处理原则和办法也是不同的。在股权转让中，面临的债务承担法律风险主要体现为三个方面：

（1）既有债务承担中的法律风险。

受让人需要全面了解既有债务的数额，是否设定了担保，利率以违约责任，债权人有无限制权利要求等，此类债务是否为不良债务等。对上述问题的考察，能使受让人在谈判中获得主动，并影响到交易的价格和受让后风险负担的大小，必须予以高度重视。

（2）隐瞒债务承担中的法律风险。

对于出让方故意隐瞒真相，没有真实、全面、及时地向受让方批露既有负债或潜在负债的，属于违反信息批露义务的行为，违反了出让方有关公司债务的陈述与保证义务。当发生债务追索时，将严重影响受让方的股份转让合同的利益和预期的收益。

（3）隐性债务承担中的法律风险。

对于无法预计的负债，如果在股权转让协议预定的期限内发生，并且发生实际权利人的追索，该类责任或风险首先应当由目标公司承担，由此引发的股份转让的风险负担应当由股份转让协议约定。因此，有关债务承担问题应列入风险负担条款予以约定。

8、股权移交法律风险。

（1）交割日确定中的法律风险。出让方不仅需要于交割日前办理完毕相应股权变更手续，还要为实际的股权行使创造条件，如原董事辞职。因此，确定合理的交割日期和相应的违约责任十分必要。

（2）交接事项安排中的法律风险。

（3）股权凭证监管中的法律风险。

（4）股权变更手续履行中的法律风险。股权转让后，不办理相应的变更手续，也将无法发生转让的效果。

第一、有限责任公司股权变更中的法律风险。股东工商登记只是股权变更的公示方式，不作为股权转让合同成立和生效的要件，也不得对抗第三人。

第二、股份有限公司股权变更履行中的法律风险。记名股份的取得通常以股东名册为准，不记名股份的取得以交付和占有为准。

三、公司股权收购实务操作

（一）一般有限责任公司股权收购流程

1、收购方与目标公司或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成收购意向，签订收购意向书。

2、收购方在目标公司的协助下对目标公司的资产、债权、债务进行清理，进行资产评估，对目标公司的管理构架进行详尽调查,对职工情况进行造册统计。

3、收购双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过收购实施预案。

4、债权人与被收购方达成债务重组协议，约定收购后的债务偿还事宜。

5、收购双方正式谈判，协商签订收购合同。

6、双方根据公司章程或公司法及相关配套法规的规定，提交各自的权力机构，如股东会就收购事宜进行审议表决。

7、双方根据法律、法规的要求，将收购合同交有关部门批准或备案。

8、收购合同生效后，双方按照合同约定履行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有规定外，应当依法办理包括股东变更登记在内的工商、税务登记变更手续。

(二)国有产权有限责任公司收购流程

企业国有产权，是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。

国有产权交易行为将按照《企业国有产权转让管理暂行办法》规定的“公开、公平、公正”的原则，以公开征集的方式进行。其工作程序为：内部决策--法律

意见--报批方案--清产核资和审计--资产评估--进场披露--公开征集--拍卖可招投标--签署协议--取得凭证--产权登记。

1、内部决策阶段

（1）国有产权转让可行性研究；

（2）就产权转让方案将要涉及的事项进行前期处理；

（3）拟定产权转让方案；

（4）企业按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议；

①国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议；

②独资公司的产权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议；

③涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安臵等事项应当经职工代表大会讨论通过。

2、律师事务所出具法律意见书

3、就产权转让事项报批

4、清产核资和审计

特别提示：转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资，并委托社会中介机构开展相关业务。

5、资产评估

特别提示：在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行。

6、公开征集

7、签署产权转让合同并取得交易凭证

8、办理产权登记

9、工商变更登记

（三）国内上市公司股权收购流程

新修订的《证券法》第85条规定：“投资者可以采取要约收购、协议收购及其他方式收购上市公司。” 鉴于协议收购和要约收购仍然是控股并购的主要

方式，且操作有了制度化的程序，本次讲座仅对协议收购和要约收购进行实务方面的探讨。

1、要约收购

要约收购是指收购人向被收购公司所有股东公开发出的、愿意按照要约条件购买其所持有的全部或部分被收购公司股份的意思表示。分为全面要约和部分要约。

上市公司要约收购流程

第一，收购人向中国证监会报送要约收购报告书，并对要约收购报告书摘要作出提示性公告，此时确立了最低收购价格（《收购办法》第25、34条）。

第二，中国证监会在收到要约收购报告书后15日内未提出异议的，收购人可以公告其收购要约文件；提出异议的，收购人不得发出收购要约。收购要约有效期不得少于30日，不得超过60日；但是出现竞争要约的除外（《收购办法》第29、30、36条）。

第三，被收购公司董事会应当在收购人发出收购要约后10日内，将被收购公司董事会报告书与独立财务顾问的专业意见一并报送中国证监会，并予以公告（《收购办法》第32条）。

第四，收购人如果要更改收购要约条件的，必须在收购要约期满前15日之前向中国证监会报送书面报告，经中国证监会批准后，方可执行，并予以公告；但是出现竞争要约的除外。（《收购办法》第37、38条）。

第五，拟发出竞争要约的收购人，最迟不得晚于初始要约期满前5日，向中国证监会报送要约收购报告书，并对要约收购报告书摘要作出提示性公告；中国证监会在收到要约收购报告书后15日内未提出异议的，收购人可以公告其收购要约文件（《收购办法》第46条）。

第六，预受要约的股东有权在要约期满前撤回预受。在收购有效期内，收购人应当每日公告预受要约股份的数量与撤回预受要约股份的数量（《收购办法》第41条）。

第七，要约期满时，如果是强制要约收购，则收购人购买全部预受股份。如果是自愿要约收购，预受股份数量不足收购人拟收购股份数量的，收购人应该购买全部预受股份；预受股份数量超过收购人拟收购股份数量的，收购人应该按比

例购买全预受要约的股份。在要约期满后3个工作日内，完成对上述购买股份的过户结算，并解除对超过预定收购比例股票的临时托管（《收购办法》第42条，强制要约收购的规定另见第13、14、23条，自愿要约收购的规定另见第24条）。

第八，在要约期满后3个工作日内，收购人应当向中国证监会报送关于收购情况的书面报告，并予以公告（《收购办法》第43条）。

2、上市公司协议收购的基本流程如下：

第一，股份买卖双方达成收购协议后的次日，收购人向中国证监会报送上市公司收购报告书，对收购报告书摘要做出提示性公告，并通知被收购上市公司（《收购办法》第12条）。

第二，被收购公司收到收购人的通知后，其董事会应当及时就收购可能对公司产生的影响发表意见，独立董事在参与形成董事会意见的同时还应当单独发表意见（《收购办法》第15条）。

第三，中国证监会在收到收购报告书后15日内未提出异议的，收购人可以公告上市公司收购报告书，履行收购协议（《收购办法》第12条）

（四）收购合伙企业流程

对合伙企业的收购本不属于本次关于公司股权收购的授课内容，鉴于陕北合伙企业较多，合伙企业收购比较凸出，放到股权收购流程中做简单的讲述。对合伙企业的收购关键在于合伙企业不具有独立法律人格，而且全体合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，因此，对合伙企业的收购必须对合伙企业的性质做出变更，将合伙企业的组织形式变更为有限责任公司，然后再由收购方对设立的有限责任公司进行收购。

1、收购方与目标合伙企业进行洽谈，初步了解合伙人情况，进而达成收购意向，签订收购意向书。

2、目标合伙企业全体合伙人达成一致，由全体合伙人签署书面意见，同意将合伙企业的组织形式由合伙企业变更为有限责任公司，并依据我国公司法的规定向工商部门申请设立有限责任公司。

3、收购方对新设立公司的进程全程介入，并对新设立公司的股东情况进行详尽调查,对公司职工情况进行造册统计，对公司的资产、债权、债务进行调查和评估。

4、合伙企业全体合伙人、新设立的公司与债权人达成债务重组协议，约定收购后的债务偿还事宜。

5、收购方以新设立的公司为收购对象进行正式谈判，协商签订收购合同，提交各自的权力机构，如股东会就收购事宜进行审议表决。

6、后续的收购工作按照有限责任公司股权收购的流程进行即可。

第四节 企业并购与律师服务

我们正处于一个公司并购事件大量发生的时代。据英国《经济学家》资料，全球并购在1990年至1998年之间总值翻了五倍，达到了25 000亿美元；至1999年，仅当的并购值即高达34 000亿美元。在中国，以上市公司收购为代表的企业并购风起云涌，公司收购成为各种财经媒种上出现频率最高的词汇之一。规范的公司收购离不开律师及其服务。律师是收购团队的核心成员之一。律师的服务直接关系着收购活动的效率与成败。

一、企业收购运作团队人员构成

1、收购方职员

收购方职员一般包括以下人士：

项目经理：他往往由收购方高层人士或者投资与发展部门的负责人士担任。他同时是工作团队当然的组织者和领导者，全面负责收购工作，对收购方董事会和股东会负责。

财务人士：他往往由收购方的财务负责人士担任。在项目经理的领导下，他负责协调收购方的财务部门，处理收购资金的预算、筹措、调度等事宜，物色审计机构和评估机构，调查、评价目标公司的财务情况，拟订接管后的资金运用计划，并负责财务事宜的交接。

管理人士：这是由收购方拟在完成收购后派往目标公司担任主要领导职务的人士扮演的角色。

工程、技术人士： 营销人士： 其他人员：

2、中介机构人士

中介机构人士是收购方外聘的专业服务人士。一方面，即使是跨国公司那样的大型企业，也不可能兼备各方面的专业人才，某些方面的专才只能来源于公司外部；另一方面，收购活动中的某些工作要求其承担者具备相应的从业资质。中介机构人士作为受聘服务人员，在收购活动中扮演着不可或缺和不可替代的角色。中介机构人士往往包括以下种类：

投资顾问：投资顾问有时候也被称为财务顾问或独立财务顾问。他们的职责主要在于：统筹、协调团队工作；策划、实施并购方案；设计交易条件；设计融资方案或提供融资安排；对交易的公允性、被收购公司的盈利前景、收购活动对目标公司的影响等事项出具咨询意见。在实践中，财务顾问往往是公司收购的“导演”，在团队中起着举足轻重的作用。

审计师：审计师负责对被收购公司的财务进行审计，向收购方出具专项审计报告。审计的首要目的在于“摸清家底”，相当于货物买卖中的“看货”，因此审计结论直接关系着交易的价格。实践中，为了确保审计工作的中立性，审计师往往由收购方与转让方共同聘请，这是与律师不同的地方。

评估师：评估师负责对目标公司的价值做出专业的评定估算，其工作直接关系到收购交易最重要和最敏感的环节——作价。在实践中，与审计师类似，评估师往往也是由收购方和转让方共同聘请的，以确保其立场的中立性。

律师：作为专业的法律服务人士，律师是收购团队的核心成员之一。在收购活动中，律师的职责是极为广泛的。如果说，其他中介机构人士的工作往往具有阶段性和局部性的特征的话，那么，律师总是参与收购活动始终并在各个环节与工作团队的全体人员互动。

除服务范围的广泛性以及服务事项的重要性外，律师是收购团队的核心成员一个重要的理由还在于收购团队的其他专业人士往往也需要律师出具法律意见，并以此作为处理本专业事务的基础。举例来说，评估师或审计师要打破常规、通过个别认定法来认定某笔应收款的坏帐提取比例，往往要以律师关于该笔债权回收风险的专业意见作为依据；工程技术人士为了认定某项知识产权，也要咨询律师的专业意见。在上市公司收购中，律师的法律意见书是法定文件清单中不可或缺的内容。律师的意见直接关系着收购的效率与成败。

二、律师——收购团队的核心成员

律师工作职责之一：对收购目标的尽职调查

收购方事先拟就对收购目标的基本要求，委托律师“猎头”。但在通常的作业中，律师总是在收购方初步选定了收购目标并与转让方初步接触后开始进场工作的。从这个时候起，律师要做的第一件事情，就是对收购目标开展尽职调查（又叫审慎调查），为收购方出具专业的调查报告，供收购方决策使用，并为收购方案的设计和收购文件的制作准备最基础的资料。

从大的方面而言，律师的尽职调查应包括以下方面的事项：

• 目标公司的设立与存续过程及其合法性，尤其是注册资本的出资情况

• 目标公司的管理架构与层次、子公司与分支机构情况

• 目标公司资产（含专利、商标等无形资产）的权利状态，尤其是权证的合法性与效力

• 目标公司的生产经营情况、产品质量标准和质量控制情况 • 目标公司的主要契约及其履行情况，包括与关联企业的交易情况 • 目标公司的融资与还贷情况

• 目标公司对外提供担保等或然债务情况

• 目标公司的财务制度与财务状况，尤其是应收款与应付款的情况 • 目标公司的涉讼（含仲裁）情况与潜在的纠纷情况 • 目标公司存在的违法情况与行政处罚情况 • 目标公司适用的税收政策及其纳税情况

• 目标公司的劳动用工制度、待遇标准、养老金计划以及社会保险情况

• 目标公司的商业保险投保情况 • 目标公司的环境问题及其影响 • 本次交易的批准与授权情况 • 目标公司的其他重大事项

律师工作职责之二：收购方案的制订

基于自身的专业知识，律师是收购方决策层的当然幕僚，对于收购方案的制订可以贡献良多。什么样的收购方案风险最小？如何绕开目标公司可能存在的法律或财务“陷阱”？如何降低收购成本？如何满足有关法例的强制要求？如何合法而巧妙地规避操作上的法律障碍？这些问题的回答无不需要律师的专业智慧。作为商人，收购方总是把利益最大化放在首位。作为律师，角色要求就是把风险控制臵于首要位臵。为此，律师在这一阶段的重要职责就是要确保收购方案的合法性和可操作性，使收购方案在符合低成本、高效率要求的同时，兼具规范、合法、有效的特征。

律师工作职责之三：磋商与谈判

公司收购不同于普通的商业交易。由于交易标的的特殊性，对于目标公司的价值往往是见仁见智。另一方面，公司收购不是静态事件，资产重组、资源整合、持续经营等等虽然发生在收购完成之后，但其规划与安排却是必须在收购环节完成的。有时候，还会出现收购与反收购的矛盾。因此，公司收购中的磋商与谈判往往是一件艰苦、繁杂的事情，交易双方往往需要经过反反复复的磋商、谈判才能最终达成一致。参与磋商、谈判，甚至作为收购方的主谈代表，是律师在公司中的重要职责。

谈判往往就意味着妥协。在出现僵局时，律师需要审时度势，适时地为客户提供收购方案的修正建议，以恰当把握谈判的进程，获致双赢的结果。

律师工作职责之四：法律文件的制作

公司收购涉及大量的法律文件。制作这些文件是律师的固有职责。双方接触伊始，律师一般要制作保密协议，以保护各方的商业秘密，消除信息提供方的顾虑；在双方达成交易意向时，律师要起草意向协议，记载双方的交易愿望、成交的基本条件与方式、并对各阶段的工作做出大致的时间安排；进入磋商与谈判程序后，律师要及时制作会议纪要或备忘录，巩固阶段性的谈判成果；一旦谈判成功，律师更要立即制作收购协议，并起草诸如董事会决议、股东决议、报批文件、股权过户申请书等等法律文书。在上市公司收购中，需由律师制作的法律文件更多。在上市公司收购的各个阶段，都需要律师起草相应的报告书、通知书和公告

书，以满足信息披露的法定要求；在签约之后，律师要起草或审订上市公司收购报告书；如果收购方持股达到或超过上市公司总股本的30%，律师还要起草要约收购报告书或者要约收购豁免申请。

收购协议是由律师负责制作的最重要的法律文件。律师工作职责之五：法律意见书的出具

法律意见书是只能由律师制作的专业法律文件。在公司收购中，律师的法律意见书要对交易双方的主体资格、交易双方董事会和/或股东会对签署收购协议的批准或授权情况、目标公司设立与存续的合法性、转让方股权的合法性与可转让性、收购的报批情况、收购协议的内容、履行信息披露等法定义务的情况等等事项做出明确的阐述并发表意见。若法律意见书存在瑕疵，则客户基于这种信赖而签署和履行收购协议就可能会蒙受损失，上市公司的投资者也可能会据此做出错误的投资判断并蒙受损失。因此，律师出具法律意见书，应站在客观公正的立场，根据事实和法律独立地发表意见。

律师工作职责之六：交易手续的办理与交接的见证

股权过户登记是一项专业较强的工作，在上市公司的收购中更是如此。因此，实践中往往需要律师参与该项工作，以确保工作的效率与效力。另一方面，公司收购的结果往往是公司控股股权易手和新股东入主，这就必然引起公司经营管理权力和公司财产实际支配权的交接。交接的进展情况，不仅直接关系着收购方是否能够获得对公司的实际控制权，而且对于目标公司能否实现平稳过渡、生产经营能否不受消极影响、新的经营管理层能否快速整合也有着制约作用。因此，交接工作往往也需要律师参与甚至见证。

第四篇：股权并购协议书

股权并购协议书

甲

方：韩国D－TECH株式会社

住

所：韩国京畿道安养市东安区冠养2洞827番地6 法定代表人：张星昌

乙

方：北京康特荣宝电子有限公司

住

所：北京经济技术开发西环南路18号B119室 法定代表人：陈金荣

本协议签署的背景：

1．北京韩茂光电科技有限公司（以下称韩茂公司）是依据中国法律设立、合法存续的外商独资企业，注册于北京经济技术开发区。

韩茂公司的企业信息如下：

注册资金：300万美元（已足额实缴）住所：北京市经济技术开发区

路

号 法定代表人： 经营范围：

投资方：韩国D－TECH株式会社

外商投资企业批准证书编号：商外资京字（2004）18016号

企业法人营业执照编号：企独京总副字第019806号（已通过2006企业年检）

组织机构代码证编号：代号75960068－5

2．甲方合法持有韩茂公司100%股权，且承诺该股权未设定任何质押或存在 限制转让的情形，乙方拟收购甲方持有的韩茂公司全部股权。

3．本次股权转让已得到甲、乙双方公司权利机构的有效批准。

根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》及《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》、《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》、《公司登记管理条例》、《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》等相关法规的规定，遵循平等诚信原则，就甲方向乙方转让韩茂公司全部股权事宜，甲、乙双方经充分友好协商，签署本协议书如下：

1．股权转让双方当事人： 1.1 转让方：

名称：韩国D－TECH株式会社 住所： 注册证书： 1.2 受让方：

名称：北京康特荣宝电子有限公司

住所：北京经济技术开发西环南路18号B119室 企业法人营业执照号： 2．转让标的：

甲方持有的北京韩茂光电科技有限公司全部股权。3．转让价格：

北京韩茂光电科技有限公司全部股权的转让价格为300万美元。4．股权转让的条件

4.1 截止至2007年4月30日，韩茂公司对甲方应付帐款金额为人民币 20,727,867.5元，乙方不迟于接管韩茂公司后的一个月安排资金内由韩茂公司上述欠款。还款币种为美元，按还款当日中国人民银行公布的汇率牌价折算，款项支付时间不迟于8月30日。

乙方对上述还款承提保证责任，乙方之保证需依中国法律进行公证，该项公证应在不迟于本协议签署生效后的10日内完成。4.2 截止至韩茂公司交接日（暂定为2007年7月31日，以实际交接日为准）该公司的全部债权债务由甲方承担，甲方应在公司交接日前收回韩茂公司的应收帐款、付清到期应付帐款，如在乙方接管韩茂公司后仍存在交接日前形成的债务则由甲方承担实际清偿责任，承担方式为韩茂公司向甲方追偿。

甲方对韩茂公司债务承担责任之保证需依中国法律进行公证，该项公证应在不迟于本协议签署生效后的10日内完成。

4.3 本协议生效后，对上述两事项双方另行签署协议。5．股权转让价款支付时间：

5.1 本协议签字生效后不迟于6月10日前乙方向甲方支付美元30万元、不迟 于6月20日前支付美元20万元，该50万美元作为本次股权转让的定金。5.2 不迟于7月31日前，乙方向甲方支付余款250万美元。5.3 上述款项付至甲方书面指定之帐户，并由甲方出具收款收据。6．双方责任

6.1 本协议生效后，甲方不得再与乙方外的任何第三家洽商有关韩茂公司股权 转让事项。

6.2 甲方负有协助乙方对韩茂公司进行尽职调查之责任。（1）《尽职调查清单》详见本协议附件1。

（2）甲方应在本协议签字生效后的3个工作日内提供调查清单所列的文件资料，并列出资料交接清单，文件资料交接时由双方工作人员共同签字。（3）甲方并韩茂公司保证所提供文件资料的真实、准确、完整，不因任何故意或疏忽遗漏《尽职调查清单》所列文件。

6.3 各自指定专门人员负责本股权转让项目的具体落实：

甲方指定人员为崔秉桢；乙方指定人员为金总、全英。

6.4 双方负有保密责任：未经对方书面同意，不得将与本协议有关的一切事项 以任何方式向第三方泄露，保密期间自本协议生效之日至本协议规定的秘密成为公众信息之日止。7．股权转让完成时间

7.1 甲方不迟于本协议签字生效后3日内提供尽职调查资料。

7.2 双方各自于6月20日前完成股权转让所需的内部文件（所需文件清单详见 附件2《北京康特荣宝电子有限公司收购北京韩茂光电科技有限公司全部股权之 工作方案》）

7.3 双方应不迟于本协议签字生效后 日内签署《股权转让协议》及《债权债 务承担协议》，但须以北京市商务局对股权转让的批准为两协议的生效条件。7.4 甲方责成韩茂公司不迟于7月20日前完成北京市商务局对其外商投资企业 投资者变更的审批；乙方不迟于7月20日前完成北京市商务局对其外商投资企业境内再投资事项的审批；

7.5 甲方责成韩茂公司不迟于7月31日前完成其股权变更的工商注册登记并取 得新的企业法人营业执照。

7.6 韩茂公司取得变更后新的企业法人营业执照当日支付股权转让余款并完成 公司交接事项。8．关于员工留用

8.1 韩茂公司现有员工合计 人，完成股权转让后，韩茂公司将继续留用其中 人，对提前解除劳动合同员工补偿由甲方承担，承担方式为从韩茂公司对甲方的应付欠款中抵减。

8.2 韩茂公司现有韩国籍员工6人，乙方继续聘用该6人至少不迟于股权转让 完成后的6个月。9．过度期安排

9.1 本协议签字生效至韩茂公司取得新的企业法人营业执照期间为过度期。9.2 过度期内甲方负有对韩茂公司进行善良管理的责任，保证韩茂公司保持正 常生产经营状态，并有责任向乙方通报经营情况。

9.3 过度期内如有重大产生债权债务、签订重大合同、发生重大生产经营事项，甲方须在不超过12小时内通报乙方。

9.4 过度期内发生重大事项足以导致本次股权无法完成或足以损害乙方权益时 时，乙方有解除本协议的权利。10． 公司经营管理权等股东权益的交付方式

10.1 交付时间：韩茂公司获得北京市商务局批准文件之日。10.2 交付方式：

（1）韩茂公司企业法人营业执照等全部证照原件、全部公司印章交由乙方指定的人员。

（2）韩茂公司企业档案交乙方指定人员保管。11． 违约责任

11.1 适用中国《合同法》定金条款，如因甲方原因造成股权转让未能完成，甲 方须双倍返还已收取的乙方定金，因乙方原因造成股权转让未能完成时，已支付的定金不予返还。

11.2 如北京市商务局未批准本次股权转让，双方均不承担责任，甲方已的收取的定金应在北京市商务局明确不批准之日起3日内返还乙方。12． 合同变更与解除

12.1 非经双方书面达成一致，本协议不得变更、解除。12.2 发生本协议9.4条约定的情形时，乙方可以解除本协议。

12.3 下列为单方解除合同原因，但不因此免除过错方应承担的违约责任：（1）因不可抗力原因使合同目的无法实现的；

（2）一方丧失实际履行本协议能力的，另一方可以解除合同；（3）一方严重违约致使合同目的不能实现的，另一方可以解除合同。12.4 解除合同的一方需书面通知对方，通知到达对方时合同解除。另一方对合 同解除有异议，可能通过诉讼方式解决。13． 不可抗力

13.1 不可抗力事件，指签订本协议时无法预见、对其发生无法避免或对其后果 无法克服而导致部分或全部无法履行本协议的事件，包括地震、台风、洪水、火灾、战争及任何其他类似无法预见、无法避免或克服的情形，包括一般国际商业惯例公认为不可抗力的事件。

13.2 发生不可抗力事件，履行本协议受阻碍的一方可在不可抗力事件存续期间内中止履行本协议的义务，而不被视为违约，但受阻碍的一方应立即以书面形式通知其对方，并在发生不可抗力事件之日起7日内根据中国法律向对方提供该不可抗力事件发生及/或存续的有关证明文件。

13.3 对不可抗力本协议各方应立即进行协商谋求合理公正的解决，并应尽所有合理的努力以减少该等不可抗力事件对履行本协议所造成的不利影响。13.4 双方根据不可抗力对本协议的影响程度，协商确定是否解除本协议，或部分免除本合同项下的义务、或延期履行本合同。14． 通知

14.1 本协议的任何通知均应以书面形式做出，并应送达到本协议确定的地址，送达方式包括但不限于邮寄、传真、电子邮件。

14.2 一切通知和通讯均应发往以下所列地址，直到一方向其他方发出书面通知 更改该地址为止：

（1）甲方：委托北京韩茂公司代为收取通知

地址：北京经济技术开发区 路 号 电话： 传真： 联系人： 乙方：

地址：北京经济技术开发西环南路18号B119室 电话：010－67 传真： 联系人：

14.3 一方变更上述通知地址的，应在变更后的3日内及时通知对方。未能及时 通知或未通知地址变更造成的法律后果由变更方自行承担。15． 本协议附件：

15.1 本协议含附件2个：

（1）《关于对北京韩茂光电科技有限公司尽职调查文件清单》

（2）《北京康特荣宝电子有限公司收购北京韩茂光电科技有限公司全部股权之工作方案》

15.2 附件为本协议的有效组成部分，不可分割使用。16． 适用法律及纠纷解决方式

16.1 履行本协议适用中华人民共和国法律，有关本协议的的法律文件以中文书 写，译成其他文字可能与中文发生歧义时，以中文文义为准。

16.2 因履行本协议产生的争议均应友好协商解决，协商不成的，提交设立于北 京的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，仲裁是终局的，对双方具有拘束力。17． 本协议生效条件

本协议一式两份，双方各执一份，具有同样法律效力，经双方盖章签字即为生效。甲方：韩国D－TECH株式会社

法定代表人（或授权签字代表）：

乙方：北京康特荣宝电子有限公司 法定代表人或授权签字代表：

签字时间：二○○七年六月 日

签字地点：北京经济技术开发区7

第五篇：外商并购中国企业法律要点

外商并购中国企业法律要点

金光协

并购的实质就是股权转让或资产转让。中国相关部门陆续出台外资并购的专项法律规定，为外资并购扫除了法律障碍。下面谈谈涉外并购中需注意的法律特性:

一、外商投资方向指引

我国目前主要通过对外商投资产业导向的立法来调整外资的流向，对外资进行宏观控制。我国多次修订《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》(下称《指导目录》，最新指导目录为2004年11月修订，2005年1月1日起施行)。根据这些规定，外商投资项目可分为鼓励类、限制类、禁止类和允许类四个类别。随着我国“入世”时的承诺，《外商投资产业指导目录》也将进一步修正，但无论如何，这是选择并购对象时必须首先要考虑的法律问题。

二、外商参与企业并购的主体身份

外商对国内企业进行并购，一般会以以下几种身份出现:国外母公司;中国境内的独资公司或占控股地位的合资企业;在中国境内举办的投资性公司。⊙国外母公司

对于外商直接以国外母公司的身份来进行并购中国企业，一般来说没有特别的主体资格限制。但这种收购方式只被一些中小规模的外商所采用。对于大型跨国公司来说，由于其有严格的区域投资计划，中国只是其战略布局中的一部分，很少由国外母公司直接来进行并购，而往往通过其子公司来完成并购计划。⊙中国境内的独资公司或占控股地位的合资公司

外商以其在中国境内的独资公司或占控股地位的合资公司(以下简称外商投资企业)来进行并购是实践中最常见的方式之一。外商在以此种模式进行并购时应注意如下几点: ○关于行业禁入。中国的外商投资企业虽然是中国法人，但由于其投资者的特殊身份，因此它在境内进行投资(此处为广义的解释，包括并购)时就受到了《指导目录》的限制。属于国家禁止外商投资的行业，外商投资企业不得作为此类公司的股东或发起人。因此这就避免了外商通过“曲线救国”规避法律的行为。○对于外商投资企业进行并购的资质要求

并不是所有的外商投资企业均可以成为并购的主体，它在资质上必须具备如下条件:(1)注册资本已缴清;(2)开始盈利;(3)依法经营，无违法经营记录。只有这样的外商投资企业才有资格对其他企业进行并购。此外，新《公司法》颁布之后，取消了对外累计投资额不得超过本企业净资产50%的限制性规定，登记机关也不会出具外商投资企业具备投资资格的证明。更加方便了外商投资企业进行并购的这一投资方式。⊙投资性公司

外商在中国设立专门的投资性公司的要求是比较高的。如要求举办投资公司的外国投资者在申请前一年的资产总额不低于四亿美元，且该投资者已在中国设立了外商投资企业，其实际缴付的注册资本的出资额超过一千万美元，并有三个以上拟投资项目的项目建议书已获得批准;或者，外国投资者资信良好，拥有举办投资性公司所必需的经济实力，该投资者在中国境内已设立了十个以上从事生产或基础设施建设的外 商投资企业，其实际缴付的注册资本的出资额超过3000万美元等等。因此这就将设立投资性公司的外商基本局限在一些进入中国较早的跨国公司。

三、外商并购中的反垄断审查

目前已经在我国证券市场上市的公司，基本上都处于所属行业的前列甚至处于龙头地位，而跨国公司收购这类上市公司获得控制权之后，不仅可以迅速占领市场，还往往导致对被收购企业所在国的产业结构和产业安全发生无法预见的变化。出于保护本国产业结构和产业安全、维护国家利益等方面的需要，各国对准许外资进入的产业领域均进行了一定的限制。我国正在制定反垄断法和防止不正当交易法，外商并购应密切注意。

四、外商并购企业的部分程序性要点

外商并购的常见方式，是提高其在合资企业中的出资比例，逐步达到控股的目的，或者买下中方全部的投资权益，将合资企业改组为独资企业;或者随着国有资产逐步从非竞争性行业中的退出，部分国有企业和上市公司也成为了外商并购的目标。本文对于并购合资(合作)企业和国有企业及上市公司过程中涉及到的一些特殊的程序性要求予以简要说明。⊙并购中外合资(合作)企业

中外合资企业的合作一方进行股权转让，同我国《公司法》中的规定有所不同。中外合资企业的合作一方转让股权则需经过如下程序: ○由合营企业董事会全体董事对注册资本的转让事项一致通过，并作出决议。○合营其他投资者同意股权转让。

注意，这里同新《公司法》不同之处在于，合营企业的其他投资者如果不同意一方转让其股权，则该股权转让不能成立。不同意转让的一方没有义务购买该转让的出资，也不能对其拒绝购买的行为视为同意转让。值得注意的是，这种同意权不仅仅是对于股权转让本身的同意，而且也是对股权转让协议的具体规定的同意。

这里，合营企业的其他投资者同样拥有对该股权转让的优先购买权。○经审批机关批准和登记机关变更登记。违反上述规定的，其转让无效。⊙并购国有企业

外商并购国有企业则主要涉及到国有资产管理的有关规定。

○国有资产的出售或国有股权进行转让时(包括外商投资企业中的中方以国有资产投入形成的出资的转让)，必须经有资格的评估机构评估，并经国有资产管理部门确认评估结果。经确认的评估价作为并购定价的基础。

○对于股份有限公司中的国有股权的转让，根据规定，转让价不得低于每股净资产价值，同时必须结合净资产收益率、实际投资价值、近期市场价和合理的市盈率等因素来确定。⊙并购上市公司

由于中国的证券市场中上市公司的股份被划分为公众股、法人股、国有法人股、外资股等多种类型，不同的主体只能购买相应的股份，因此外商并购中国上市公司的法律环境并不乐观。

在中国的证券市场上有过将国有法人股协议转让给外商的案例，但1995年国务院发出通知要求暂停将上市公司的国家股和法人股转让给外商，这似乎堵死了外商并购上市公司的路。然而1997年发布的《股份有限公司国有股股东行使股权行为的规范意见》中，允许国有股股东“依法”向境内外法人和自然人转让国有股份。

(作者系本集团外商法一部执业律师)