外资并购开题报告

第一篇：外资并购开题报告

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近年来,外资在华并购速度不断加快,并购规模不断加大,并且大都提出必须绝对控股、必须是行业龙头企业、预期收益率必须超过15%等苛刻条件,出现整体并购、联合行动、全行业通吃等新动向,外资并购引致的产业安全风险不容忽视。研究外资并购引致产业安全风险的途径、原因及防范对策,对于合理利用外资、维护我国产业安全乃至国家安全,具有重大的现实意义。

一、外资并购引致产业安全风险的途径(一)打压国内企业,挤占民族企业发展空间实力雄厚的跨国公司收购我国企业后,大多既不输入先进技术,也不进行大规模投资,而是设法将我国企业原有的核心技术…

在中国加入WTO以后,外资并购作为经济全球化的一种表现形式,越来越频繁地在中国各地上演着.外资并购一般被认为它主要涉及到反垄断问题.但对于仍是发展中国家的中国来说,外资并购却更多的是触及到如何保护中国战略产业安全.我国现在对中国战略产业的外资并购的立法尚处于起步阶段,还存在着许多不完善的地方.本文通过分析中国战略产业安全与外资并购的关系以及我国外资并购立法的现状,从保护中国战略产业安全的角度提出笔者对外资并购立法的建议和措施.外商并购投资是当前国际资本流动的新趋势，也是我国吸引外资的主要形式之一。对于优化企业治理结构、促进技术进步，发挥着积极的作用。在看到其积极作用的同时，我们也注意到，国外跨国公司对国内企业特别是国有大型重点企业并购控股的强劲势头可能危及我国的产业安全，甚至影响国家的经济发展战略。对此，我国商务部等六部委最近出台了外资并购方面的相关政策。这表明，我们应积极采取措施,以法律规范大型企业的并购行为,防止行业垄断，优化产业结构，保证进一步扩大开放稳步推进。

一、外资并购：国内企业的“新洋务运动”？

据有关资料，美国凯雷投资集团2005年10月25日与徐工科技第一大股东徐工集团工程机械有限公司签署《股权买卖及股本认购协议》及《合资合同》，将以3.75亿美元现金收购中国徐工集团工程机械有限公司（简称徐工机械）85%的股票，徐工机械变更为中外合资经营企业。这是迄今为止海外资本收购中国国有企业股权规模最大的一宗。另有资料显示，2003年8月11日，生产“Mach3”剃须刀和金霸王电池等消费产品的美国吉列公司宣布，已经买下中国电池生产商南孚电池的多数股权。截至2003年，南孚电池已占据全国电池市场的半壁江山，总销量超过7亿只，产值7.6亿元，已发展成为中国第一、世界第五大碱性电池生产商。这个曾经让中国人引以为豪的“民族力量”,一夜之间就变成了美国吉列公司的子公司。

应该说，在国企中引入外资，即让境外战略投资者成为新股东的做法，前几年就在我国许多地方迅速蔓延。如广东省惠州市的TCL集团便引入了日本的东芝、住友等国际上的大公司投资入股，一举使国有股比例降到40%左右。虽然到2004年，在国有企业的改制中，境外投资者是第一大股东这个情况还只占1.4%，外资参与国有企业改制的情况也只占11.4%。但当前外商并购投资集中在中国关键领域的重点企业，这种新特征表明，其意图已不单纯是商业性，而是具有明确的战略指向。比如，全球最大的机械设备制造商美国卡特彼勒公司2003年提交给国内某企业的“投资合作意向书”中，就有如下要求：合资要在卡特彼勒全球战略下进行，并服从卡特彼勒的全球战略?；卡特彼勒要求拥有品牌，强调全球一体化，限制使用原中国企业品牌。

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在学术界，国内有学者将这种利用外商并购投资引进先进管理经验、盘活国有资产、解决国有企业深层次矛盾、优化企业治理结构的现象，称之为国企改制的一场“新洋务运动”。“新洋务运动”一词也正体现了发轫于19世纪60年代“洋务运动”中所提倡的“师夷长技以制夷”精神。但也有人认为，“新洋务运动”是跨国公司对中国国有企业，特别是排头兵重点企业进行大肆并购，在中国控制战略制高点，击败中国新兴竞争对手，实现对整个市场操控的真实写照。“新洋务运动”究竟能否使我国国有企业从低效亏损的阴影中走出来，将国有企业“做大做强”，达到“借力打力，以强制强”的改制目的，它正经受着实践的检验。

二．外资并购中的负面效应

保证国家经济安全是吸引外资最高层面的问题。外资并购引入外资绝对量的增加，最终会危及国家安全。从2005我国利用外资的情况看，外商投资股份制企业发展非常迅速，同比增加50%。跨国公司的并购行为近乎于“斩首”行动，专门选择行业的排头兵企业作为并购的重点，利用国有企业改制和地方推进国有产权改革的时机，加快了并购的步伐。外资并购带来的负面效应也日渐扩大，直接影响着我国的经济发展和社会稳定。这些负面效应主要有：

1、国有资产流失

如果说国企改革使国内的国有资产流失，导致贫富差距，引起了社会的普遍关注，这属于财富的不正当分配，但总量并没有减少。而引进外资参与国企改革，出现国有资产的大量流失，那将会是“鹬蚌相争，渔翁得利”。多年来，国有资产流失一直伴随国企改革的始末，造成国有资产流失的直接原因有：第一，国内没有权威的资产评估机构，国有资产不能合理作价。第二，资产存在的多样性导致国资流失。第三，外商投资低价高报。第四，国企改制的透明度不够。同时，地方政府对政绩的非理性追逐、国有企业对长远目标的弱化、管理层以权谋私、跨国公司行贿等都会造成国有资产流失，有关部门必须严格监管。

2、财政税收缩水

据有关数据显示，我国在20世纪90年代后期，每年因跨国企业避税行为而损失的税收收入约为300亿元。逃税避税已成为多数外资企业在国内盈利的法宝。所谓避税，俗称“合理避税”，是指企业为了实现利润最大化和税赋最低化，在各国税收法律之间的差异中，策划个人或集团内部财务节税计划，以规避税收。

目前，跨国公司在我国除了通过贿赂直接获得税收保护外，主要采取的方式有两种：关联交易转移定价和在避税港注册。关联交易通常采取的方式是“高进低出”，即从境外关联企业买原材料或半成品之时高价买进，再把成品低价卖给海外关联企业，这样更多的利润流到了境外，达到了避税的目的。第二种情况则是采取在国际避税地，比如巴哈马等避税天堂成立公司，然后通过避税地的公司与其他地方的公司进行商业、财务运作，把利润转移到避税地，靠避税地的免税或低税政策减少税负。虽然我国税务部门一直在对避税行为进行打击，但也存在不少困难。外资并购的浪潮迅速掀起，更使我们迫切需要一个成熟的市场监管体系和税收体系。

3、游资风险投资

跨国公司的资本并购分为两类：一类是经营型并购。跨国公司购买国有企业，目的是为了经营，扩大在中国的市场占有份额，或控制中国某些企业产品的生产。另一类则是资本型并购。实行资本型并购，并购企业并不关心企业的经营内容，跨国金融投资公司只是借用国有企业的品牌和产品的销售网络，在海外推销金融资本，并且通过证券市场等现代化的交易机构，将国有企业逐渐转卖给其他企业，从中牟取巨额利润。

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“防人之心不可无”，我们不能把所有的外资都视为到中国“揩油”的投机商，但把外资看作国有企业改革的“救世主”，则是绝对错误的。东南亚金融危机每个人都记忆犹新，中国的经济波动并没有投机者扬言的那样严重，是因为中国的金融市场还不够发达、不够完善，没有开放。正因为如此，“嗅觉”灵敏的国外投资银行家们注意到了大量不良资产存在是国内银行体系的薄弱环节，蜂拥而至迅速展开了“掘金”行动。据媒体报道，国外投行在中国从事不良资产处置的利润率高达100 %。摩根从华融买到108 亿元资产，在一两年内又卖给了中方投资人，其中很大一部分是与欠款人有密切关系的投资人。行业的外资垄断加上外资在不良资产处置上的市场寻租，造成了不良资产处置的暴利。

4、产业安全

外资控股并购最大的负面效应，就在于它可能导致的垄断。更应当引起注意的是，外商并购投资集中在我国关键领域的重点企业，并且不遗余力、不惜血本，意图通过拿下行业排头兵企业，控制战略制高点，实现对整个市场的操控，其意图已不完全是商业性的，而是具有明确的战略指向。因此，国民经济的发展必须确立明晰的产业发展战略。为此，需要进一步明确战略产业，整体规划产业发展和企业改革。对于战略性产业和重要企业，外资进入的方式和深度要有明确的界定?；对于涉及到战略产业和重要企业的并购重组，必须坚持国家战略利益至上的原则；在服从战略利益的前提下考虑企业的商业利益，避免以牺牲战略利益、长远利益为代价换取眼前利益。要在开放中保持自主和发展自我，树立合作共赢的意识。不能再搞那种一厢情愿式的招商引资，更不能以牺牲自我换取合作。重大并购重组活动，要经过专项评估和论证，进行反垄断审查。对于战略性产业和具有战略意义的重要企业，在实施并购重组过程中，必须通过专项审议。同时，建立并购中的国家经济安全预警机制，防范潜在风险。

三、规范外资并购的相关对策

我国在经济体制转轨与加入WTO并轨的大环境中，开放的步伐、法律法规的完善与相关政策的匹配程度难免有脱节、不当之处，政府在注意到经济发展势头将有可能损害国家利益时出台相应的应急措施，这正体现了我国在改革开放过程中所贯彻的国家利益至上原则。在信息充斥的年代，政策一旦出现负面效应，就有人声称改革断送了十几亿人民的幸福、开放让部分人把国有企业拱手送给了外国人。当相关政策要危及外资的利益时，更有早就眼红中国经济长远发展的国外的所谓学者叫嚣：中国说是市场经济，政府却制定出计划经济的条例以阻止外资并购；中国在进入WTO而承诺的市场开放举措即将完成之际，它将面临滑向经济民族主义的危险等等。

诚然，并购是市场经济的正常活动，“不能因为自己没本事就不让别人进来”。那么，如何把重要行业的主导权抓到行业自己手中呢？笔者认为：

首先，规范外资垄断性并购最为核心的任务，就是制定并完善规范外资并购的法律法规。在世界范围内，如美国、英国、德国、法国、澳大利亚、加拿大等经济发达国家，已经制定了较为完善的相关法律法规。这些国家将本国对于外资并购的立场、政策、审查标准、审查门槛、审查程序、审查期限，投诉方式等，都一一在法律法规中给予了明确的规定。

在德国，《公司法》规定跨国收购中当一个人收购德国公司25%或50%以上股份或表决权时，必须通知联邦卡特尔局；当收购产生或加强市场控制地位时，这种收购将被禁止。制度使所有人都站在同一起跑线上。我国也要抓紧制定以《反垄断法》为主体的相关法律法规，设立跨国并购审查机构，确立外资并购管制范围。在赋予外资国民待遇的同时，确立限制外资并--------------------------精品

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购的行业和领域，规范外资并购的审批制度。加快统一内外资企业的税收政策和监管政策，为各类所有制企业创造公平的竞争环境。

其次，在认识上要明确的是，在维护国家经济安全的前提下，以反垄断为切入点，对外资并购进行一定的干预，这是无可厚非的行为。2003年，我国颁布实施了《外资并购境内企业暂行规定》，目前许多条款已与外资在华并购实际情况不相匹配。在一些行业，外资的并购范围迅速扩大，控制力急剧增强，已经开始危及产业安全。最近，商务部、国务院国资委等六部委联合发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》，切中了目前外资并购混乱之要害。该《规定》实际上也是中国加入WTO的一个配套政策。事实上，许多WTO成员国都有这方面的政策法规。

外资并购之所以在中国社会引起如此广泛而深切的关注，是因为其中暴露出的问题太多，也太严重。资本的流动总是朝边际收益更高的地方去，外资并购境内企业有利可图，境内企业购并同样的企业未必就只是亏损。因此，企业并购最后需迈过内外资“同资不同命”的“公平门”，保证内资也能获得机会，而不是被排除在外。

只有更新理念，破除偏见，并对国内外资本一视同仁，让外资并购乃至整个企业产权市场走上公正、公开的可持续发展道路，才能正确对待愈演愈烈的并购大潮。

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第二篇：外资并购申请书

申请书

闵行区商务委：

上海……有限公司（以下简称“公司”）是经上海市工商局注册成立之境内有限责任公司。成立日期： ……年……月……日。经营范围：……。注册资金：人民币……万元。法定地址：……。公司的投资构成为：昆山……有限公司占注册资本的100%，计……万元人民币。

上海……有限公司根据实际经营需要，经原股东昆山……有限公司决定（下称公司原股东），同意韩国…… CO., LTD（下称新外国投资者，法定代表人：……，国籍：……）以认购增资的方式（或：以股权并购的方式）并购上海……有限公司，并于2010年……月……日达成一致，签署增资并购协议（或：股权并购协议）等相关文件。

（如是认购增资，则填写以下内容）上海……有限公司的投资总额为……万元人民币；注册资本由……万元人民币增加至……万元人民币，净增加……万元人民币。新增加的注册资本由乙方以……万元人民币的等值美元现汇认购……万元，溢价部分……万元人民币计入公司的资本公积。

（如是股权并购，则填写以下内容）公司原股东将所持有的上海……有限公司的…％股权以……元人民币的价格转让给新外国投资者。

并购后，公司的企业类型由……变更为……。

公司的投资总额为：……万元人民币，注册资本为：……万元

人民币，其中：昆山……有限公司占注册资本的……%，计……万元人民币；…… CO., LTD占注册资本的……%，计……万元人民币。

公司名称不变，仍为：上海……有限公司；

公司的企业类型由内资企业变更为中外合资企业，公司的投资总额为：……万元人民币，注册资本为：……万元人民币，其中：……占注册资本的……%，计……万元人民币；……占注册资本的……%，计……万元人民币。

公司的经营范围变更为 ：……

公司的注册地址为：……

公司的经营年限：……年（自公司营业执照签发之日起计算）。特向贵委申请办理相关变更手续。

上海……有限公司

法定代表人：

签字：

2010年……月……日

第三篇：外资并购的冷思考

外资并购冷思考

来源：中律网 作者： 时间：2008/10/29近年来，无论是财大气粗的老牌跨国公司，还是知识经济时代的后起之秀，都纷纷以雄厚的资金作后盾，同时凭借先进的管理模式，在中国资本市场上，该出手时就出手，或是利用Ｂ股市场，或是间接收购、协议收购，或是反向收购上市公司核心资产。于是，很多人开始欢呼，新一近年来，无论是财大气粗的老牌跨国公司，还是知识经济时代的后起之秀，都纷纷以雄厚的资金作后盾，同时凭借先进的管理模式，在中国资本市场上，该出手时就出手，或是利用Ｂ股市场，或是间接收购、协议收购，或是反向收购上市公司核心资产。于是，很多人开始欢呼，新一轮的外资并购浪潮已经来临。然而在欣赏外资并购这道亮丽的风景时，我们是否还应该留一分清醒、少几分狂热？

花旗集团前不久夺标中国银行一笔总额为１８亿美元的海外不良资产后，近期又与长城资产管理公司进行谈判，准备收购其价值５亿美元的坏账。与此同时，由通用电气全球金融重组资产管理公司和摩根士丹利房地产并购基金（亚洲）有限公司组成的投标团成功中标购买中国华融资产管理公司在武汉地区的账面价值达１７．８亿元人民币、涉及１５３户企业的不良贷款。于是，人们津津乐道，仿佛外资并购成了慈善行为。

仔细分析近一两年来的外资并购，可以发现其特点出现了显著的变化：一是由原来的追求短期财务利益向追求长期利益和战略目标转变；二是由原来的占领市场向提高核心竞争力转变；三是由原来的生产领域向生产的上游资源领域和下游的销售领域，从而向形成完整的产业链转变；四是由利用劳动力等传统的比较优势要素向利用我国优势企业的资金和技术转变；五是由制造业向交通、港口等基础型行业和银行、保险、证券金融、咨询服务领域转变。体现在行业的变化上，除了钢铁、化工、电子通讯、集装箱码头这些长期备受关注的行业外，外资现在更热衷参与以下这些行业的并购：一是与提高人民生活质量息息相关的行业；二是出版印刷等文化领域；三是汽车销售领域；四是银行、保险、证券等金融业。

由此可以看出，外资并购的触角已经伸向基础设施、电子通讯、石化、证券市尝金融保险和银行等诸多与国家安全与未来发展战略紧密相关的重要领域，而且还将继续进一步渗透。在温情脉脉的面纱下，掩盖不了资本追求利益最大化的本质。

理论上讲，跨国公司以战略投资者身份参与国有企业的股权重组，将有力推动国企改革和发展，外资并购国企将会成为一个双赢选择，外资盈利，中方受益，使国企在利用外资中获得改组改造和增强国际竞争力的机会。问题是，我们能达到双赢的目标吗？

首先，所谓外资并购，是指外国公司、企业、经济组织或个人直接通过购买股权或购买资产的方式并购境内企业，一般有股权并购与资产并购两种典型的外资并购方式。无论是蛇吞象，还是大鱼吃小鱼，并购的本质是股权之争，控制权之争，其目的是实现资本的利益最大化。所以，通过外资并购来拯救国企的想法有点简单。

其次，并购与新设不同。以往利用外资，以新设立企业为主，原有的企业还能够和他们竞争。而并购，则是把现有的企业兼并过来，彻底剥夺了你参与竞争的权利。

再次，外资并购，并不是把全部企业照单收下，而是根据他们的全球战略目标，有目的的兼并，该并的并，该放的放。在中国的市场里上，他们看中的是那些市场前景好、有核心竞争力的企业，而那些技术落后、包袱沉重，没有市场潜力的企业，将被其无情抛弃。最后，与绝大多数并购行为相伴随的是企业结构的调整和裁员，所以，在外资并购中，加上一些政府行为，很可能再次出现利益外方化，包袱中方化的现象。大规模的外资并购，会否给我国严峻的失业问题雪上加霜，令人担忧。

外资并购热的冷思考

来源：中律网 作者： 时间：2008/10/29

当今外资并购已成为跨国公司资本向外扩张的主要形式，跨国公司以其雄厚资本和技术优势进入中国，意在鲸吞中国企业，抢占市 当今外资并购已成为跨国公司资本向外扩张的主要形式，跨国公司以其雄厚资本和技术优势进入中国，意在鲸吞中国企业，抢占市场。

一、外资并购的警示

外资并购归纳起来，有如下几种形式：

1、收购企业全部产权，使之成为独资企业；

2、收购企业50%以上股权，使之成为控股企业；

3、在合资经营中控股50%以上；

4、在合资过程中，增资扩股，稀释中方股权，由参股变为控股，由控股演变为独资。以上四种方式目的只有两个：一是金融资本并购，着重于转手买卖，即通常所说的“炒产权”或“炒企业”；一是产业资本并购，并购与行业性质相同或关联的企业，或看好的企业，甚至整个行业，实现资本扩张。仅2000年，由合资企业转为外商独资企业高达1.2万家。

二、丢掉民族品牌的反思

外资并购重组热，实质上是跨国公司发动名牌掠夺战。

（一）控制中方品牌，为其创造利润。品牌意味着市场与实力。尤其是民族品牌，能够为企业筑起一道森严的市场壁垒，本土化不高的外商啃不动，于是通过各种并购重组形式，掠夺著名品牌，控制品牌，成为创造利润机器。

（二）压垮中方品牌，垄断“天下”。外资并购后，利用控股的权力，极力扩大他们品牌的产品，或是禁止再使用中国的品牌，换上他们的品牌，获得更大的市场份额。1994年天府可乐的产品遍布大半个中国，百事可乐久攻不下，最后以合资手段消灭了天府可乐。

（三）以扶持中国品牌为旗号，走本土化道路。外资收购国内品牌，为推本土化举措，即员工（人才开发）本土化、研究开发本土化、运营管理本土化、生产本土化。跨国公司本土化程度越高，对中国企业的威胁越大。

三、造成的原因及其对策

造成中国企业吃亏的原因是：

1、不熟悉游戏规则。西方经济发展就是100年并购历史，在老谋深算的外商面前，我们显得幼稚无知，容易掉进对方精心设计的圈套之中，乐百氏就是一个沉重的教训。中国企业界惊叹合资没有救世主，重组是“阴谋家”的游戏。

2、民族

品牌保护意识不够。民族品牌是可贵的无形资产。部分企业盲目追求合资，让其品牌随意丧失。盲目把品牌的无形资产拱手相让，这是“丧权辱国”的大蠢事。

4、不理解资本，不熟悉资本运作规律。外资企业不是慈善机构，外资并购不是慈善家行为，游戏规则没有人情，只有利益，“赢家通吃”，不会给中国企业留点余地。

5、利用中国企业“同室操戈”的机遇，乘虚而入。有的企业急于做大做强，找“老外”做个靠山，结果“引狼入室”。

6、打着支持中国企业发展的旗号，所谓帮助国有企业脱困，轻而易举实施其并购战略；或利用地方政府官员为炫耀引进外资“政绩”，以特殊政策，超国民待遇，贵宾式待遇，为其实行低成本的资本扩张开绿灯；或是利用腐败现象，欺诈舞弊。

反思之后要冷静思考：：

（一）熟悉国际游戏规则，增强民族品牌意识。江泽民总书记在1996年做过批示：“对国外品牌不断占领我们市场，有的厂长、经理们乃至主管部门的领导干部，太缺乏警惕性。此事已经讲过多遍，我认为关键是没有很好落实。”要振兴民族工业，发展经济，就要保护民族品牌。试想有一天民族品牌全线败北了，所有中国企业都成为跨国公司的一部分，国家经济发展、民族前途将是如何情景？因此，当前极为重要的任务是学习、熟悉国际游戏规则，增强民族品牌保护意识。面对挑战，善于运用知识产权、专利权与商标权保护品牌。

（二）善于处理引进外资与自力更生的关系。江总书记指出：“必须处理好扩大对外开放和坚持自力更生的关系，把立足点放在依靠自己力量的基础上。”我们不拒绝外资、外企、外来的竞争，关键是能否为中国经济的发展提供科学技术、管理经验、顶尖人才。双方合作要共生共荣互惠互利。但是世界上从来没有什么救世主，中国事情还要由中国人办，这就是坚持走自力更生的道路。

（三）提高企业竞争实力，经得起任何风浪的冲击。国宝之一的健力宝已经败北了，“巨人”想做大，也倒下了。“椰树”在16年风浪中却屹然不动，为什么？董事长王光兴运筹帷幄实施百年“椰树”发展战略，不贪大只图强，在做强上下硬功夫。海南房地产热，上市股票热，不为高额回报所动，而是埋头于苦练内功，精干主业，不断增强国宴饮料品牌优势，增强企业竞争实力，企业也随着市场需要而壮大起来。

（四）强强联手，增强抗衡力量。狼来了，面对强权经济，中国企业要横下一条心，奋发图强，让自己也成为狼，与狼共舞。出于民族的长远利益，中国企业应该放弃前嫌，改变过去那种单打独斗习惯，积极寻找战略联盟的机会，尝试搞企业联盟，或搞企业联手，强强联合，形成规模优势，增强抗衡力量。

外资并购凸显法律困境

来源： 作者：罗培新 时间：2007/04/18

外商的身份确认标准不科学 在对企业身份的认定上，我国以前一贯采取设立地标准，即在中国境内登记设立的外商投资企业都属于中国法人；但按照2003年7月实施的《关于外商投资举办投资性公司的规定》，外商投资性公司是指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式

外商的身份确认标准不科学

在对企业身份的认定上，我国以前一贯采取“设立地标准”，即在中国境内登记设立的外商投资企业都属于中国法人；但按照2003年7月实施的《关于外商投资举办投资性公司的规定》，外商投资性公司是指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。这一规定事实上已经采取了“资本来源地标准”，即虽然该公司在中国境内注册，取得了中国法人资格，但由于其资本源于国外，所以还把其当作“外商”对待。从实际情况看，由于资本运作极其灵活，外资可以极为便利地在中国境内设立由其控股的外商投资企业，再由后者以中国法人的身份参与国企并购、买入国有股、法人股，从而规避相关的产业政策及其他对外资并购的限制，故而“设立地标准”在资本运作中极容易被外资规避。鉴于此，笔者建议，以后的外资并购法应明确规定采用“资本来源地标准”，当前有关政府审批部门进行并购审批时，也应遵照原外经贸部的规定，采用“资本来源地标准”界定外资。

外商投资产业指导目录过于粗放

赢利是外资并购的惟一目标。一方面，外商通常选择有发展潜力的国有骨干企业作为收购对象；另一方面，在完成并购后，外商将把其纳入自己集团的全球战略，很难指望其会考虑我国在产业结构方面的利益。

我国虽已颁布《指导外商投资方向规定》和《外商投资产业指导目录》，规定了鼓励、限制、禁止外商在我国投资的产业领域。但从整体上看，它主要是针对新建式外商投资而制定，因而在具体内容上也就很难对以并购方式投资的外资产生重大的指导意义；而且它只鼓励或限制某个产品或者产业，缺少该产业的发展整体规划，使外商投资缺乏更为明确的方向；另外，从具体的细化措施看，对有些产业，如高新技术产业，尚缺乏明确的鼓励措施来加强引导。

审批权高度集中导致审批效率低下

我国目前实行“国家统一所有，政府分级管理”的国有资产管理体制，审批权高度集中的初衷是国有资产的安全，但其代价是审批效率的下降和地方积极性的受挫，更直接的后果是挫伤外资并购的热情。对于外资而言，并购迟迟得不到审批，很可能意味着并购时机丧失、目标公司经营变化、甚至面临丧失上市资格的危险。这种种情形，都可能使酝酿中的并购胎死腹中。因而，笔者建议，除了部分特定领域和规模的上市公司外，地方国有单位持有的上市公司国有股法人股向外资转让的，可考虑向省级财政部门、商务部门下放审批权并报相应的中央部委备案。中央部委认为转让不符合规定的，有权要求暂停或取消转让，超过法定时间未回复则一概视为默示同意。

第四篇：外资并购框架协议

框架协议

本框架协议由以下各方于2008年【 · 】月【 · 】日在【 · 】签署：

甲 方：

股东A，一家根据中国法律设立的有限责任公司，注册地址为【 ·】，法定代表人：【 ·】，职务：【 ·】。

乙

方：

投资人，一家根据【 · 】法律设立的【 · 】公司，注册地址为【 ·】，法定代表人：【 ·】，职务：【 ·】。

鉴于：

1.目标公司在【 · 】依法设立并有效存续，注册资本为人民币【 · 】。其中，甲方出资额为人民币【 · 】，拥有目标公司【 · 】的股权；股东B的出资额为人民币【 · 】，拥有目标公司【 · 】的股权。目标公司是购物中心项目（以下简称“项目”，其现状详见附件二）的建设单位。

2.A公司（以下简称“A公司”）拟与乙方在香港设立一家公司（以下简称“中置公司”），由中置公司和股东B同时对目标公司增资（以下简称“境内增资”）。然后，A公司将其拥有的中置公司全部股权转让给乙方和/或乙方指定的其他受让方（以下简称“境外股权转让”）。在境外股权转让进行的同时或完成之后，甲方可以将其届时拥有的目标公司股权转让给股东B（以下简称“境内股权转让”）。

根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国中外合作/合资经营企业》和其他中国相关法律法规，双方本着平等互利的原则，通过友好协商达成以下协议：

件”），约定将目标公司的注册资本从人民币【 · 】增加至人民币【 · 】，注册资本金增资总额为人民币【 · 】。其中，中置公司认购注册资本金增资款项人民币【 · 】，股东B认购注册资本金增资款项人民币【 · 】，甲方不认购任何增资款项。中置公司和乙方应缴付的增资价款应分别按照

记，开立外汇账户之日起【 · 】个工作日内，按照目标公司的书面通知一次性缴付中置公司增资价款和股东B增资价款。为此，乙方应确保中置公司缴付中置公司增资价款。

2.4.6 甲方和股东B应确保目标公司在管理协议中约定的管理起始日（以下简称“管理起始日”）达到下列条件：(i)项目应达到本框架协议附件三所述条件；及

(ii)目标公司的资产中应包含人民币【 · 】的现金。

2.4.7 中置公司应在境内增资文件中约定保护股东B作为目标公司小股东利益的条款。

2.5 境外股权转让

2.5.1 如果在本框架协议签订之日起【 · 】个月或目标公司与乙方另行约定的延长期限（以下简称“境内增资期限”）内，目标公司获得了批准证书，则乙方和/或乙方指定的其他受让方应以本框架协议

2.6.4 中置公司、甲方及股东B应配合目标公司办理境内股权转让的各项手续。

5.3

此证，本框架协议由双方的授权代表于2008年【 · 】月【 · 】日在【 · 】签订。

甲方： 股东A

授权代表：

____

乙方：投资人

授权代表：

____

附件一 定义

附件二 目标公司现状

注 册 号：【 】 成立日期：【 】 住 所：【 】 法定代表人:【 】

注册资本：人民币【 】万元 企业类型：【 】 经营范围：【 】

股 东：股东A 出资额：人民币【 】万元

股东B 出资额：人民币【 】万元

项目：【描述：法律状况、工程状况】

目标公司财务状况：【财务报表】

附件三 项目条件

第五篇：外资并购协议控制

外资并购中“协议控制”方式的合法性研究

一、协议控制方式分析

“协议控制”（VIE）又叫可变利益实体(Variable Interest Entities)，是股权控制之外的一种企业控制方式。其是境外投资者在无法获取限制或禁止外资进入行业的经营牌照的情况下，或者获取经营牌照在经营上或法律上比较困难情况下，用一系列协议的方式，在不改变目标企业法定归属的情况下控制目标公司。其大概有如下系列协议组成：

1、管理及顾问服务协议。经营实体将聘请控制方或控制方操控的企业为独家商业服务机构，服务内容包括独家管理及顾问、客户管理及市场推广咨询、企业管理及咨询、财务咨询、员工培训等。为此，经营实体须向控制方或其操控的企业支付的顾问费用为等同于净利润的金额。自此，将目标企业的经营利润从目标公司转移到控制人；

2、股权质押协议。经营实体将所有股权质押给控制方及其关联企业；若未有控制方事先书面同意，目标企业不得将其股权削减、出售、再抵押，并且控制方有权获得已质押股权产生的所有股息；

3、购股权协议或期权转让协议。控制方拥有对经营实体的排他性独家收购权。只要中国法律许可，控制方有权在任何时候，以象征性价格或中国法律许可的最低价格，收购经营实体的股权。

4、业务经营协议。控制方全权代为行使经营实体的股东权利；经营实体各公司的董事及主要管理层人员将由控制方提名或任命；经营实体未经控制方事先书面同意，不得进行任何重大业务交易。

5、知识产权转让协议。控制方及其关联企业有权以象征性代价或中国法律许可的最低金额，收购目标公司所持有的知识产权；在收购以前控制方可无偿使用，禁止目标公司特许任何第三方使用这些知识产权。

通过一系列协议，目标公司的利润及其他经营成果、所有权益、经营权悉数掌控于控制人。目标公司虽是一个架构健全的经营实体，但已经完全受控于另外一方。一些企业控制其他企业的协议数量及名称可能不同，然而其从所有权益、1

经营收益、经营权及重大核心资产几个方面对目标企业进行操控的实质不变。尤其是通过协议的方式，掌控其牌照经营业务的本质不变。有些情况下，控制方不直接签订这些协议或者不完全由其自身与目标企业签订这些协议，而是通过控制方可以掌控的其他一个或者多个企业签订这些协议。

目前VIE的方式主要存在于几类情况：

1、境外投资人，通过设置外商投资企业，以外商投资企业与目标公司签订协议，通过协议控制目标公司。

2、境外投资者，直接与国内民营企业签订协议，通过协议控制民营企业。

3、一些内资持有者，意图在国外上市，期望把其所有的国内企业权益转移到其国外上市公司体系内。于是进行法律设计，使国内企业权益通过“协议控制”的方式转移出去。

二、“协议控制”模式合法性分析

在VIE案例中，虽然名称上、协议具体内容上会有不同，但基本上一个体系内的协议会把整个企业的核心权益控制在受控方。由于设计上的考虑，单个协议本身不会存在无效。每个单个协议，都是符合我国现行法律的规定的。

我国《外商投资指导产业目录》规定了禁止及限制外资准入的产业，如传媒出版行业、电信行业、武器制造等军工行业、邮政业、金融服务业等等。即便是境内企业在经营这些行业的时候，也通常需要获得国家有关部门的审批。VIE的产生主要基于外资试图进入国家禁止及限制外资进入的行业。

根据《民法通则》第五十八条规定，以合法形式掩盖非法目的、违反法律或社会公共利益的民事行为无效。《合同法》第五十二条也规定，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益、违反法律行政法规的强制性规定的合同无效。

VIE模式的法理基础在于“契约自由”原则。当控制方通过协议方式对目标实体进行控制的时候，这些协议是控制方掌控目标公司的一个基础。而这些协议的签订，本身是尊重契约自由。然而，契约自由是有限制的，契约自由不能触及社会公共利益。违反法律法规及国家强制性规定，本身就是违反所在国家的社会公共利益，故而，我国法律也将这两条规定为无效。违反公共利益、违反法律行政法规及合法形式掩盖非法目，这是我国合同法对契约自由设置的三条红线。

然而，VIE模式是否越过了这三条红线？

自新浪通过VIE方式在海外成功上市之后，以VIE的方式，控制目标企业的实例从企业主体范围到产业领域都不断扩大。VIE的合法性与否的探讨，是从支

付宝VIE事件开始的。2011年6月21日，央行出台《非金融机构支付服务管理办法》规定，外商投资企业申请第三方支付业务，需要国务院审批。经股权转让后，支付宝的母公司是浙江阿里巴巴，浙江阿里巴巴是内资企业，其被阿里巴巴集团以VIE的模式控制，目的是为了通过这样的协议设计，使得支付宝申请第三方支付业务获批。浙江阿里巴巴以其与阿里巴巴集团的VIE协议违法为由，终止了与阿里巴巴集团的VIE协议，使得支付宝完全以内资企业的身份顺利拿到了第三方支付许可证。签订VIE协议，目的是为了获取国家有可能限制或禁止的经营牌照的审批。由于第三方支付业务并不属于绝对禁止外商投资企业进入的行业，其批准与否在于国务院。而此时，阿里巴巴VIE已经存在了。

那么对VIE的合法性与否分析就要分做两种情况。其

一、VIE所涉及经营是完全禁止外资进入的。其

二、VIE所涉及经营牌照存在着批准的不确定性或者相关业务是对外资进入没有明确规定的。

在第一种情况下，企业设计VIE的目的是规避我国外资法禁止性规定的，也是不符合我国社会公共利益的。此时，VIE体系下的协议，也必然是以合法形式掩盖非法目的。协议按照我国民法通则及合同法规定，当然也属于无效。

在第二种情况下，相关经营牌照只是限制外商投资企业进入的，不禁止外商投资企业申请，只是外商投资企业申请需要审批。出于审批结果的不确定性，外商投资企业通过VIE的形式，将相关业务剥离出单独进行审批。或者我国法律及政策对相关业务的外资进入没有明确的规定，外商投资企业设立VIE模式，避免经营风险。这两种情况下，VIE合同目的没有违法，合同也没有违背我国社会的公共利益（甚至实践表明社会公共利益反而经过这些经营方式获得很大的提升）和法律行政法规的强制性规定。此时，这些协议必然是有效的，终止VIE模式下得协议的行为，也是违反合同约定的。

《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》第九条规定：“对于外国投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。”VIE虽然规避了股权并购和资产并购两种形式，但从其实质内容上来看仍旧属于并购行为。故而，商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的决定》将其列入安全审查的范围。在安全审查之前，VIE并不能够被确定

为违反社会公共利益或者国家安全，VIE模式又没有明确的法律规定，所以不能判定VIE的模式就是非法目的。照此观之，笼统的说VIE模式是非法的不可取。

三、总结

VIE本身是股权控制之外的一种企业控制方式，是境外投资者通过系列协议的方式，控制境内企业的一种途径。VIE可以说是是实质并购的一种方式，作为一种并购方式，其不存在违法性。然在，对于这种方式为达成的目的的判断，则可以确定VIE模式下协议的合法与否。如果VIE模式下签订的各种协议，目的是违反我国禁止外资进入行业的规定或者结果会对我国国家安全及社会公共利益造成危害，则这些协议是具有非法目的的，可以认为无效。