外资并购国有企业法律实务探讨（推荐五篇）

第一篇：外资并购国有企业法律实务探讨

外资并购国有企业法律实务探讨

□智浩律师事务所 张学文

当今世界，跨国并购浪潮席卷全球，加速经济全球化的步伐，推动着全球经济向自由化、开放化发展，而任何国家在这一国际大趋势下无动于衷都无异于自甘落后。作为发展中的大国，我国正处于向市场经济转型的重要时期。而加入WTO，又为我国面向全球实现跨越式发展提供了良好的机遇，同时，也给我国提出了严峻的挑战。根据联合国有关部门的统计，跨国并购已经成为对外直接投资中的主要方式。近几年在世界经济疲软的情况下，而我国的经济却保持了持续增长的良好势头。中国吸引外国投资的数量在不断增加，2004年联合国贸发会议《2004年世界投资报告》指出，中国仍然是2003年度吸引外资最多的国家。虽然外资并购国内企业投资所占的比例与外商投资总额相比很小，但根据统计结果可以看出，通过并购方式进行的投资数量越来越多，投资数额越来越大。

外资并购是外国投资者和与外国投资者具有同等地位的公司、企业或个人，按照我国法律规定实质取得境内企业权益的行为。在外资并购中必然要涉及到众多的法律问题，律师参与外资并购提供相关法律服务是一件大有可为的业务。

一、外资并购国有企业的模式(一)外资并购我国非上市国有企业

这种类型起初主要是通过协议购买产权的形式，并购、改造国内非公司型国有企业。随着并购的发展，外资也开始并购国内非上市的公司型企业，如定向募集股份公司，或通过产权交易市场收购挂牌企业的资产或股权。据上海产权交易所的资料，2000年，在该所登记的外资并购金额达19.66亿元，比1996年增长29倍多。

外资并购非上市企业主要采取以下方式：①整体收购。外资整体买断中国相关的国有企业的全部资产，组成外商独资企业，从而使该企业成为其独资子公司。②部分收购。一种是外资通过参与国内原有企业的重组，收购企业50%以上的股权，以达到控制企业经营管理的目的。如，2001年3月我国轮胎行业的龙头企业轮胎橡胶与世界上最大的轮胎生产企业米其林组建合资公司，米其林控股70%，然后合资公司斥资3.2亿美元反向收购轮胎橡胶的核心业务和资产。另一种是在原有中外合资企业的基础上，由外资通过增资扩股或内部收购，稀释中方股权，从而由参股变为控股。如，德国汉高公司通过内部收购股份的方法，成功地控制了上海汉高化学品有限公司和天津汉高洗涤剂有限公司两家合资企业。

(二)外资并购中国上市公司近年来我国的上市公司越来越受到跨国公司的关注，跨国公司已把并购上市公司作为进军中国市场的跳板。这种类型的并购始于1992年前后，至2001年6月共有71家上市公司拥有外资法人股，其介入方式主要有直接上市和并购方式两种，前者为主要方式，但近几年通过并购方式介入上市公司的案例逐渐增多。

跨国公司收购或控制国内上市公司，又有以下方式：①协议收购上市公司非流通的内资法人股。此类收购始于1995年8月的“北旅模式”。近期最引人注目的案例则是2002年4月格林柯尔企业发展公司受让科龙电器公司法人股东——广东科龙（容声）集团有限公司20477.5755万股法人股（占科龙电器总股本的20.6%），转让价格为每股1.70元人民币，合计转让价款为3.48亿元人民币。此次股权转让后，格林柯尔企业发展公司成为科龙电器第一大股东。②协议认购国内上市公司向外资发行的B股或H股。如华新水泥向全球最大水泥制造商Holchin B.V.定向增发7700万股B股，使其成为华新水泥的第二大股东。③收购国内上市公司原外资股东的股权。耀皮玻璃的外资股东皮尔金顿国际控股公司在1999年12月以每股0.14619美元的价格购买联合发展（香港）有限公司的发起人外资法人股4069.95万股，使其股份占到该公司总股本的18.98%，如愿以偿地成为其第一大股东。④通过收购上市公司大股东的股份间接控股、参股上市公司。法国公司阿尔卡特通过增持其在华合资企业——上海贝尔公司股票至50%+1股，控股上海贝尔，而上海贝尔是上市公司上海贝岭的第二大股东，从而实现其间接参股上海贝岭的目的。①

(三)外资并购国有企业可能出现的新模式

（1）通过拍卖方式竞买上市公司股权；（2）外资机构征集代理权；（3）吸收合并方式；（4）第三方代为收购；（5）托管与期权方案相结合。

二、外资并购国有企业的法律程序(一)外资并购非上市国有企业的法律程序 1.外资在并购前进行自我评估。

在对目标公司进行审查以前，并购公司应当进行自我评估，自我评估的范围包括自我价值评估与主体适格评估。

(1)自我价值评估。

自我价值评估的主要内容包括分析企业现状、评估企业自我价值、评估协同效应、评估并购后联合企业的价值、综合评估并购的可行性。确定本企业的价值是企业实施并购的基础，对整个并购过程来说地位十分重要，没有对自身价值进行评估，就不能评价不同的并购策略给企业带来的价值有多少，无法选择适当的并购策略。评估企业的自身价值与一般企业的价值评估所用的方法相同，多为现金流量折现法，需要对企业的历史业绩，以及独立经营情况下的未来绩效进行分析和预测，算出企业的加权平均资本成本，将其未来现金流量折算成现值。(2)主体适格性评估。

主体适格性审查就是外资是否符合我国法律政策规定的并购资格条件。依据我国现有的法律政策的规定，并不是所有的外资都可以并购国有企业，只有具备一定的经济实力、经营管理能力等的外资，才具备并购国有企业的要件。在审查适格性时可参照的法律政策是：《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》、《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》、《利用外资改组国有企业暂行规定》、《外国投资者并购境内企业暂行规定》和《境外金融机构投资入股中资金融机构管理办法》等。

2.选择和确定目标国有企业。

一直以来，我们对外国投资者并购国有企业有一种心理抵触。一方面，国有企业被外资并购似乎意味着国有企业的失败。另一方面，这也似乎意味着国有资产的流失。因此，外国投资者在选择目标企业的时候一定要注意该企业是否有愿意被外国投资者并购的愿望。

外国投资者在中国境内进行并购要根据自身的需要和市场行情选择合适的目标企业。一般来说，外国投资者要考虑目标企业的区域环境、股本结构、融资能力、面临的行业环境、国内外竞争状况、拥有的市场份额、利润水平和发展前景、财政隶属关系、政府是否会干预对目标企业的并购，以及干预的程度、目标企业的资产、负债和净资产情况、目标企业的经营层素质和管理水平等。

3.履行批准手续。

外资在并购国有企业以前，必须得到国家有关部门的批准，否则，并购无效。批准手续应当是外资或中方必须履行的义务。我国涉及并购的审批机关非常复杂，因此必须注意报批机关。此外，要注意向不同机关报送的材料要齐全。

4.发出并购意向书。

意向书是一种书面文件，是并购双方预先约定用于说明双方关于进行和约谈判的书面意见。大多数情况下，意向书都没有法律约束力，但是具有道德约束力。为了并购能够顺利进行，并购方在确定目标公司以后一般要向其发出并购意向书，其意义类似于要约邀请。其主要作用是向对方传递并购意向以及初步的条件，并希望对方能够发表意见；另外，在并购谈判过程可能会涉及商业秘密，一些竞争对手可能利用并购谈判的机会获取对方的秘密。为了避免这种情况发生，可以在并购意向书中规定保密条款并赋予其法律效力。意向书虽然没有法律约束力，但是，规定好意向书中的主要条款也是非常重要的。

5.谈判并签订并购合同。

尽管根据我国现行法规的规定，收购上市公司必须签订收购协议，但是，由于外资并购上市公司的法律程序与价格已经在现有的法规中作明确规定，因此，谈判主要运用于并购非上市公司的情况。而且，在敌意收购的情况下，也不存在谈判的问题，谈判只在善意收购非上市公司的过程中采用。并购中的谈判主要涉及三个问题：员工安置、价格和并购后的管理权。

《外国投资者并购境内企业的暂行规定》对并购合同的主要内容作了强行性规定，如果缺少上述内容，并购可能不被批准。《外国投资者并购境内企业的暂行规定》区分为资产购买协议与股权购买协议，并分别规定了各自应当具备的内容。资产购买协议应当具有以下内容：第一，协议各方的自然状况，包括名称(姓名)，住所，法定代表人姓名、职务、国籍等；第二，拟购买资产的清单、价格；第三，协议的履行期限、方式；第四，协议各方的权利义务；第五，违约责任、争议解决；第六，协议签署的时间、地点。股权购买协议主要应当包括以下内容：第一，协议各方的自然状况，包括名称(姓名)，住所，法定代表人姓名、职务、国籍等；第二，购买股权的份额和价款；第三，协议的履行期限、方式；第四，协议各方的权利义务；第五，违约责任、争议解决；第六，协议签署的时间、地点。上述条款仅仅是并购合同的主要内容。

6.完成并购

并购合同签订后，还应当将合同到有关机关审批，并购协议经过有关机关批准以后生效。报批时应当附国有产权登记证、国有企业的审计及资产评估报告核准或备案情况、职工安置方案、债权债务协议、企业重整方案、中外方的有关决议、中方职工代表大会的意见与决议。转让国有股权和外国投资者认购含有国有股权公司的增资额的，还应提交经济贸易主管部门的批准文件。投资者自收到外商投资企业营业执照之日起30日内，到税务、海关、土地管理和外汇管理等有关部门办理登记手续。中外双方凭改组申请和并购协议的批准文件依法办理外商投资企业的审批手续；所成立的外商投资企业是股份有限公司的，依照《公司法》的有关规定办理。此外，国有企业被并购以后，企业的性质往往发生了变更。根据我国现行法律法规的规定，需要到原登记机关办理变更登记手续。

(二)外资收购上市公司国有股权的法律程序 1.外资公司的自我评估

《上市公司收购管理办法》规定，禁止不具备实际履约能力的收购人进行上市公司收购，被收购公司不得向收购人提供任何形式的财务资助。收购人对其所收购的上市公司及其股东负有诚信义务，并应当就其承诺的具体事项提供充分有效的履约保证。《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知》规定，受让上市公司国有股和法人股的外商，应当具有较强的经营管理能力和资金实力、较好的财务状况和信誉，具有改善上市公司治理结构和促进上市公司持续发展的能力。因此，外资在并购上市公司以前必须对自身进行评估，否则，最终将因并购计划得不到有关部门的批准而失败。

2.了解中国的产业政策并选定目标企业。向外商转让上市公司国有股和法人股，应当符合《外商投资产业指导目录》的要求。凡禁止外商投资的，其国有股和法人股不得向外商转让；必须由中方控股或相对控股的，转让后应保持中方控股或相对控股地位。

在选择和确定目标企业上与外资并购非上市国有企业相同。向外商转让国有股和法人股应当遵循以下原则：

(1)遵守国家法律法规，维护国家经济安全和社会公共利益，防止国有资产流失，保持社会稳定；

(2)符合国有经济布局战略性调整和国家产业政策的要求，促进国有资本优化配置和公平竞争；

(3)坚持公开、公正、公平的原则，维护股东特别是中小股东的合法权益；(4)吸收中长期投资，防止短期炒作，维护证券市场秩序。3.达成并购意向和签订并购合同。合同应当包括以下条款：

(1)陈述与保证条款；(2)合同标的；(3)持股期限；(4)转让价格；(5)付款方式；(6)付款期限；(7)过户与登记。

4.信息披露义务。

在没有对外商受让国有股和法人股的信息披露规定出台前，外商受让国有股或法人股将遵守现行的一般信息披露规定，具体有《证券法》、《股票上市规则》、《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》和《上市公司收购管理办法》等。

5.报批。

《关于向外商转让上市公司国有股与法人股的通知》规定，向外商转让上市公司国有股和法人股，涉及产业政策和企业改组的，由国家经贸委负责审核；涉及国有股权管理的，由财政部负责审核；重大事项报国务院批准。

6.支付。

支付条款在外资并购中是非常关键的，特别是在外资采用杠杆收购以现金支付并购款时更需要注意。为了确保并购一方在并购后资金能及时到位，可以约定由并购一方先支付一定的保证金。此外，还要注意支付的期限。

7.过户。

转让当事人应当凭相关机关的批准文件、外商付款凭证等，依法向证券登记结算机构办理股权过户登记手续，向工商管理部门办理股东变更手续。转让价款支付完毕之前，证券登记结算机构和工商管理部门不得办理过户和变更登记手续。

8.外汇申报。

外资协议购买境内公司股权，审批机关决定批准的，应同时将有关批准文件分别抄送股权转让方、境内公司所在地外汇管理部门。股权转让方所在地外汇管理部门为其办理收汇的外汇登记手续，并出具外国投资者股权并购对价支付到位的外汇登记证明。向外商转让上市公司国有股和法人股，转让当事人应当在股权过户前到外汇管理部门进行外资外汇登记；涉及外商股权再转让的，应当在股权过户前到外汇管理部门变更外资外汇登记。转让国有股和法人股的外汇收入，转让方应当在规定期限内，凭转让核准文件报外汇管理部门批准后结汇。

9.办理变更登记。

对于国有企业被并购以后到底应当登记为何种公司是一个很重要的问题。根据《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知》，上市公司国有股和法人同股向外商转让后，上市公司仍然执行原有关政策，不享受外商投资企业待遇。《外国投资者并购境内企业暂行规定》规定：外国投资者向境内企业参股的，外国投资者在注册资本中的比例达到25%的，该企业依法变更为外商投资企业，享有外商投资企业的优惠待遇。外国投资者在注册资本中的比例高于10%，低于25%的，应当依法变更为外商投资企业，但不享有外商投资企业的优惠待遇；外商投资企业在注册资本中的比例一般不低于10%。对于不享受外商投资企业优惠待遇的，审批机关应当在批准证书上加以注明。我国现行的法律与法规实际上是把25%作为区分是否享受外商投资优惠待遇的界限。但与以往不同的是，外资并购后持股所占的比例如果低于25%，该企业也成为外商投资企业。

注释：

①参见潘爱玲《积极应对跨国公司在华并购》，载于《中国工业经济》2002年第8期。

第二篇：国有企业并购法律实务 王冠

国有企业并购法律实务

主讲人：王 冠

引言：

各位同学大家好！我叫王冠，是北京市万商天勤律师事务所的合伙人，前段时间也参加了点睛网的培训，上次主要讲的是再融资、尽职调查方面的法律实务，这次本来安排我讲上市公司收购方面的法律业务，但因临时安排，刘老师安排我来做一个国有产权并购这方面的法律实务。

大家在以前的讲座中，老师把并购重组的基本理论和概念可能已经和大家讲解，今天我主要强调对国有产权的并购法律实务。

今天讲的内容有六部分：

1.国有产权并购的主要政策、法规。这块除了一般公司法、证券法一般规定之外，我会重点讲国务院、国资委以及财政部所发的一些文件，实际上在操作过程中，这些文件也是我们在执行过程中一个最重要的依据，我把一些文件做了罗列，基本上在国有产权并购的业务过程中要遵循、依照这些法律实行法律行为。

2.国有产权并购立法规范的核心问题。有很多政策法规关注的核心问题在于预防国有资产流失，通过分析法律法规的主要规定来看它是怎么样预防国有资产流失的，这个问题为什么要单独提出来讲？其实在国有资产并购过程中，一般的产业并购主要区别在于国有程序、法规。

3.国有产权并购的一般操作流程。

4.国有产权并购的主要环节。这一块有5项内容，我会重点来讲这5项内容，这也是我们在律师执业过程中所涉及到的最主要的法律问题。

5.国有独资公司并购与国有产权无偿划转。这块内容比较简单。

6.管理层收购（MBO）问题。

一、国有产权并购的主要政策、法规

90年代中期国有资产产权并购这些法规不健全，在90年代初期国有资产管理局仅仅有关于国有资产评估方面的规定，关于国有资产评估主要认定国有资产价值，最后交易的依据是什么，具体对于国有资产、国有产权怎么进行交易，程序是怎么的，都没有做详细规定，在2003年，国务院以及国资委、财政部集中出了一些法规，其中国务院有个《企业国有资产监督管理暂行条例》，这是国务院发的一个条例，在这个条例基础上国资委先后出台了《关于国有企业清产核资管理办法》、《关于规范国有企业改制工作的意见》等三个指导性文件，在这3个指导性文件的基础上，在2003年12月国资委和财政部共同发了一个《企业国有产权转让管理暂行办法》，这个暂行办法比较重要。在后期的文件中包括2004年、2005年的一些文件，并且都是在三号令基础上做的一些补充。2005年4月国资委、财政部发布了《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，这是我们一会要讲到的关于MBO方面的法律规定。2005年8月，国资委发布了一个《企业国有资产评估管理暂行办法》。1992年7月国家国有资产管理局的实施细则变动比较大。2005年8月国资委还制定了《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》。2006年12月，国资委、财政部《关于企业国有产权转让有关事项的通知》是对3号令的补充。

从1991年到2007年包括到现在国务院、国资委、财政部一直对国有资产法规进行完善，目前来讲基本上形成了这样一种体制、体系，但在实践过程中发生的问题要随时出一些规则进行规范。

二、国有产权并购立法规范的核心问题

这些规则规范的目的是什么？我们可能看到，国产权并购立法的核心问题是国有资产的流失，背景是在2003年之前，2003年之前对国有资产立法不是很规范，包括怎么样来进行产权交易，怎么样进行重组，这块都是国家机关内部做的操作，没有明文的法规，有一些国有企业钻一些法律空子来实施国有资产处置行为，把国有资产民营化，比如低价收购国有资产。

完善国有资产管理体制，党的《十六大报告》对国有资产管理体制提出两级出资人制度（中央政府和地方政府）。这有利于发挥地方政府加强国有资产监管、实现国有资产增值保值的积极性和主动性。

这部分对国有资产的流失提供了政策上的保证。刚才我们提到的出资人不明确的管理情况，通过分级管理，地方国资委或者下属一些国有资产管理公司，政府部门或者公司对于地方国有资产进行监管，现在有很多上市公司，在成立之初很多股东就是当地的国资委或者国资局、国资公司，现在多元化了，国资委、国资公司的股份、股权逐渐稀释和减少，目前来讲还有这几个机关进行管理和监管。从政策层面来讲对国有资产产权交易进行了保证。

下面还有具体的国有产权交易中的具体制度。比如说关于国有的清产核资制度，这项制度也是我们在进行国有资产产权并购时的基本前提，清产核资的范围主要包括账务清理、资产清查、价值重估、损益认定和资金核实。这项内容比较重要。目的是使公司账账相符，然后对公司资产进行清查，包括公司的整体资产状况，是否有抵押、担保的情况，在资产清查中哪些是国有资产，哪些是集体资产，哪些是其它性质资产都要进行界定和区分。在进行资产清查完成之后，我们要进行价值重估，比如说在剔除掉一些无关资产之后，纯粹的国有资产大概是多少，我们要进行认定，价值重估的作用非常重要，而且评估要参照价值重估的情况来决定我们最终的评估价值。

损益的认定，这项工作比较重要，尤其对于收购方来讲，比如说在收购国有企业时，国内国有企业有很多坏账，对一般国有企业来讲，如果符合国有资产的一些政策，主管机关批准后对坏账进行核销，完成之后，对于不可处理的资产或者坏账相关的收购主体可以参照结果确定收购价格。

资金的核实，相当于对国有资本数量、数额进行确定。国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有产权，这一点要注意。

关于国有企业的财务审计，我们刚才提到了清产核资，无论是清产核资还是后期进行的产权交易的环节，首先都需要审计师、会计师事务所对整个国有资产的资产状况进行审计，目前来讲，会计事务所的聘任是由持有国有产权单位决定聘请具备资格的会计事务所进行财务审计，对于一般的企业本身是没有这种权力决定的，必须报请上面的主管机关认定会计师事务所。改革为非国有的企业，必须按照国家有关规定对企业法定代表人进行离任审计，这更多的是从反腐角度进行的审计过程。

关于国有资产转让的公开化，这就是所谓的招拍挂制度，且是一个比较成熟的制度，国有企业首先要进行公开征集，把国有资产的基本情况做一个公示，如果是单一的，可采用协议的方式，在实际工作中，以协议方式为主。

有关法规是《关于规范国有企业改制工作的意见》、《企业国有产权转让管理暂行办法》第14条、16条、18条以及《中华人民共和国拍卖法》。

关于公正评估国有资产，其管理权限目前来讲全部由国资委进行管理，在早些时是财政部进行管理。评估机构选择和会计师有一些区别，会计师是入户，评估机构需要有国资委来核发一个证书，在目前的评估机构中必须具备国有资产评估资质才能进行评估。

关于国有资产的定向管理、转款的管理，这块从定价环节以及最后的交易环节都对防止国有资产流失做出了一些相关规定，比如说国有资产定价一般是参照评估结果，同时考虑产权交易市场供求状况、同类资产的市场价格、职工安置、引进先进技术等因素。最终还要考虑盈利能力，上市公司的表现。加强转让价款的管理区别于一般的产权并购，转让国有产权的价款原则上应当一次结清。一次结清确有困难，经转让和受让双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可产区分期付款的方式。分期付款时，首期付款不得低于总价款的30%，其余价款应当由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕。转让国有产权的价款优先用于支付解除劳动合同职工的经济补偿金和移交社会保障机构管理职工的社会保险费，以及偿还拖欠职工的债务和企业欠缴的社会保险费，剩余价款按照有关规定处理。

三、国有产权并购的一般操作流程

这三个阶段中最重要的是准备阶段，准备阶段是否充分对后期起着很大作用，律师在并购准备阶段中法规的作用非常大，主要是发觉企业存在的一些问题为投资人以及国有资产的转让提供决策依据。

并购实施阶段，包括并购协议的起草、确定以及协助转让双方进行辅助性的判断。最后一个是关于并购整合阶段，很多企业是两个主体并购为一个主体。

（一）并购准备阶段

1.并购班子的组成：国有企业资产运营部、资产管理公司；中介机构（律师、会计师、财务顾问、技术顾问）

2.对目标公司进行尽职调查：并购的外部法律环境和目标公司的基本状况。

并购的外部法律环境：并购法规、行业政策。目标公司的基本情况：目标公司的主体资格及获得的批准和授权情况。目标公司的产权结构和内部组织结构；目标公司重要的法律文件、重大合同；目标公司的资产状况；目标公司的人力资源状况；目标公司的法律纠纷以及潜在债务。

（二）并购实施阶段

尽职调查过程中为我们后期谈判、签订合同做了基础，投资人包括产业并购人他们所关注的实际上是我们第一个阶段所了解的，即公司的债权债务，存在哪些纠纷等进行了充分披露，在进行充分披露的基础上投资人掌握到它的筹码，比如说你不仅有评估值，企业还有一些硬伤与负担，这些都可以作为我们在并购谈判时的一个筹码，在并购阶段我们分三个：一是并购谈判，二是并购签订，三是并购合同的履行。

并购谈判：焦点问题是并购的价值和并购条件，包括并购的总价格、支付方式、支付期限、交易保护、损害赔偿、并购后的人事安排、税负等等。谈判结果：签订《并购意向书》（或称《备忘录》），主要内容：

签订并购合同我就不讲了。

关于履行并购合同，它分合同生效、产权交割、尾款支付三个阶段。

（三）并购整合阶段

上市公司特别重视并购整合阶段，因为证监会监管比较严格。

整合范围包括财务整合、人力资源整合、资产整合、企业文化整合等方面事务。其中主要法律事务包括：目标公司遗留的重大合同处理（资产过户等方面的工作）；目标公司正在进行的诉讼、仲裁、调解、谈判的处理；目标公司内部治理结构整顿（包括目标公司董事会议事日程、会议冀鲁豫关联公司的法律关系协调等等）；依法安置目标公司原工作人员。

四、国有产权并购涉及的主要环节

对我们来讲，更多倾向于做上市公司这方面的并购，国有的、非国有的这块监管层面比较多。

（一）国有企业内部决策

文件的依据是《企业国有产权转让管理暂行办法》，并且有规定，一般来讲，各国企业内部有自己的决策程序和决策制度，全民所有企业有企业职工代表大会，国有性质的一般设有董事会。对国有控股的很多是一些股东大会做决定。国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议，没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。

另外涉及到职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见。这通常是对企业进行改制或者进行资产重组导致性质发生变化，必须对整体方案包括职工方案由职工代表大会讨论进行决定。

（二）并购的报批程序

这块国有企业本身和主管机关进行国有资产并购的审批流程，我综合了一些法律上的规定。首先是报批机关——国有控股公司、国有参股公司的国有资产转让，由其所属的国有资产监督管理机关决定是否批准。转让企业国有产权致使国家不再拥控股地位的，应当报其所属国有资产监督管理机构的同级人民政府批准。

所出资企业决定其子企业的国有产权转让。其中，重要子企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监督管理机构会签财政部门后批准。其中，涉及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。

如果引起国有公司丧失控股地位或者公司的合并与分离，必须由其所属国有资产监督管理机构决定，其中，重要的国有独资公司合并、分立应该报同级政府批准。国有独资公司的重大资产处置，应该报其所属的国有资产监督管理机构批准。

国家股转让数额较大，涉及绝对控股权及相对控股权变动的，须经国家国有资产监督管理机构及有关部门审批。

向境外转让国有股权的（包括配股权转让）报国家国有资产监督管理机构和商务部的审批。

其次是国有股权的认定——国资委下发了《股份有限公司国有股权管理暂行办法》、《财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》，这是针对国有股权的管理做的界定。关于国有股权主要分两块，一是国家股，一个是国有法人股。国家股权是指有权代表国家投资的机构或部门向股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。国有法人股是指国有法人单位，包括国有资产比例超过50%的国有控股企业，以其依法占有的法人资产向股份有限公司出资形成或者依据法定程序取得的股份。股权认定职能划分为地方股东单位（由省级财政部门审核批准）；国务院有关部门或中央管理企业由财政部审核批准，但发行外资股（B股、H股等），国有股变现筹资，及地方股东单位的国家股权、发起人国有法人股权发生转让、划转、质押担保等变动（或者或有变动）的有关国有股权管理事宜，须报财政部审核批准。

第三是国有资产（股权）评估的备案——这是为了防止国有资产评估结果是否公允。国有资产评估核准和备案是多变的，如果曾经看到过关于评估备案的文件会有疑问，因有的是国资委，有的财政厅，还有一些是国资局。

虽然现在财政部把权限交给国资委，但实质上在一些过程中，财政部还没有放权，对有些特别现象，有些国有上市的特别事项财政部门还是要插手介入其中。

关于核准和备案，目前来讲，除非一些比较重要的资产重组、并购事件需要核准，大部分资产评估进行备案程序即可，国有资产监督管理机关、国资委评估备案或者核准主要关注的问题是：第一关注评估资质并进行审核，第二评估方法是否按照国资委要求进行评估的，这从原则上是堵住是否未评估的现象，对评估事项和结果进行确认之后，发回一个备案核准通知书，拿到之后评估结果才能够作为一个股权转让的重大依据。一般情况下国有资产转让需要备案或核准，但有另外，比如说对于整体资产无偿划转。量小的不需要评估，另外涉及到有限责任公司变更为股份公司。

第四是国有资产变动审批的一般权限——文件依据是《企业国有资本与财务管理暂行办法》，这里面提到：母公司国有资本变动的，中央管理企业报请国务院批准。地方管理企业报请地市级以上（含地市级）人民政府批准；子公司国有资本变动的，属于集团内部结构调整的，由母公司审批，涉及集团外部的，由母公司报主管财政机关审批；子公司以下企业国有资本变动的，由母公司审批。

第五是国有股权占让审批特别规定——文件依据是《财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》，其中规定：上市公司国家股权、发起人国有法人股权发生直接或间接转让的，由省级财政（国资）部门审核后报财政部审批；其它国家股权的转让由省级财政（国资）部门审批。对于国有股权来说，财政部和省级财政（国资）部门出具的关于国有股权管理的批复文件是有关部门批准成立股份公司、发行审核的必备文件和证券交易所进行股权登记的依据。

第六是国资委和《企业国有资产监督管理暂行条例》——国有资产变动和国有股权转让的审批将逐渐转移到各级国有资产监督管理机构。目前，上市公司国有股转让的审批权限已经转移到国家国资委。

重要的国有独资企业、国有独资公司的重大事项，将由具有管辖权的国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

关于国有资产并购报批文件——企业国有产权转让方案包括几个方面：第一是国有产权的基本情况；二是国有产权转让行为的有关论证情况；三是转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保障行政部门审核的职工安置方案；四是转让标的企业涉及的债权、债务包括拖欠职工债务的处理方案；五是企业国有产权转让收益处置方案；六是企业国有产权转让公告的主要内容。

另外需要报批的文件还有转让企业国有产权的有关决议文件；转让方和转让标的企业国有资产产权登记证；律师事务所出具的法律意见书（主要核查内容：并购各方主体资格、并购方案合法性、并购程序合法性、是否存在潜在法律风险或尚需履行的程序）；受让方应当具备的基本条件；批准机构要求的其它文件。

（三）国有资产的评估

关于国有资产的一般规定，比如向非国有投资者转让国有产权的，由直接持有该国产权的单位决定聘请资产评估事务所。企业的专利权、非专利技术、商标权、商誉等无形资产必须纳入评估范围，评估结果由依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位核准。

评估程序——国有资产评估按照下列程序进行：1.申请立项；2.资产清查；3.评定估算；4.验证确认。

关于评估方法的选择，有收益现值法、重置成本法、现行市价法、清算价格法以及其它方法。这类方法针对不同的资产性质、不同状况采取不同的方法，通行的是成本法，比较公允的是按现行市价法进行评估，无形资产是按照收益现值法做的。收益现值法是根据被评估资产合理的预期能力和适当的折现率，计算出资产的现值，并以此评定重估价值。重置成本法是根据该项资产在全新情况下的重置成本，减去按重置成本计算的已使用年限的累计折旧额。现行市价法是参照相同或者类似资产的市场价格，评定重估价值。清算价格法比较少见。一般来讲，收益法和市场定价法是各种企业的资产价值，评估方法在实践过程中是很重要的一项工作，企业、主管机关看到的也是这块问题。

在什么情况下会出现高估、低估？中外合资企业的资产会高估，对于上市公司来讲，或者驻上市公司的资产，如果上市公司的效益比较好，那会高估，一般会低估，这块要考虑到上市公司本身资产的质量以及业绩进行评估。

（四）国有资产转让的定价方式 国有资产的转让及定价方式有形式要求，针对防止国有资产流失的情况可以采取公开的交易方法，所谓公开交易方法就是招拍挂、拍卖制度，通过交易所进行国有资产交易，针对国有全资公司、国有控股公司所有的国有股权、国有资产的交易全部要通过产权交易所进行，对于国有参股公司来讲，仅仅是它参股股权必须明确要求在产权交易所进行，如果其它参股公司和其它资产处置可以不走产权交易所这个途径。

协议转让方式和招拍挂这种方式有一个定价原则，国有资产的转让价格不能低于评估价格的90%。

产权交易所有北京、上海、天津三个。

（五）国有资产并购协议

这其中有几个问题，比如涉及到转让标的企业的职工安置方案，这在其中需要明确。另外是涉及到债权债务的处理方案，这块比较重要。转让方式、转让价值、价款支付时间和方式及付款条件，这在方案里已经明确，一般转让方式是现金交易，对于上市公司来讲可以股权定向发行。转让涉及的有关税费负担这是双方所要关注的问题，原则上由转让方根据法律规定去承担，但在有些情况下，比如说采矿权、转让时价款还没有交付应该是受让方交付，但还是严格按照转让方先把这些事处理完毕，转让方承担价款费用。陈述与保证条款，这对企业比较重要，因为对很多权利义务做了体现，比如说约束了目标公司，目标公司应保证有关的公司文件、会计账册、营业与资产状况的报表与资料的真实性。

另外是合同的生效条款，这对国有企业并购来讲非常重要，一般来讲对于民营企业生效，合同签署之后生效比较多，但在国有企业首先要经过国资部门的批准，这是一个前提，对于国有上市来讲更多，不仅需要国资部门的批准，可能还要履行必要的信息披露程序，合法的履行，对于转让方、受让方都要分别各自的决策程序履行完毕。此外还涉及一些义务。

过渡期的损益安排条款，这是比较常见的事项，在进行转让时要设定一个基准日，确定某一日的资产价值，以这一时点的基准日，相关资产的审计和评估就按照这个基准点进行评估，相关价值也是。审计和评估的基准日和最终的资产交割有一定的期间，不可能马上就完成这样的自然交割，一般有很长时间，这期间关于权益的归属可能会有损失，这期间怎么进行归属？比较公平的是在只要我的资产在交割之前法律主体亲属还应属于转让方，道理是这样的道理，但在实际操作过程中尤其是上市公司，通常比较倾向于有利于上市公司的角度。

最后是关于履行的条件条款，这要考虑到协议本身。一个较为审慎的并购协议的履行期间一般分三个阶段：合同生效后，买方支付一定比例的对价；在约定的期限内卖方交割转让资产或股权，之后，买方再支付一定比例的对价；一般买方会要求在交割后的一定期限内支付最后一笔尾款，尾款支付结束后，并购合同才算真正履行结束。

在国有资产转让过程中还涉及到几类问题，一个是国有资产无偿划转，还有一个是关于管理层持股（MBO）的问题。《公司法》并未规定也并未禁止将国有独资公司乐观出资（资产）转让给自然人或其他非国有法人，但，此种转让必须经国家授权投资的机构或者国家授权的部门。

五、收购国有独资公司与国有产权无偿划转

关于国有产权无偿划转，国资委颁布了一个《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》，适用范围为：国有产权在政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司之间的无偿转移。

审批机关——如果产权在同一国有资产监管机构之间无偿划转的，那就由所出资企业共同报国资监管机构批准。如果在不同的机关，根据产权归属关系由出资企业分别报。如果实行政企分开的企业，给出资企业或者子企业持有，由同级国资委和主管部门批准。下级国有资产监管机构国有资产无偿划转上级所持有的企业子公司的话，由上级和下级分别批准。还有一种是内部转让，由所出资企业批准并抄报同级国资监管机构。

六、企业国有产权向管理层转让（MBO)在2003年时这个问题争论得比较激烈，现在关注度很低。管理层收购是指目标公司的经理层或管理层利用杠杆融资或股权交易收购本公司股份的行为，通过收购，企业的经营者变成了企业的所有者，公司所有权结构、公司控制权和资产结构都发生了改变，进而达到重组目标公司目的一种收购行为。

海尔“曲线MBO”——当年海尔集团是国有控制的上市公司，2003年通过有一笔资产注入获得了一些股权，这些股权是由一个叫海尔投资的公司获得的，它的股东叫海尔的职工持股会，这块相当于是它的公司经营管理层。海尔曲线BMO到国有产权改革大讨论，基于防止国有资产流失、防止丧失国有控股地位考虑，MBO的实施被暂缓。

有关法规对国有企业的MBO的规制：1.能够实行MBO的主体仅限于国有中小型企业，国资委对于中小企业乐观认定标准是：企业职工人数2000人以下，或销售额30000万元以下，或资产总额为40000万元以下。2.转让国有产权必须进入产权交易市场。3.经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财务审计、离任审计、清产核资、资产评估、底价确定等重大事项，严禁自卖自买国有产权。4.经过感觉者对企业经营业绩下降负有责任的，不得参与收购本企业国有产权。

当然除了《关于企业国有产权转让有关问题的通知》，还有一个专门的《企业国有产权向管理层专人暂行规定》，这比较详细，但目前实施得比较少。

国有企业MBO未禁止、国有大企业不被允许适用MBO，前唯一的国有企业管理层持股途径是上市“股权激励”。今天的讲课内容就这些了。

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第三篇：公司并购法律实务

公司并购法律实务

时下 ,资本运营、资产重组成为新的热点 ,兼并、收购、合并、并购成为律师业务的一个重要板块。对中国律师而言，更多的是要理解什么是并购，知道并购业务在哪里以及如何找到并购业务。对企业来讲，就要了解并购的实质是什么、为什么要并购。今天小编带大家走进公司并购法律实务。

重大资产重组有关问题很有讲头，由于公司有结构，有架构，有资产，相当于一个小社会。一次重组中包括六大重组，即资产重组、债务重组、业务重组、财务重组、机构重组以及人员重组。所以并购是多重法律的综合运用。几乎民商领域所涉及的法律，从事并购业务的律师都得非常熟悉，而且还可以进行交叉运用。

并购的实质是在市场经营中企业资源配置的最有效手段，是价值链的对接。并购在法律上是股权、资产转移的一种方式。并购有资产并购、股权并购两大类，从并购形式上，可以分成善意并购和恶意并购，横向并购和纵向并购，还有混合并购。

我一开始是当诉讼律师。能打好官司，能做好一个诉讼律师，就能做好一个并购律师。因为诉讼是产权争议发展到极致，双方无法协商解决的时候到法庭解决，是律师智慧和能力的综合体现。

诉讼最核心的东西就是合同。在并购过程中，风险防范和控制最终是体现在合同上。在起草并购合同每一个条款的时候，都要想一想这一条在法庭上的结果。

一个资深的并购律师在合同的设计过程中，就已经考虑到未来当事人发生争议，它是一种什么样的法律结果。能做出这种力透纸背的合同的律师才是高手。

律师从事并购业务，首先把有关并购的法律，如公司法、合同法，以及各种商务经营的知识吃透。其次，作为一个好的并购律师，仅仅懂法律是不够的，还要懂财务，最起码对资产负债表很熟悉。再次还要懂经营，能看出企业的症结在哪里。最后，对经济的走势和大局得有所了解。

从并购业务来讲主要就是三个方面:

第一，尽职调查，包括目标公司的结构调查、主要合同的尽调、行政许可的尽调、债务尽调、资产尽调、劳动关系尽调、环保尽调、知识产权尽调、相关诉讼尽调等，这是律师的基本功。

尽调的责任很大，北京一个律师事务所就因为尽调出了问题解散了。尽调是非常重要的，一定要非常认真，亲自到位，亲眼看见。尽调怎么做、做到什么程度，做到没有纰漏，是需要一点功夫的。北京几大律师事务所做尽调基本都有完整的流程，会细分到做知识产权尽调的就做知识产权，做劳动关系尽调的就做劳动关系。大的企业收购非常复杂，尽调是很费功夫的事情。

第二，交易合同，主要是交易结构的设计和合同的起草。上市公司，特别是跨国的并购，要进行交易结构的设计，有时候要通过两层架构、三层架构、多层架构才可以完成利益组合。

一份好的交易合同可以控制交易的风险。谁先付钱、付钱以后交割多少，是很复杂的事情。

交易结构设计是比较费功夫的事。现在外国企业特别是外国PE基金来并购中国的一些公司，去香港、纽约或者是伦敦上市，就更复杂了。涉及原来的股东利益怎么到境外，境外的资金怎么进来，进来以后怎么实现新的利益组合，怎么体现到上市公司的股权上，等等。

做交易的时候还要防范在整个合同执行过程中对方违约。怎么控制对方的违约。如果是跨国并购一个律师是做不完的，需要几个律师包括境外的律师，共同研究交易架构的设计。

第三，交割。并购往往是分几次、分几年付钱，有的还要通过一些担保防范交易中出现的漏洞。国外越来越多的交割是在律师事务所进行。交割这部分也可以收费，叫执行见证，就是合同执行的见证服务。

一个专业律师在并购业务中应该大有作为。并购是市场经济资源配置最有效的手段，只要有市场经济，就会有并购；市场经济越发达，并购就会越来越多。十二五规划提出中国企业要走出去。产业面临大转型，要由过去的投资和出口拉动变为由消费拉动涉及非常大量的投资和资源重组。要实现这种重组，就要有并购。

作为一个中国律师，未来在这一领域应该有非常好的发展空间。并购是律师职业规划中不得不考虑的方向，因为并购会变得越来越多。

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问：要做好并购律师要看哪些书籍？

答：并购的书我认为你就买两本，一本是中国的，一本是外国的。中国那些并购的书，看十本大概目录都差不多，找一本比较全面的看一遍。再看一本外国人写的并购，两种思维方式基本就都了解了。

问：并购中监管账户如何管理和防范风险？

答：首先，要向银行和税务说明，这是监管账户，是不开票的；其次，和基本账户一定要分开的。如果客户要求跟银行签监管协议，要先跟银行沟通好。一般交到律所就由律所监管了，根据客户的协议，满足条件就付款，就是根据客户的合同做出决定。

其中，主要的风险在于合同写得是否完整。合同双方约定给付的条件、时间、金额，律师是不能够承担这个责任的。最好的办法是说我按指令付款，见指令付款。

问：非常想听您说一说怎么找并购以及热点领域在哪里。

答：实际上你现在身边每一个客户，都可能是你的并购客户。任何一个企业要想快速发展，就有并购需求。中国现在发动机技术落后，如果见了发动机生产企业的，说我有一款全世界最新的发动机，他肯定会马上说在哪里。我就会说你用我给你当法律顾问吗？所以，了解企业的需求，从需求入手，就会发现并购的可能性。还有一些企业发展强大了，就要整合它的同行或者上下游。当企业越做越大的时候，就会有融资的需求，把一份股权卖给别人。企业发展不行了，到了破产的边缘，就会被并购。所以，一个企业从出生到死亡都有可能产生并购业务，任何一个现在身边的客户都有可能是并购的客户。

我举一个例子，来显示一下并购业务是怎么形成的。有一个客户准备成立一家公务机公司，要买一架美国法院准备拍卖的飞机，要我帮他操作。

我先让纽约办公室帮忙联系美国的法院。法院说这架飞机在佛罗里达，代管的公务机公司是上市公司，有15架飞机。我从纽约交易所把它所有公司资料下载下来开始研究，觉得这个公司不错，可能有中国企业能产生协同效应。

后来我去纽约，见了他们的总裁。我问他是不是需要一些资金，他说是需要钱。我说需要钱干什么？他说我需要钱再买一批飞机，我说你需要多少钱？他说我需要3000万美元。我问你3000万美元能给多少股权，他说了一个比例，我说很好啊。接着我就分析他有多少架飞机，该怎么操作。我向他介绍了中国公司如果与他的公司合作的话可行的几种模式。谈了几个小时他邀请我去他的公司看看。

第二天，他派了一架飞机接我过去，全体高管出来接。我是一个律师，但他通过跟我的交流，预感到我可能是他们公司的救星，判断出我有这个能力。我在那里待了五个小时，看了他所有的流程，管理，软件，很专业地跟他谈话。他们非常认真地对待你，因为他们认为你是有价值的。回来以后两个星期内我把资金给他落实了。我后来给他写了一封信，说你我二人在我华尔街办公室的会面将改变北美及中国公务机市场的格局，因为中国通用航空飞机只有907架，其中147架是直升机和飞艇，真正能够投入运营的不到200架。美国通用飞机有22万架。两边结合起来，是一个不得了的市场。这就是一个信息有可能变成一个产业。并购的客户怎么找？关键是你得有准备，思维方式要变过来。你身边每一个客户都有可能是你的并购客户，关键看你怎么样思考。

至于下一步并购的热点，我告诉你几乎每一个产业都存在热点。中国玩具出口急剧下降，但我有一个客户通过我们的管道，与日本重建委员会的采购商对接上了，大量出口木屋。所以机会就在你身边，看你会不会抓，怎么去思考。

中国现在没有一个行业不在进行重新洗牌，如高端装备制造业、能源、矿产资源、医药、零售，等等。所以你要换一个思维思考，不要老想他出了事才可以挣钱，要想如果我是客户企业的总裁，就是CEO，我应该怎么办，帮助客户解决它的需求。能满足客户需求的人就有价值。假如能有5个人可以满足他的需求，你得贬值。但是，如果整个要素控制在你的手里，换一个人就满足不了客户需求，你的价值就体现出来了。当你可以满足他的需求，帮助他实现增值的时候，他肯定要给你相应的报酬。要律师要在帮助客户提高商业价值的过程中实现自身的价值。这是我的理念。

律师喜欢提问题，但更重要的是找到解决问题的办法。说NO是很容易的，在无数种NO中找到YES才是高手。每一项交易都有风险，关键是把交易的风险控制在一个可以把握的范围之内。我从来不敢对客户说绝对控制风险，但必须尽我所能把所有风险都考虑到。

问：大诚有没有首开法律服务业上市先河的设想？如果有的话，会遇到哪些法律问题？ 答：律师事务所上市在全世界是极为鲜见的，律师事务所不具备上市的要素。上市是为了融资，律师事务所是不需要钱的，融资干什么？所以律师事务所是不会上市的，无论中国还是美国，都没有律师事务所上市的法律和制度安排。

问：我这样的青年律师要成为您这样的大牌律师，要经历哪些过程？关键的几步该怎么走？ 答：很多律师梦想一夜暴富，那是不可能的。我36岁才当律师，连诉状都不会写。接了一个案子，晚上翻开书拼命看。青年律师要想成为大律师，必须像小学生做作业一样，做好手头每一个案子。每一次开庭，我准备得都极其充分，结果95%以上准备的内容用不着。我把开庭可能用上的技巧事先都考虑到了，在庭上要问的问题我都写完了，答案是什么我都想好了，包括对方他这么答的时候我怎么说，要写厚厚一沓准备的笔记。要成为大律师，没有捷径，就得慢慢来，律师是靠积累的。一下子挣200万元，有没有可能？有可能。但是不能指望这个，要1000元、10000元地挣。只有像小学生做作业一样做好每一个细节，培养好的思维习惯，才可以做大事。青年律师要想成为大律师，必须要有平和的心态，要耐得住寂寞，要有一个循序渐进的过程，这是必须的。

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第四篇：关于外资并购本市国有企业若干意见的实施细则

关于外资并购本市国有企业若干意见的实施细则

第一条 根据《关于外资并购本市国有企业的若干意见》（沪国资产[2002]77号）及国家和本市的有关规定，为进一步推进外资参与本市国有企业的改组改制，制定本实施细则。

第二条 本实施细则所称的外国投资者，包括外国公司、企业、其他经济组织或者个人和经我国政府批准在中国设立的外资投资性公司以及可以从事投资的外资企业。

第三条 本实施细则所称的国有企业是指除金融类企业和上市公司之外的本市国有独资公司（企业）、国有控股的公司。

第四条 本实施细则所称外资并购本市国有企业，系指外资购买本市国有企业的股权，使该企业变更设立为外商投资企业；或者外资购买本市国有企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业。

第五条 本实施细则所称外资并购综合服务窗口是指：经市国资委、市外资委、市工商局授权，在上海产权交易所和上海技术产权交易所（以下二者统称产权交易所）设立的，为并购双方提供信息及政策咨询、受理并购申请，协助办理资产评估、产权交易等事项服务的业务通道。

第六条 外资并购综合服务窗口的职责是：

1、定期编制本市鼓励外资进入的项目清单、汇集外资并购意向，通过产权交易所信息网络和本市外国投资促进中心等有关渠道对外发布；

2、根据授权受理外资并购申请，组织项目推介、撮合、洽谈等活动，促成交易；

3、对提出并购意向的外国投资者进行资质、商业信誉、经营状况、财务状况等方面的核查；

4、组织中介机构向并购双方提供市场调研、信息咨询、资产评估、委托代理交易等相关服务；

5、协助并购双方办理报送审批和工商变更登记等相关手续。

第七条 外资并购本市国有企业应按有关规定进行资产评估、产权交易、产权变动登记；具体应按下列程序进行：

1、申请

提出并购意向的外国投资者到综合服务窗口领取《外资并购申请表》。外资并购综合服务窗口受理后，报市外资委备案。

2、资产评估

并购双方经协商委托具有相关资格的资产评估机构，依照国家和本市有关法规规定，对被并购国有企业的资产进行评估。评估结果按规定报市资产评审中心确认。

3、委托签约

并购双方应委托有资质的产权经纪组织进行产权交易，并与产权经纪组织签订《上海市产权交易委托合同》；产权经纪组织根据并购双方的委托及本市的有关规定，拟订《上海市产权交易合同》，代理交易双方签约成交。

4、产权转让和产权变动登记

国有企业产权转让应当在产权交易所进行；产权交易所根据国家及本市有关规定，对产权交易合同及其相关资料进行审核，出具产权交易凭证。

成交签约后，被并购的国有企业应按规定办理国有产权注销或变动登记手续。第八条 外资并购本市国有企业采用市场运作方式，采取招投标、拍卖或协议转让等方式，也可以按照本市产权转让的有关规定执行。

外资并购本市国有企业的成交价格以确认的资产评估结果为作价参考依据。

第九条 国有产权转让后企业控制权转移或企业的全部或主要经营资产出售给外资的，并购双方应当制定企业调整重组方案和妥善安置职工的方案，并经职工代表大会审议通过。

外资并购本市国有企业过程中，被并购企业职工解除劳动关系终止合同、企业裁员及非过失性解除合同等所需支付的经济补偿，按照《上海市劳动合同条例》的有关规定执行。

第十条 并购企业取得产权交易凭证后，在外资并购综合服务窗口协助下将交易双方有关资料送市外资委审核。需提交材料如下：

并购项目申请报告；

被并购国有企业出让产权的批准文件； 并购后所设外商投资企业的合同、章程及附件； 外国投资者购买国有企业股权或认购国有企业增资协议； 产权交易凭证；

被并购国有企业最近财务的财务审计报告； 被并购企业的资产评估报告及确认意见； 被并购国有企业及所投资企业的《营业执照》； 外国投资者的身份证明文件或开业证明、资信证明； 被并购国有企业所投资企业的情况说明； 被并购国有企业的职工安置计划； 需提供的其他资料。市外资委自收到送审材料之日起十个工作日内，对符合要求的颁发批文和批准证书。第十一条 经市外资委审批后，并购双方在规定期限内，向工商行政管理部门办理申请变更登记手续。

1、被并购方应向原登记部门办理内资转外资手续，需提交材料如下： 《企业法人变更登记申请书》； 申请报告；市外资委的批复； 营业执照正、副本，IC卡； 需提供的其他资料；

2、被并购方还应向外资登记部门申请办理变更登记手续，需提交材料如下： 《外商投资企业变更（备案）登记申请书》； 《企业名称变更核准书》（名称未变更的除外）； 外资委的批复和批准证书； 产权交易凭证及《产权交易合同》； 被并购国有企业的评估报告及确认意见； 并购方企业的开业登记证明； 外国投资者的银行资信证明； 企业合同、章程； 董事会成员任职文件； 董事身份证件复印件；

住所和生产、营业场所的使用证明（房产产权证、土地使用证，或租赁期限至少一年的租赁协议）；

需提供的其他资料。

3、工商行政管理部门在收到并购双方设立登记或变更登记材料后，按照有关规定，在十个工作日内，发放营业执照。

第十二条 外资并购双方应当在营业执照签发之日起三十日内，向税务、海关、银行、房地产、外汇管理局、公用事业等有关部门办理相关的权证变更手续。

第十三条 外资并购国有企业后，外方实际出资超过该企业注册资本25%（含25％）的企业，享受中外合资经营企业的待遇。

外方实际出资小于注册资本25%的，审批机关与登记管理机关在颁发外商投资企业批准证书及营业执照时加注“外资比例低于25%”的字样。第十四条 外资并购本市国有企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东或出售资产的本市企业支付全部价款；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上（含60%），1年内付清全部价款；并按实际缴付的出资比例分配收益。

外国投资者并购本市国有企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。

作为交易价款的支付手段，应符合国家有关法律、法规及规定。外国投资者以其拥有处置权的股票或其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，须经外汇管理部门批准。

第十五条 外资并购国有企业过程中，有关税收、收费等政策按照国家及本市的有关法律、法规及规定执行。

第十六条 被并购企业相关人员及负责审批的政府机关工作人员超越权限、玩忽职守或与外国投资者私下串通、贪污受贿，损害国家、债权人和职工合法权益的，由有关部门依法给予行政处罚和处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十七条 香港、澳门、台湾地区的企业和其他经济组织或者个人并购本市国有企业的，参照执行。

第十八条 本实施细则由市国资委、市外资委、市工商局负责解释。第十九条 本实施细则自发布之日起执行。

第五篇：外资并购申请书

申请书

闵行区商务委：

上海……有限公司（以下简称“公司”）是经上海市工商局注册成立之境内有限责任公司。成立日期： ……年……月……日。经营范围：……。注册资金：人民币……万元。法定地址：……。公司的投资构成为：昆山……有限公司占注册资本的100%，计……万元人民币。

上海……有限公司根据实际经营需要，经原股东昆山……有限公司决定（下称公司原股东），同意韩国…… CO., LTD（下称新外国投资者，法定代表人：……，国籍：……）以认购增资的方式（或：以股权并购的方式）并购上海……有限公司，并于2010年……月……日达成一致，签署增资并购协议（或：股权并购协议）等相关文件。

（如是认购增资，则填写以下内容）上海……有限公司的投资总额为……万元人民币；注册资本由……万元人民币增加至……万元人民币，净增加……万元人民币。新增加的注册资本由乙方以……万元人民币的等值美元现汇认购……万元，溢价部分……万元人民币计入公司的资本公积。

（如是股权并购，则填写以下内容）公司原股东将所持有的上海……有限公司的…％股权以……元人民币的价格转让给新外国投资者。

并购后，公司的企业类型由……变更为……。

公司的投资总额为：……万元人民币，注册资本为：……万元

人民币，其中：昆山……有限公司占注册资本的……%，计……万元人民币；…… CO., LTD占注册资本的……%，计……万元人民币。

公司名称不变，仍为：上海……有限公司；

公司的企业类型由内资企业变更为中外合资企业，公司的投资总额为：……万元人民币，注册资本为：……万元人民币，其中：……占注册资本的……%，计……万元人民币；……占注册资本的……%，计……万元人民币。

公司的经营范围变更为 ：……

公司的注册地址为：……

公司的经营年限：……年（自公司营业执照签发之日起计算）。特向贵委申请办理相关变更手续。

上海……有限公司

法定代表人：

签字：

2010年……月……日