第一篇：公诉意见书修改版1215
北津市香山区人检察院
公诉意见书
被告人：王东、李刚
案由：抢劫罪、非法持有毒品罪、贪污罪 起诉书号：北香检刑检刑诉[2016] 33号
审判长、审判员：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十四条、一百九十三条和第二百零三条的规定，我们受北津市香山区人民检察院的指派，代表本院，以国家公诉人的身份出席本庭，支持公诉，并依法对刑事诉讼实行法律监督。为进一步证实犯罪，现就本案的证据和事实以及法律适用等情况发表如下意见，请法庭注意。
一、被告人王东骑自行车，强行夺取被害人艾格格不放手的财物，其行为构成抢劫罪
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项之规定，驾驶非机动车夺取他人财物时，因被害人不放手而强行夺取的，应当以抢劫罪定罪处罚。
被告人王东的行为完全符合该罪的构成要件，王东系成年人，具有完全刑事责任能力，其主观上有非法占有他人财产的故意，客观表现为骑自行车，使用强力强行夺取被害人抱在胸前不放手的挎包，其行为在客观上侵犯了他人财产和人身权利，触犯《最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项之规定，构成抢劫罪。
其抢劫的挎包中包括人民币500元（以下币种为人民币）、iphone牌7plus型手机一部（经鉴定4080元）以及信用卡、身份证、驾驶证等证件，而后，艾格格，被告人收到款项后将包内现金据为己有，涉案手机送给他人，其余物品予以丢弃。艾格格给王东汇款1000元赎包，公诉人认为被告人和被害人的交涉行为的性质恶劣，公诉人认为此行为可以作为酌定情节，请合议庭予以采纳。
二、被告人王东不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品的行为构成非法持有毒品罪
根据最高人民法院于2008年发布的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（以下简称《大连纪要》）的规定，有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定，最低数量标准是鸦片五百克以上、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上。
证明被告人王东构成非法持有毒品罪，需满足以下三个条件：一不以牟利为目的为他人代购毒品，二所代购毒品仅用于吸食，三毒品数量超过刑法第三百四十八条所规定的最低数量标准。
最高人民法院的于2015年5月18日发布的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”、“劳务费”，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。也就是说，交通费、食宿费不能算作从中牟利，本案中，王东仅有2000元的路费，并无其他费用，可知王东为张小强代购毒品不是以牟利为目的的。
其次，根据王东第二次讯问笔录和张小强询问笔录，张小强委托被告人王东所带毒品仅用于吸食，未进行买卖等其他流转。
最后，张小强委托王东所带毒品数量为60克，王东对此知情且确实代买了60克毒品，张小强在收到毒品后，也未对毒品数量进行过怀疑。根据北津市公安局物证鉴定中心检验报告，已开封的除外，剩余白色晶体状粉均验出甲基苯丙胺成分，且重量分别为9.93克、10.05克、10.01克、9.98克、8.08克（共48.05克），加上已吸食的一包多毒品，总重量必然超过50克，因而满足数量要件。
被告王东的行为客观上侵犯了国家对于毒品的管理制度和公民的健康权利，触犯《大连纪要》之规定，构成非法持有毒品罪。
三、被告人李刚伙同王东签订虚假合同的行为构成贪污罪 根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，贪污罪的构成要件有三，一是行为主体应是国家工作人员；二主观上为故意，并具有非法占有的目的；三是客观行为与结果为，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物；
又根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款以及《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》，非国家工作人员以贪污罪共犯论处需满足三个条件。一是主体为非国家工作人员；二是主观上与国家工作人员存在共同贪污的故意；三是客观上与国家工作人员相互配合，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。
本案中，首先，李刚构成贪污罪。第一，李刚系北津市第一石油公司的法定代表人，该石油公司经济性质为国有。故李刚是在国有公司中从事公务的人员，属于国家工作人员；第二，李刚意图将公司的公共财产据为己有，并积极追求这种结果的发生，符合贪污罪的主观要件。第三，李刚利用自己主管业务决策、大宗资金往来的方便条件，采用欺骗手段，假借签订高低合同的形式，骗取公司公共财产51万元，系利用职务便利骗取公共财物；因此，李刚构成贪污罪。
其次，王东构成贪污罪共犯。第一，王东无固定职业，为非国家工作人员；第二，王东为获取中介费，明知二人要通过签订虚假合同从李刚单位，北津市第一石油公司骗取钱财，而积极配合李刚，二人具有共同贪污的故意。第三，王东积极配合李刚，冒充中油销售江南有限公司经理王显，经于李刚公司考察合同标的、商讨价格等环节后，在其他员工见证下，与李刚签订虚假合同，二人相互配合，共同贪污公共财产51万元人民币。
根据《中华人民共和国刑法》第第二十六条和第二十七条之规定，在共同犯罪中起主要作用的是主犯，在共同犯罪中起次要或辅助作用的是从犯。
本案中，李刚系主犯，王东系从犯。整个犯罪过程是经李刚策划，利用李刚的职务便利完成的，李刚其主要作用系主犯，王东积极配合李刚的计划，辅助李刚完成了贪污行为，系从犯。
四、对本案的反思
五、量刑意见
被告人王东涉嫌犯抢劫罪一案，经本院审查认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。根据刑法第二百六十三条之规定，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。考虑到被告人系初犯，可酌定从轻处罚，且被告人王东到案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度良好，根据刑法第六十七条第三款的规定，请在量刑时予以考虑。
被告人王东涉嫌犯非法持有毒品罪一案，经本院审查认为，被告人王东的行为已经触犯《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（大连纪要）的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，根据刑法第三百四十八条之规定，其法定刑为七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。同时提请法庭注意的是，涉案毒品纯度为22.3%，其浓度明显低于同类毒品的正常纯度，量刑时可以酌情考虑；并且被告人王东在被采取强制措施之后，如实供述了司法机关还未掌握的其本人其他罪行，认罪态度良好，根据刑法第六十七条第二款的规定，请在量刑时予以考虑。
被告人王东涉嫌犯贪污罪一案，经本院审查认为，被告人的行为已触犯刑法第三百八十二条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪定罪处罚，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人王东在涉嫌犯贪污罪一案中，系从犯，根据刑法第二十七条之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人王东在被采取强制措施之后，如实供述公安机关还未掌握的关于涉嫌贪污的行为，且揭发同案犯共同犯罪事实，根据刑法第六十七条第二款以及第六十八条的规定，请在量刑时予以综合考虑。
被告人李刚涉嫌贪污一案，经本院审查认为，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人李刚在提起公诉前如实供述自己的罪行，根据刑法第六十七条第三款之规定，请在量刑时予以考虑。
综上所述，起诉书认定被告人王东涉嫌犯抢劫罪、非法持有毒品罪以及贪污罪，被告人李刚涉嫌犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人有罪，并建议根据上述量刑意见，在量刑时予以综合考虑。
以上是公诉人的公诉意见，请法庭根据本案的事实、证据、情节，对被告人王东以及被告人李刚依法作出公正判决。
公诉人：AAA
2016年12月17日当庭发表
第二篇：公诉意见书
南宁市青秀区人民检察院
公诉意见书
被告人：冯日东、冯学文
案由：抢夺 起诉书号：01号
审判长、审判员（人民陪审员）：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条规定，我受青秀区人民检察院的指派，代表本院，以国家公诉人的身份出席法庭支持公诉，并依法对刑事诉讼实行法律监督。现就本案证据和案件情况发表如下公诉意见，请合议庭评议时予以充分考虑并采纳。
（一）被告人冯日东、冯学文犯抢夺罪事实清楚，证据确实充分。经过刚才法庭调查查明，被告人冯日东、冯学文自2002年2月22日晚23时许，飞车抢夺了被害人王月明价值1080元西门子L3508型手机。2002年2月22日24时许，被告人冯日东、冯学文伙同陈小
二、阿树四个人飞车抢夺开摩托车的被害人雷惠新的提包，包内物品估价4145元。这两个抢夺事实通过举证被害人的陈述、书证、物证、鉴定结论、勘验检查笔录、被告人在公安机关的供述，已得到充分证明，这些证据互相印证，相互吻合，已形成完整的证据链条。因此，认定被告人冯日东、冯学文实施抢夺他人合法财物的犯罪事实有确实、充分的证据。
（二）被告人冯日东、冯学文飞车抢夺的行为已构成抢夺罪，依据是：
1.被告人冯日东、冯学文是正常的成年人。达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力，符合抢夺罪的主体要件。
2.被告人冯日东、冯学文飞车抢夺的行为侵犯了被害人财物的所有权，符合抢夺罪的客体要件。
3.被告人冯日东、冯学文在主观方面表现为以非法占有为目的，即飞车抢夺了边过马路边打电话的被害人王月明的手机及开摩托车
第22页 的被害人雷惠新的提包，非法占有他人钱财，符合抢夺罪的主观要件。
4.被告人冯日东、冯学文在客观方面表现为公然抢夺他人手机、手提包，经鉴定数额巨大，符合抢夺罪的客体要件。综上所述，被告人冯日东、冯学文已符合抢夺罪的全部构成要件，已构成抢夺罪。
（三）被告人冯日东、冯学文犯抢夺罪的社会危害性及给人们的教训。被告人冯日东、冯学文公然以飞车抢夺的方式夺取他人公私财物，数额巨大，严重破坏了正常的社会秩序，更使被害人雷惠新、王月明蒙受了经济的损失。飞车抢夺不仅破坏了公民的财产安全，而且可能照成交通事故，危害公共安全，破坏社会的稳定。
追求丰富的物质生活，只能通过勤劳致富来实现，决部允许以抢夺他人财物获取非法利益。作为本案的公诉人，看到两被告人因贪欲之害，铤而走险，走上今天犯罪的道路，为此深感遗憾。“法网恢恢，疏而不漏”,在大量证据面前，法律总会以其客观、公平、公正、适当的方式体现其打击犯罪，保护公民合法权益之价值的。因此，希望通过今天的庭审，两名被告人能够深刻反思自己飞车抢夺行为的社会危害性，以此为戒，好好改造，早日回归社会。
（四）被告人冯日东、冯学文应负的刑事法律责任。被告人冯日东、冯学文以非法占有为目的，公然抢夺他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第二款之规定，构成抢夺罪，应当在3年以上10年以下有期徒刑之间量刑，并处以罚金。根据2002年7月16日《最高人民法院关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，抢夺公私财物，数额接近本解释第一条第（二）项、第（三）项规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有本解释第二条规定的情形之一的，可以分别认定为“其他严重情节”或者"其他特别严重情节，根据其犯罪数额和认罪态度，建议对其判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。
综上所述，起诉书认定本案被告人冯日东、冯学文的犯罪事实清
第23页
楚，证据确实充分，依法应当认定被告人有罪，并应依法对其定罪量刑。
公诉人：卢敬惠
二00二年七月二十五日当庭发表
第24页
第三篇：公诉意见书
北京市朝阳区人民检察院
公诉意见书
被告人：李德明 案由：故意伤害罪
起诉书号：京朝检刑诉[2003]1305号 审判长、审判员：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条、第一百六十五条和第一百六十九条的规定，我受北京市朝阳区人民检察院的指派，代表本院，以国家公诉人的身份出席法庭支持公诉，并依法对刑事诉讼进行法律监督，现对本案证据和案件情况发表如下意见，请法庭注意。
一、在刚才的法庭调查过程中，对于被告人李德明用拳头故意伤害何明的事实，被害人何明当庭进行了陈述，现场目击证人陶光明、陈福均当庭提供了证言予以佐证，事实接诊何明的医生牛智慧、金涛的证言也证明何明的右眼患处系外力作用所致，被告人李德明对此亦供认不讳，鉴定部门出具刑事科学技术鉴定结论书认定何明所受损伤属重伤，足以证明被告人李德明故意伤害他人的事实。
二、被告人李德明故意伤害他人致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。
三、被告人李德明案发后主动投案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，属于自首，建议法庭对被告人李德明从轻处罚。
四、被告人李德明法律意识淡漠，遇事不能冷静处理，故意伤害他人致人重伤，结果触犯了《刑法》，理应承担刑事责任，“一失足成千古恨”。希望被告人今后引以为戒，增强法制观念，不要再犯类似错误。
综上所述，起诉书认定本案被告人李德明故意伤害他人的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人故意伤害罪，并应从轻处罚。
公诉人：×××
二OO三年九月二十日当庭发表
第四篇：公诉意见书
蚌埠市龙子湖区检察院
公诉意见书
被告人：张
三、李
四、王
二、曹云金、季风 案由：绑架
起诉书号：蚌龙检刑诉字【2012】第52号 审判长、审判员：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条、第一百六十条、第一百六十五条、第一百六十九条的规定，我们受蚌埠市龙子湖区人民检察院的指派，代表本院，以国家公诉人的身份，出席法庭支持公诉，并依法对刑事诉讼实行法律监督，现对本案证据和案件情况发表如下意见，请法庭予以注意。
一、起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定为绑架罪
在刚才的法庭调查过程中，审判长、审判员、公诉人依法分别对被告人进行了发问和讯问，被告人张三，李
四、王二等也分别就自己参与的绑架事实进行了供述。公诉人在举证阶段出示了10组证据其中包括了大量检察机关复核的证据和根据被告人要求收集的言词证据,这些证据的获取过程都符合法律规定和立法精神,如公诉人向法庭出示的大量书证，证人证言，并向法庭出示了相关物证，勘查笔录，足够形成完整的证据体系，已足以认定被告人张
三、李
四、王
二、曹云金、季风绑架的犯罪事实和共同作案的事实清楚，证据充分，应当认定为绑架罪。
二、被告人张
三、李
四、王
二、曹云金、季风以勒索钱财为目的，限制被害人人身自由，绑架被害人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款的规定，构成绑架罪，符合绑架罪的四个构成要件：
（1）本罪的客体包括他人的人身自由权利，健康、生命权利及公私财产权利。在本案中，被告人张三等人以勒索财物为目的的绑架被害人的行为，由于使用了暴力、胁迫等手段，又向被害人父母勒索财物，既侵犯了被害人的人身自由权利、健康、生命权利也侵犯了其公私财产权利；
（2）客观方面，本案被告张
三、李
四、王二利用砍刀、木棍、绳子对被害人采取强制手段，违背被害人意志，限制其人身自由，符合绑架的含义；
（3）主体方面，本案被告人张
三、李
四、王
二、曹云金、季风均已满16周岁，精神完全正常，已具备完全刑事责任能力，应承担相应的法律责任；（4）主观方面，被告人张三等人准备作案工具，实施作案方针，是有预谋的作案，其作案目的是向被害人勒索钱财，其作案动机是明显的直接故意；
综上所述，被告人张三等人的行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款规定的绑架罪，应以绑架罪论处。
三、本案是共同犯罪，被告人张
三、李
四、王二系主犯，被告人曹云金、季风系从犯。
共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪，其成立既可事前通谋也可事前无通谋只要实施共同犯罪的每个人都知道自己不是孤立地犯罪而是与其他行为人在共同的故意下实施犯罪行为即可。在本案中，被告人张三伙同李
四、王
二、曹云金、季风经过事先预谋，并且准备作案工具，由被告人张
三、李
四、王二手持危险性工具闯进被害人花甲家家中，被告人曹云金，季风进行望风行为，共同对被害人花甲实施绑架行为。本案作案人数超过二人以上，且被告人之间商量作案计划，有明确的意思联络，因此应系共同犯罪。
被告人张三系主犯，本案由被告人张三一手策划，在整个作案过程中提供对策和指令，在犯罪中起主导作用，直接造成严重的危害结果，应系主犯； 被告人李四系主犯，李四虽然不是本案的策划者，但是在本案中积极提供作案工具，手持砍刀冲进犯罪现场，之后殴打并威胁、勒索被害人花甲，并提供犯罪隐藏地方，也起主要作用，应系主犯； 被告人王二系主犯，被告人王二同张
三、李四一起冲进犯罪现场，限制被害人花甲的人身自由，在本案中积极联系其他同犯，也起主要作用，应系主犯； 被告人曹云金系从犯，在本案中，被告人曹云金在其他被告人实施绑架行为时，只是提供了简单的辅助行为，被告人曹云金在之后的殴打过程中仅是踢了被害人花甲一脚，并未造成实质伤害，其作用明显小于被告人张
三、李
四、王二，起着次要作用，应系从犯； 被告人季风系从犯，被告人季风在其他被告人实施绑架行为时，只是提供了简单的辅助行为，且并未参与到后来的殴打、威胁过程中，情节较轻，应系从犯。
四、对未成年人被告季风自首的法律意见
被告人季风在本案中并没有什么实质性的行为，情节较轻，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第27条第3款之规定应当从轻、减轻或者免除刑罚，且只有17周岁，属未成年，根据《中华人民共和国刑法》第17条第8款规定：已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。另被告人季风主动投案自首，可以从轻或者减轻处罚。
五、不成立非法拘禁罪
公诉人认为五位辩护人均认为被告人构成非法拘禁罪的罪名不成立，被告人构成的是绑架罪，从事实证据证明是以勒索钱财为目的，限制人身自由，并且对被害人进行了人身威胁；而非法拘禁罪仅是限制他人人身自由，在本案中，被告人不仅实施了绑架行为，并且实施威胁、殴打、勒索他人钱财的行为，应当依法认定为绑架罪。在刚才的法庭调查中，从证人证言，并从被告人的供述等证据中显示，被告人张三在绑架被害人花甲的过程中，并非仅仅讨要6万元债款，在第一次殴打威胁被害人时其索要的是8万元，这已经大大超出了债款范围，虽然其后只得到6万元，然而从被告人张三向被害人花甲索要8万元可以看出被告人的主观动机并非仅仅只是想要回债款，其主观方面是勒索财物的行为，并且不能从被告人最终得到多少钱来定性其主观恶性。因此公诉方认为该案符合绑架罪的定义与构成要件，应以绑架罪定罪。
六、对五名被告人适用的法律和量刑建议
被告人张
三、李
四、王
二、曹云金、季风以勒索钱财为目的，共同绑架他人的行为，对被害人的人身权利、健康权利、生命权利和财产权利造成侵犯，应当依照刑法第二百三十九条第一款的规定，根据他们所参与的全部犯罪进行处罚。根据《中华人民共和国刑法》第239条第一款规定：以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张三系主犯，积极谋划实施绑架行为，在绑架过程中殴打、威胁被害人，但系初犯，绑架之后没有对人质进行严重殴打、虐待，属情节较轻，本院建议处8年有期徒刑。
被告人李四系主犯，在本案中积极配合主犯张三，准备作案工具，殴打并威胁被害人花甲，且行动积极，主动提供犯罪隐蔽点，但系初犯，情节较轻，本院建议处7年有期徒刑。
被告人王二系主犯，归案后不能如实供述犯罪事实，有所隐瞒，但念其初犯，本院建议处6年零6个月有期徒刑。被告人曹云金系从犯，犯罪主观恶性较小，没有造成重伤等严重事项，根据《中华人民共和国刑法》第27条第3款之规定应当从轻、减轻或者免除刑罚，本院建议判处5年有期徒刑。
被告人季风系从犯，且是未成年人犯罪，且有自首立功情节，故本院建议，处1年有期徒刑缓期2年执行。
七、本案的社会危害性及给人们的教训
本案涉及的绑架罪是社会危害性极其严重的犯罪之一，严重损害到他人的身心健康，危及到社会的安定和谐，同时绑架案对社会的冲击力强，会对民众的社会安全感造成极大的影响。本案被告人采用暴力、胁迫手段向被害人花甲勒索财物，属于绑架行为，已经造成了重大的社会影响，被告人的行为是对法律的蔑视，如果不惩罚，将不利于树立司法权威。希望被告人能树立正确的金钱观、世界观和人生观，提高法律素养，做个有利于社会的人。同样，希望社会公众能从此案中吸取教训,做个遵纪守法的公民，维护社会安定团结。
综上所述，本院起诉书认定本案被告人张
三、李
四、王
二、曹云金、季风的犯罪事实清楚，证据确凿、充分，依法应该认定被告人有罪。
以上意见，请合议庭评议时予以充分考虑。
公诉人：傅海阳、张园园
二零一二年五月六日
第五篇：刑事公诉意见书
青春市人民检察院
公诉意见书
被告人：杨文
案由：受贿罪、贪污罪罪
起诉书号：青检公一诉[2014] XXX号
审判长、审判员、人民陪审员：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十四条、第一百九十三条、第一百九十八条和第二百零三条及《中华人民共和国人民检察院组织法》第十五条规定，我受本院检察长的指派，代表本院，以国家公诉人的身份出席今天的法庭，就本院提起公诉的被告人杨文涉嫌受贿罪、贪污罪一案出庭支持公诉，并依法对本案刑事诉讼活动就进法律监督。
在本案的法庭调查过程中，针对起诉书指控，公诉人就受贿和贪污事实向被告人杨文进行了核实，出示了被告人的供述与辩解、证人证言、书证等证据，并与辩护人逐项进行了质证，被告人杨文亦当庭作出了供述和辩解，从而充分将本案中被告人的行为予以了真实的还原。
其中《户籍证明》、《青春市监狱管理局党委关于周玉峰等同志晋升职级的通知》、《青春市职业技术学院常任职[2008]9号》、《干部履历表》等书证以及被告人的供述与辩解和另案处理的同案犯贾萍的供述与辩解证明了被告人杨文构成犯罪的主体要件；被告人的供述与辩解证明了杨文构成犯罪的主观方面要件；证人证言、另案处理的同案犯贾萍的供述与辩解、被告人的供述与辩解、《房产估价报告》证明了杨文构成犯罪的客观方面要件。
为进一步揭露犯罪的社会危害，尊重并保障人权，弘扬法治和公平正义，现对本案证据和案件情况发表如下意见，请合议庭在评议时予以参考。
一、被告人杨文的行为构成受贿罪
（一）杨文具备受贿罪构成要件所要求的特殊主体身份
被告人杨文行为时已满18周岁，具备刑法意义上的辨认和控制自己行为的能力，具有完全刑事责任能力，且系青春监狱六监区二分监区主任科员，符合受贿罪中“国家工作人员”这一特殊身份要件，因而符合犯罪的主体条件。
（二）杨文具有收受他人贿赂的主观故意
在受贿罪的构成上，法律并没有区分或排除收受财物与谋取利益的先后顺序，在时间上既可以表现为先收取财物后谋取利益，也可表现为先为他人谋取利益而后收受他人财物。如果行为人在利用职务之便为他人谋取利益之时，并没有收人钱财的意图或者没有证据证明其具有这一意图，但在为他人谋取利益之后，明知或者应知他人赠送钱财是对自己利用职务之便为其谋取利益的酬谢而予以收受的，仍然应当认定其具有受贿的故意，因为行为人事后收受他人财物与事前利用职务之便为他人谋利是相互关联的。认定受贿故意的关键，不是在于行为人为他人谋取利益之时是否具有收受财物的意图，而在于行为人收受财物时是否明知或者应知所收钱财是作为其对其利用职务为他人谋取利益的回报，即二者之间是否存在管理关系和因果关系。
杨文利用职务之便利为宋涛及其经营的河西吉祥房地产开发有限责任公司谋取利益（包括谋取正当利益）时，并没有立即索取或者非法收受请托人的财物，甚至也没有证据证明其有索取或者非法收受他人财物的收受故意，但在事后，杨文明知宋涛将价值为120元的住房以60万元（实际支付45万元）的不合理低价出卖给自己的行为与利用职务便利为其谋取利益有关而收受，仍然应认定为具有我国刑法第十四条规定的犯罪故意。
（三）杨文实施了利用本人地位上的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为宋涛谋取不正当利益并收受财物，数额巨大的的客观行为
1.行为人利用了本人地位上的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益。
杨文系时任江南开发区建设委员会主任杨新的弟弟，在说情遭拒后，由杨新将推荐给时任江南开发新区建设委员会副主任张继良，张继良“不敢怠慢”，“考虑到杨文是杨新的亲弟弟”便“尽力帮忙”，吉祥房地产开发公司虽“注册时间并不太长、刚成立不久”、“竞争力不强”，但由于张继良在江南开发区建设委员会评标办公会上极力推荐，吉祥房地产开发公司顺利中标江南开发区临江花园小区住宅建设项目。可见杨文利用地位上的便利条件，通过时任江南开发新区建设委员会副主任张继良为本不可能中标的吉祥房地产开发公司谋取顺利中标的不正当利益。
2.杨文收受宋涛送予的财物，数额巨大。
为感谢杨文的帮忙，在临江花园小区竣工后，宋涛将价值为120元的住房以60万元（实际支付45万元）的不合理低价出卖给杨文。2014年4月19日，杨文在临江花园售楼处支付了45万元的购房款，并向河西吉祥房地产开发有限责任公司开具了欠款15万元的购房欠条，涉案房屋于同年9月2日已办理房地产登记。同时，由于参与赌博而被骗，杨文丧失了本具备的偿还15元欠款的能力，故至案发时，15万元欠款未清偿。而宋涛声称本来也没想要杨文的钱，所以不会向杨文索要这笔钱，且欠条已经遗失，因而宋涛及河西吉祥房地产开发有限责任公司亦未向杨文主张债务。
本案中，行为人为请托人谋取利益的行为和收受贿赂的行为虽然自时空上相分离，但两者具有因果上的联系。事后，杨文明知宋涛以不合理低价向自己出售房屋的行为与自己利用职务便利为其谋取中标利益有关而接受，并于支付价款后办理了过户登记的行为，构成收受贿赂的客观行为。根据最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》，受贿罪“数额巨大”的标准为20万元至300万元，无论杨文尚未清偿的15万元欠款是否被认定为收受的贿赂，都构成“数额巨大”，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条的规定，应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或没收财产。
（四）杨文侵犯了国家机关的正常管理活动和国家机关工作人员的职务廉洁性
腐败犯罪社会危害性极大，是对国家工作人员职务廉洁性的玷污和践踏，它不仅腐蚀我们的干部队伍，破坏党同人民群众的血肉联系，而且严重损害党和政府的威信，败坏社会风气,因此中央对反腐败的态度是坚决的，明确提出：“对任何腐败分子，都必须依法严惩，决不姑息”。清除腐败是党心民心之所向，然而，还是有少数领导干部，无视国家法律，明知故犯，以身试法，利用职务之便，巧取豪夺，以权谋私，把恪尽职守、清正廉洁、克己奉公、勤政为民抛之脑后。
杨文身为国家工作人员利用本人地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物的行为侵犯了国家机关的正常管理活动和国家机关工作人员的职务廉洁性，具有较大社会危害性。
二、被告人杨文的行为构成贪污罪
（一）关于杨文作为贪污罪主体的身份问题
杨文虽不具有青春市职业技术学院财务人员的身份，但由于其指使其具有特定身份即时任青春市职业技术学院财务科科长的妻子贾萍将单位小金库公款35万元支出用于买房，属于具有特定身份者与国家工作人员相互勾结，利用国家工作人员的职务便利非法占有公共财物的行为，所以杨文虽无特定身份，但以共同犯罪的方式构成了贪污罪要件中的主体。
（二）关于单位“小金库”中财物构成“公共财物”的问题
根据《财政部、审计署、中国人民银行关于清理检查“小金库”的具体规定》，凡违反国家财经法规及其他有关规定，侵占、截留单位收入和应上缴收入，且未列入本单位财务部门帐内或未纳入预算管理，私存私放的各项资金均属“小金库”。本案中，青春市职业技术学院的“小金库”来自于采购教材的回扣，存在贾萍以个人名义开户的个人账户下，且无正规账而仅记流水账，即未纳入单位财务部门账内，因而属于法律意义上的“小金库”。
教材的购买属于作为事业单位的青春市职业技术学院的公务行为，其中涉及的财物为公共财物，因而“小金库”在来源上具有公共财物的性质。在用途上，“小金库”被用于发放年终教职工福利，也具有公共财物的性质。在占有的形式上，“小金库”处于账外暗中的状态，且仅为少数人知晓，因而具有私人财产的性质。所以“小金库”是兼具公私财产性质的特殊财物。
而贪污罪所保护的法益是混合法益，我国之所以在刑法中单列贪污罪，使之与职务侵占罪区别开来，不仅是为了保护公共财产安全，更大层面上是凸显国家工作人员应具备职务行为廉洁性，体现了我国刑法严惩公职人员贪污贿赂犯罪的立法目的。国家工作人员对混合型财产的侵害无疑严重侵害了其职务廉洁性，因此贪污犯罪的打击面应当覆盖到混合经济体中，不能盲目坚持职务犯罪的犯罪对象只能是严格意义上的“公共财产”。
在现行刑法中，贪污罪的犯罪对象也不只是严格意义上所谓的“公共财产”。通过刑法第183条“保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚”、第三百九十四条“国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚”，可以直观看出，立法者的本意并不是把贪污罪的对象局限在第九十一条规定的“公共财产”中，贪污罪的对象是可以并应当包含非公共财产。
三、量刑情节
（一）贪污罪主犯
本案中，用青春市职业技术学院的公款购买房子由杨文首先提出，并在贾萍“坚决不同意”时“再三劝说”。两人一起开车去工商银行取出钱款之后，一起带着钱去售楼处购买房屋。杨文称贾萍的行为皆系其所逼迫。其后，因为杨文参与赌博被骗，杨文和贾萍丧失偿还能力，至案发时，35万元公款未归还。显然被告人杨文对贾萍的犯意产生起着作用；在犯罪预备阶段，杨文应承担主要责任；在犯罪实行阶段，两人共同实施了贪污行为；在犯罪既遂后，因杨文的过错，致使犯罪行为的危害结果无法得到有效地填补。因此，被告人杨文在贪污行为中起主要作用，系主犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，应对其予以严惩
（二）退赃
退赃是指犯罪分子将因犯罪行为而获得的款项财物退赔给被害人的行为。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款、第三百八十六条的规定，在贪污犯罪与受贿犯罪中，积极退赃的可以从轻处罚。最高人民法院《关于被告人家属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》中，对被告人的退赃行为进行了扩大解释，即在被告人无退赔能力且经过其同意的情况下，可由其亲属代为退赔，并视为被告人主动退赔的款项。案发后，杨文的父亲杨彦岐代为退赃110万元，应视为被告人杨文本人退赃，故可以对其从轻处罚。
综上所述，起诉书认定本案被告人杨文的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人有罪，并从严判处。
公诉人：陈醇
二〇一四年十一月三十日
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