违法所得、货值金额计算方法

第一篇：违法所得、货值金额计算方法

违法所得、货值金额计算方法

产品质量法（节选）

第七十二条

本法第四十九条至第五十四条、第六十二条、第六十三条所规定的货值金额以违法生产、销售产品的标价计算；没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

关于实施《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见 关于“货值金额”和“违法所得”、“违法收入”的计算问题

按照《产品质量法》的规定，货值金额是指当事人违法生产、销售产品的数量(包括已售出的和未售出的产品)与其单件产品标价的乘积。对生产的单件产品标价应当以销售明示的单价计算；对销售的单件产品标价应当以销售者货签上标明的单价计算。生产者、销售者没有标价的，按照该产品被查处时该地区市场零售价的平均单价计算。本法所称违法所得是指获得的利润。

《产品质量法》第六十一条、第六十七条规定的违法收入，指违反法律规定从事运输、仓储、保管，提供制假技术，向社会推荐产品以及进行产品的监制、监销等违法活动所获得的全部收入。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释（节选）第二条

刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的゛销售金额〞，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。技监局法发第〔1990〕485号 技术监督行政案件中“违法所得”、“非法收入”如何理解、如何计算？

一、《计量法》、《标准化法》和《工业产品质量责任条例》等法律、法规中所说的“违法所得”或“非法收入”，是指当事人从事违反国家法律、法规规定的活动（即实施了国家法律、法规所禁止的行为或未履行法定义务）所获得的财物。

二、“违法所得”、“非法收入”的情况千差万别，在实施过程中，应当以违法事实为根据，具体情况具体分析，不得随意推算或估算。

三、有关技术监督行政案件“违法所得”、“非法收入”按以下方法确定：

（一）当事人违法所获得的全部财物为“违法所得”或“非法收入”。计算公式为S=a•q式中，S为违法所得或非法收入，a为销售单价，q为销售量；

（二）当事人违法所获得的全部财物中扣除应当扣除的部分，为“违法所得”或“非法收入”。计算公式为S=a•q-β式中，β为应当扣除的部分；

（三）对于使用不合格计量器具、破坏计量器具准确度或者伪造数据的，其“违法所得”以标称值与实际值之差计算。

四、计算“违法所得”或“非法收入”应当注意以下几点：

（一）凡违法销售量能够以批次或时间确定的，以批次或时间计；不能以批次或时间确定的，以现场检查出的数量计。

（二）应当扣除的部分，可以是生产者的产品生产成本或经销者的商品进价部分。

（三）产（商）品已经售出，货款尚未收到的，也应当计入“违法所得”或“非法收入”。

（四）在作出行政处罚前，当事人已经缴纳税款的，或者已退货、退款、赔偿的，计算“违法所得”或“非法收入”时，应当予以扣除。（1995）技监法便字第028号

《产品质量法》所说的“违法所得”是否适用该《意见》？对于在作出行政处罚前，行政相对人已缴纳税款的如何计算违法所得？ 1．《关于技术监督行政案件“违法所得”、“非法收入”的计算意见》（技监局法发〔1990〕485号，以下简称《计算意见》），是我局为规范各级技术监督部门行政执法活动，保证行政处罚体现合理性原则而制定的内部规范性文件。

2．全国人大常委会在《产品质量法》制定过程中明确，该法所称“违法所得”要具体情况具体分析，可以是违法产品的经营额、销售额或者获利额。据此，我局印发的“关于做好《产品质量法》行政执法工作的通知”（技监局法函〔1992〕382号）明确要求各级技术监督部门适用《产品质量法》确定和计算“违法所得”时执行《计算意见》。3．《计算意见》第四条

（四）项是体现行政处罚合理性原则的具体规定，对于行政相对人能够提供已交纳税款证据的，在计算违法所得时，应当予以扣除。行政相对人未提供已交纳税款证据的，行政处罚则不考虑扣除税款问题。

技术监督局法发[1992]491号

在办理技术监督行政案件过程中，经查证属实后确认相对人有下列情况之一的，可以认定其全部经营额为“违法所得”、“非法收入”：

（一）相对人故意违法的

（二）生产、销售、进口的产品属于劣质品，即产品危害人体健康，人身、财产安全，或主要性能指标达不到标准规定要求，失去原有使用价值等情况的；

（三）法律、法规、规章明确规定对产品予以没收，或监督销毁的。

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第二篇：违法所得金额计算方法质疑

违法所得金额计算方法质疑

对于什么是违法所得，违法所得如何计算，近来各级媒体对此有不少讨论，许多人发表了不少好的意见和见解。对这个问题，法律法规和司法解释都没有明确，过去的司法解释甚至还出现相互矛盾的情况。如最高人民检察院1993年12月1日在《关于假冒注册商标犯罪立案标准的规定》和最高人民法院在《关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》就是两种截然相反的解释。明确“违法所得数额”的含义和计算标准问题，对于保证执法统一具有重要意义。《中国医药报》曾于2003年11月29日法治天地中的各抒己见对违法所得的计算方法展开了讨论，有“不应扣除成本说”、“区别对待说”和“扣除成本说”三种不同的观点。《中国食品药品监管》2006年第二期也发表了浙江省金华市食品药品监管局陈向阳同志的《药械行政处罚中“违法所得”如何界定？》一文，但陈向阳同志一文基本上与安徽润天律师事务所李利同志撰写的《部门利益与法制统一—部分药监部门对“违法所得”数额计算方式质疑》（http://，发表于2005年8月29日）文章一致，大多内容雷同。笔者对“违法所得”金额计算方法认同不应扣除成本说，以下谈谈几点粗浅的见解，望批评指正。

一、关于不应扣除成本说。该种观点主张违法所得按违法销售收入计算。主要依据有最高人民检察院1993年12月1日在《关于假冒注册商标犯罪立案标准的规定》（高检发研字〔1993〕12号），其中第二条规定：“假冒他人注册商标，违法所得(即销售收入，下同)数额达到下列标准的，应予立案„„”，而“销售收入”实际上就是“销售金额”，因而该规定认同违法所得就是违法销售收入。在药品行政执法过程中，1989年《药品管理法实施办法》颁布后，卫生部发布的《关于〈药品管理法实施办法〉有关名词解释》中说明的违法所得“系指上列条款所述的违法活动中牟取的全部营业收入（包括成本和利润）”，卫生部于1992年发布的《药品监督管理行政处罚规定（暂行）》第六十七条的规定：违法所得系指违法活动中牟取的全部营业收入（包括成本和利润）”。由于该规定已被国家食品药品监督管理局局令第38号公布的《药品监督行政处罚程序规定》取代，因而自然废止。但局令38号并没有对“违法所得”进行明确，笔者认为原卫生部的规定仍然具有参考意义。浙江省食品药品监督管理局在关于“违法所得”含义的批复（浙食药监法[2005]40号）中明确：“绍兴市食品药品监督管理局：你局《关于‘违法所得’含义解释的请示》（绍食药监[2005]15号）收悉，现批复如下：《药品管理法》、《药品管理法实施条例》以及《医疗器械监督管理条例》中的‘违法所得’按照违法活动的全部营业收入（包括成本和利润）计算。特此批复。二○○五年七月三十日。”再如《农药管理条例》和对“违法所得”的解释是指违法生产、经营农药的销售收入。《农药管理条例实施办法》（中华人民共和国农业部令第20号）第四十二条规定：本《实施办法》所称“违法所得”，是指违法生产、经营农药的销售收入。由于不应扣除成本说把违法收入全部没收，也有一定部门规章依据，且达到打击违法行为的目的。因此，不应扣除成本说更符合立法宗旨，切合药品执法实际。

二、关于区别对待说。持此观点的人主张对“故意生产、销售假劣药品，全部销售金额为违法所得给予的没收”，对“无过错销售、使用假劣药品问题”的，“可以只没收‘差价’部分”。持这种观点的人把同一个行政处罚“术语”“违法所得”进行剥离，曲解成两个概念,不仅在实际操作中难以把握，也与我国的立法精神相悖,更违背了行政处罚遵循公正、公开的原则和法律的严肃性，会造成执法的混乱和不公。

三、关于扣除成本说。在讨论司法解释的过程中，有人也主张违法所得数额就是行为

人非法获利数额。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中指出，“违法所得”是指生产、销售伪劣产品获利的数额。根据上述解释的精神，非法经营罪当中的违法所得，应当是指非法经营行为获利的数额。又如国家工商局1989年12月下发的《关于投机倒把案件非法所得计算方法问题的通知》，该通知明确了以进价和销价的差额作为违法所得。但是，这种观点有许多问题需要解决。

首先，获利标准没有统一，执行较为困难。如果按获利额作为违法所得的计算依据，也就是说利润就是违法所得。那么是按照毛利润还是净利润计算？是按照经营利润还是销售利润计算？法律法规并没有明文规定。在财务核算中，会计成本的计算应该包括生产成本和期间费用。生产成本由直接材料、直接人工和制造费用组成（商业企业即进价），期间费用包括营业（销售）费用、财务费用、管理费用等。利润包括经营利润、营业（销售）利润、利润总额和净利润等。其中经营利润=营业收入-营业成本-营业费用-营业税金；营业（销售）利润=经营利润+其他业务利润-管理费用-财务费用；利润总额=营业（销售）利润+投资收益+营业外收入-营业外支出；如果是净利润还应扣除企业所得税。因此，把违法所得数额理解为非法利润数额，既不符合立法原意，也不切合实际，达不到惩处违法行为的目的。同时由于利润的计算标准没有统一，各地对没收违法所得的执行标准也必然不一致，会造成执法不公之嫌。

其次，真实利润难以查实。由于企业会计核算的真实性，必然会影响对违法所得的计算。一方面药监人员对会计成本的调查，法律法规并没有赋予相应权利。《会计法》第23条规定，财政、审计、税务、人民银行、证券监管、保险监督等部门应当依照法律、行政法规规定的职责，对有关单位的会计资料实施监督检查。由于无法查清实际成本，因此难以真实掌握其实际利润。另一方面企业的成本计算存在多样性。如果按进价和销价的差额作为违法所得，其进价也没有真实入帐。有的企业（一般纳税人）为了达到减少了应交税款目的，故意增加进项税，从而虚增了进价，减少了利润；有的企业采取供货方返点的方式，入帐价格高于实际进价，这些返点转移了利润；有的通过虚增广告费、宣传费等形式提高成本。因此，扣除的成本是否能真实计算清楚直接影响到认定违法所得的准确性，从而影响执法的公正。

其三，缺乏公平合理性。还是用《中国医药报》2003年11月29日法治天地中广东省药品监督管理局郭宇华同志举的例子，当事人花100元购进假药来卖，若尚未卖出，全部假药依法是必须没收的,则当事人100元的成本就不存在了；若他已售出一半收入80元,则余下未售出的药品依法没收,假如我们“没收违法所得”仅没收其“利润”，则只能没收30元，按此计算，当事人将假药卖出比尚未卖出便被查处的情况不仅少损失了20元，而且还赚了30元的孽利。既然100元收入是违法的，其成本也当然是违法的。因为100元的假药对人体不但没有治疗作用，还有害人体健康，那么100元的违法收入就必须全部没收。有人认为，销售假药可以通过供货者进行追偿，笔者以为这是两回事，不应混为一谈。何况假如假劣药品是从非法渠道购进的根本无法追偿。还有人认为，如果当事人在主观上明知其购进的是假劣药品，药监部门除了没收违法所得外，还可以按照《药品管理法》的相关规定对其处以罚款，以此来解决执法不公问题。对于没有将假劣药品卖出的可以少罚，对已将药品卖出的可以多罚，笔者认为理由不充分。《行政处罚法》第27条规定，当事人有下列情形之一的，应当从轻或者减轻行政处罚：

1、主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

2、受他人胁迫有违法行为的；

3、配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

4、其他依法从轻或者减轻行政处罚的。显然假药卖与不卖不是从轻或者减轻行政处罚的必然条件，虽然假药卖出后对社会的危害要比未出售轻，从轻还是从重首先应看案件的性质，当事人是否有主观故意。如果是主观故意，即使未销售也从重处罚；如果当事人并没有主观故意，或者是从正规渠道购进，只要有充分证

据，即使销售了，根据《药品管理法实施条例》第81条的规定，只没收违法所得，可以免予其他处罚。由此可知，从重或者从轻处罚并不以是否销售来衡量，而应依据行政处罚法和药品管理法及其实施条例的规定。因此，上述例子用可以向供货方追偿或者由于没有出售就少罚来解释那30元孽利是没有法律依据的。综上所述，“违法所得”按照含成本计算既有相关法规、规范性文件规定，也符合立法宗旨，达到了惩治违法行为的目的。

第三篇：违法所得计算方法

卫生部出台《餐饮服务食品安全监督管理办法》（卫生部71号令），第四十四条规定：本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。

《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》，该《办法》第二条规定：“工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。”第四条：“违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。”

国家质检总局发布了“关于实施《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见”，该“意见”第十一条明确指出“本法所称违法所得是指获取的利润”。

国家食品药品监督管理局2007年2月回复江西省食品药品监督管理局的回复函，该“国食药监法[2007]74号”函指出：“一般情况下，《药品管理法》、《药品管理法实施条例》中的‘违法所得’，是指‘实施违法行为的全部经营收入’。

国家质检总局发布了“关于实施《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见”，该“意见”第十一条明确指出“本法所称违法所得是指获取的利润”。

国家食品药品监督管理局2007年2月回复江西省食品药品监督管理局的回复函，该“国食药监法[2007]74号”函指出：“一般情况下，《药品管理法》、《药品管理法实施条例》中的‘违法所得’，是指‘实施违法行为的全部经营收入’。

法学理论中的“禁止类推解释”的原则，在司法过程中，不能比照药品“违法所得”的认定来类推医疗器械的“违法所得”，也不能比照医疗器械使用行为“违法所得”的认定来类推医疗器械生产、经营的“违法所得”。

第四篇：浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

一．违法所得

（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。

（二）构成要素

1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；“禁止”是指在法律规范中明令不允许的。

2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。

（三）适用把握

（一）“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。1.“违法所得”应包括成本和利润。以卫生部的规定为典型代表。1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司 卫法监发[2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称：“《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发[2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中‘非法所得’指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。

2.“违法所得”只包括利润，不包括成本，以国家工商行政管理总局规定为典型代表。

国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法“可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪 劣产品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中规定：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的‘违法所得数额’是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定：“违法所得数额”是指获利数额。”

3．尚有一些法律规范界定本身就很模糊，是否包括成本难以明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》“第四十四条“ 本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。”

（二）适用建议

由于法律规范对“违法所得”尚无统一明确规定，理论上争议颇多，本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中，如何依据案件实际情况具体界定“违法所得”提出适用建议：

1.对于主体资格不合法（违反法律规范无照经营）的，其违法所得应当认定为全部经营性收入（成本+利润）。

2.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是故意（明知或应知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），应当将全部经营收入（成本+利润）作为违法所得。

3.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是无主观故意（履行了法律义务，由于当事人无法预见或难以避免的原因造成），应当只将获利金额（利润）作为违法所得。当然，如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时，建议以获利金额（不包括成本）确定违法所得。

3．违法所得“已得”必须包含在违法所得之内，而对于“应得未得”，如果违法所得确能收回，应当计算在违法所得内并予以追缴；若有证据证明违法所得无法收回，则不能计算在内。

4．对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金额，应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。

二、货值金额

（一）定义：

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）第二条 “销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。” 《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条 “本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”

（二）适用建议

1.货值金额在食品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。

2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算；半成品按原料（按进价）计算；成品（已售、未售）按销售价格计算。

本文参阅扬海松《违法所得应当统一》，特以说明并致谢。

第五篇：浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

一、违法所得

（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。

（二）构成要素

1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；“禁止”是指在法律规范中明令不允许的。

2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。

（三）适用把握

（一）“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。

1.“违法所得”应包括成本和利润。以卫生部的规定为典型代表。1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司卫法监发[2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称：“《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发[2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中„非法所得‟指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。

2.“违法所得”只包括利润，不包括成本，以国家工商行政管理总局规定为典型代表。

国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法“可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中规定：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的„违法所得数额‟是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定：“违法所得数额”是指获利数额。”

3．尚有一些法律规范界定本身就很模糊，是否包括成本难以明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》“第四十四条“ 本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。”

（二）适用建议

由于法律规范对“违法所得”尚无统一明确规定，理论上争议颇多，本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中，如何依据案件实际情况具体界定“违法所得”提出适用建议：

1.对于主体资格不合法（违反法律规范无照经营）的，其违法所得应当认定为全部经营性收入（成本+利润）。

2.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是故意（明知或应知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），应当将全部经营收入（成本+利润）作为违法所得。

3.对于主体合法，经营商品不合格，如果当事人是无主观故意（履行了法律义务，由于当事人无法预见或难以避免的原因造成），应当只将获利金额（利润）作为违法所得。

当然，如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时，建议以获利金额（不包括成本）确定违法所得。

4．违法所得“已得”必须包含在违法所得之内，而对于“应得未得”，如果违法所得确能收回，应当计算在违法所得内并予以追缴；若有证据证明违法所得无法收回，则不能计算在内。

5．对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金额，应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。

二、货值金额

（一）定义：

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）第二条 “销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。”

《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条 “本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”

（二）适用建议

1.货值金额在食品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。

2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算；半成品按原料（按进价）计算；成品（已售、未售）按销售价格计算。本文参阅扬海松《违法所得应当统一》，特以说明并致谢。