我国债权人代位权制度之检讨（精选5篇）

第一篇：我国债权人代位权制度之检讨

我国债权人代位权制度之检讨

刘孙丽

（广西大学法学院广西南宁 530004）

[摘要] 《中华人民共和国合同法》及最高人民法院对其所作的解释确立了我国的债权人代位权制度。笔者认为，这一制度与传统意义上的债权人代位叔制度相比有很大不同，由此将会带来诸多负面影响。本文拟对我国的这一制度与传统意义上的代位权制度作一比较，指出这一制度之中存在的问题，并提出一些完善该制度的立法建议。

[关键词] 债权人代位权制度；检讨；强制执行

我国现行法律架构下的代位权制度与传统民法的代位权制度，无论在制度价值、构成要件与法律效果方面，均有很大的不同，那么，对这种差异性我们应该作何评价？我国代位权制度与既有的法律体系是否和谐？代位权制度是否有存在的必要？是否有一种更好的制度可以取代代位权制度？所有这些，都值得我们思考。

一、我国债权人代位权制度的法律规范体系

在《合同法》颁布之前，我国没有代位权制度的相关规定。1999年通过的《合同法》在第73条对代位权制度作了明确规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

1999年12月1日最高人民法院发布的《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（下称《解释》）第11条到第22条是对代位权的规定，其中第13条和第20条分别是对代位权构成要件和法律效果的具体化，最为重要。第13条规定：“合同法第73条规定的‘债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的’，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。”第20条则规定：“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。”也就是说，债权人行使代位权后，可以直接用以满足自己的债权。

二、与传统民法债权人代位权制度之比较

应该说，《合同法》就代位权的规定比较中性，而且有很大的自由解释空间，除细微差别外，我们还看不出其与传统民法代位权制度有何本质不同。但是到了《解释》，我国的代位权制度与传统民法的代位权制度相比就有了较大的不同：

1、在立法体例上：传统民法除法国法将代位权制度规定于“契约或合意之债的一般规定”（第三章）之“契约对于第三人的效果”（第六目）外，日本和台湾地区均将之规定于“债（权）的效力”部分；我国法则将代位权规定于《合同法》第四章“合同的履行”部分。

2、在制度价值上：在传统民法中，代位权的制度价值为保障全体债权人的利益（特定 1

物债权之代位权除外）；而我国的代位权制度则是为了解决现实社会中存在的“三角债”、“银行不良贷款”等问题，出于务实的立法原因而制定的，其只是为了保障单个债权人的利益，这是一种通过公权力满足特定债权的制度，其功能与强制执行相当。

3、在代位权的种类上：在传统民法中，债权人代位权分别为三种，即种类债权之代位权、特定物债权之代位权与保存行为之代位；在我国，从《合同法》第73条和《解释》来看，代位权仅包括种类债权之代位权。

4、在构成要件上：在传统民法中，种类债权之代位权以债务人陷于无资力为要件；而在我国，依《解释》第13条，则不以此为必要，仅须“债务人迟延”即可构成。传统民法的规定注重对债权的保全；而我国的规定则侧重于代位权的行使。

5、在行使方式上：在传统民法中，对代位权的行使方式，一般无特别限制，如裁判（诉讼）方式、仲裁方式或径行方式均可；而在我国，代位权必须依诉讼方式行使。在效果归属上：在传统民法中，代位权行使的效果归属于债务人，债权人不得请求次债务人直接向自己履行债务；而在我国，依《解释》第20条，代位权行使的效果直接归属于债权人，即债权人可要求次债务人在其所负债务限度内直接向债权人清偿。

由上可见，我国债权人代位权制度与传统民法已有根本不同。那么，我们该如何看待这种差异性呢？可以这么说，我国最高法院勇于创新的精神，值得钦佩，而且，这种创新的确也能够弥补传统民法债权人代位权制度的某些不足，如有学者指出使代位权行使的效果直接归属于债权人，即可避免传统民法债权人行使代位权动力不足的问题。但是，作为一种制度创新，在解决部分问题的同时，其仍存在许多不可解决的问题。因此，我们需要对我国的债权人代位权制度作一下检讨。

[1]

三、我国债权人代位权制度之检讨

1、我国代位权的种类过于狭窄

债权人代位权按照代位行使权利内容划分，可分为请求行为之债权人代位权代位与保存行为之代位；根据债权人债权种类的不同，又分为种类物债权之代位权与特定物债权之代位权。种类物债权之代位权是指债权人享有的债权为种类物债权而发生的代位权。特定物债权之代位权是指债权人享有的债权为特定物债权情况下而发生的代位权。该种代位权系由日本、我国台湾地区学说、判例发展而来。保存行为之代位，是指为防止债务人权利之变更或消灭，所为的保全债务人权利的行为。如债权人为防止债务人对次债务人债权的诉讼时效期间经过，代债务人请求次债务人给付从而中断诉讼时效。根据我国《合同法》第73条和《解释》规定，代位权制度均只涉及到请求行为之代位权，保存行为之代位权并未包括在内。而从《解释》第13条的规定来看，代位权的物体仅限于“以金钱给付为内容的到期债权”，金钱债权应属于种类物而非特定物，因而特定物债权之代位权在我国亦没有存在余地。也就是说，我国目前法律规定的代位权仅指种类物债权之代位权。

我国目前法律中规定的代位权的种类过于狭窄，至少应增加保存行为之代位权制度。保存行为，如中断诉讼时效的行为，次债务人破产时申报债权的行为等等，如果债务人怠于行使，可能会使其权利效力减损，甚至使该权利无从实现。比如，债务人怠于行使权利致诉讼时效期间经过，次债务人又以时效抗辩的，债务人的债权即无从得到满足，并进而危及到债[3][2]

权人利益的实现。而这期间如果债权人的债权尚未届期或债务人尚未迟延履行，则债权人无权行使请求行为上之代位权，这无疑将损害债权人利益的实现。有学者提出“在次债务人破产场合，由于破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权（参见《企业破产法(试行)》第31条），债权人当然可以代位申报加入破产债权。”这其实就是债权人行使保存行为之代位权的一种。但这种解释毕竟仅限于学理解释，并且仅限于破产申报领域。可见，我国的代位权制度对于种类的限制过于苛刻。[4]

2、代位权的客体范围限制过窄

《合同法》第73条第1款明确将债权人代位权的客体限定于债权，且须为“到期债权”。《解释》第13条进一步对到期债权的内容作了缩小解释，将其限于“具有金钱给付内容的到期债权”。这样的规定是考虑到对非金钱给付内容的权利行使代位权对于债权的保障意义不大而且程序复杂，并有过多干预债务人权利之嫌。与传统民法相比，我国《合同法》及《解释》的规定将代位权客体的范围限制得过窄，代位权的客体仅为债权，该债权还需已经到期并且具有金钱给付内容，这样的规定非常不利于债权人行使代位权，并且极大的限制了债权人的权利，因为能使债务人责任财产增加的权利决不仅仅限于债权一种。

此外，如上文所述，保存行为之代位权就是主要适用于债权未到期的情形下，为防止债务人权利的变更或消灭而实施的，保全债务人权利的行为，这一种代位权显然有其存在的必要性，而将代位权的客体严格限定为到期债权，则排除了保存行为之代位权的存在空间。因此，这不能不说是一个巨大的法律漏洞。[5]

3、对债务人诉讼地位规定上的漏洞

对于债务人在代位诉讼中的地位问题，向来仁者见仁，智者见智，分歧较大。概括起来，有如下观点：①、债务人为有独立请求权的第三人；②、债务人可以作为无独立请求权的第三人参加诉讼；③、债务人应列为共同原告；④、债务人只能充当证人；⑤、债务人在代位权诉讼中的地位可因案而异，但并非当然的诉讼法律关系主体。《解释》第16条第1款规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的人民法院可以追加为第三人。”但《解释》只把债务人的诉讼地位定格在第三人，却未对该第三人是有独立请求权的第三人，还是无独立请求权的第三人没有作出具体规定，存在着漏洞。

此外，与传统民法代位权制度相同，我国法上代位权的要件并不要求债权人与债务人的关系已经裁判确定，在代位诉讼中，债权人与债务人对他们之间的关系，如债务是否存在、其上有否抗辩以及损害赔偿数额等，可能还存在争议。因此，我国代位权制度仍难避免传统民法代位权制度下，代位诉讼中债务人诉讼地位难以安排的尴尬。

（1）债务人能否成为第三人？

就此问题，根据《解释》第16条第1款规定，债务人究竟应为有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人？

有独立请求权的第三人与本诉的原被告均处于对立地位，在该第三人提起的诉讼中，本诉中的原、被告应均为被告。而在代位诉讼中，债务人与债权人、第三人均既有利益一致之处，又有利益相反的地方，与之均不处于完全对立的地位。而且，有独立请求权的第三人享有第三人之诉的诉权，其是否起诉，属于当事人处分自由的范畴，不应由法院或者其他当事人决定，因此《解释》所指第三人应不是指有独立请求权的第三人。

[6]

那么，债务人能否成为无独立请求权的第三人？无独立请求权的第三人固然可以由法院追加参加诉讼，但是，无独立请求权的第三人必须站在原告或被告一方，而在代位诉讼中，债务人与债权人、次债务人均存在对立的关系，不可能完全站在其中一方，因而债务人也不可能是无独立请求权的第三人。

（2）债务人能否成为共同诉讼中的共同原告或共同被告？

共同诉讼包括必要共同诉讼和普通共同诉讼，后者是指诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理，并经当事人同意的（《民事诉讼法》第53条第1款后段）诉讼，代位诉讼显然并不属之；前者是指“当事人一方或者双方为2人以上，其诉讼标的是共同的”（《民事诉讼法》第53条第1款前段）诉讼，而共同诉讼人必须对该诉讼标的利害一致。在我国，代位诉讼涉及的法律关系有两个：一为债权人与债务人之间的法律关系，一为债务人与次债务人之间的法律关系（参照《解释》第20条）。在债权人与债务人之间，就后者二者利害一致，而就前者则利害对立，因而，无从作为共同原告；在债务人与次债务人之间，则利害关系正好相反，因而也不得作为共同被告。

通过以上论述，债务人参加诉讼的可能性均已被排除，则何以在当事人法律上不能而非主观上不愿参加诉讼的情况下，其与债权人、次债务人间的法律关系均得经裁判确定并及于该债务人？对债务人的诉讼权利是否缺乏应有的保障？在笔者看来，对债务人的诉讼和对次债务人的诉讼原本就是两个各自独立的诉讼，并无合并审理之可能，硬行试图简化程序，结果只能是适得其反。

4、关于代位权行使后果的规定缺乏理由

在传统民法理论上，债权是请求权，债权人只能请求债务人清偿，对其特定财产并无支配权。但依《解释》，在债务人不履行债务的情况下，债权人可以以债务人的债权清偿债务（虽然须经法院裁判，但裁判亦须有实体法上的根据，对当事人间原不存在的法律关系，法院应无自由创设之权），但债权人根据其债权何以能够支配债务人的特定财产？这里并不能找出有说服力的理由。而且，我国的这种做法，仅为了保护单个债权人的利益，而放弃了保护所有债权人的利益，这对其他债权人又是否公平？这实际上是以损害其他债权人的利益，来成全单个债权人利益的作法。

由上可见，我国代位权制度存在诸多法律漏洞，因此，我们不得不质疑其有多少存在的制度价值，特别是，既然代位权制度与强制执行制度功能相当，何不直接通过完善强制执行制度来取代这一制度呢？

四、以完善强制执行制度来取代代位权制度

无论是传统民法还是我国民法中的代位权制度，均是在债权人与债务人间法律关系尚未经裁判确定的情况下，就使债权人对债务人债权享有某种权利，这一方面使债权人过早干预债务人的事务，损害了债务人的意思自由，另一方面也造成了一系列难以解决甚至无法解决的理论问题：

首先，一方面，在传统民法中，债权人行使代位权的法律效果归于债务人的规定可能会使债权人失去行使该权利的动因。债权人尽自己所能密切注意债务人之信用，债务清偿期届满时努力求偿并代位行使债务人对第三人的债权，但却对该权利不享有优先受偿权，只能[7]

与其他债权人一起平等受偿，而那些对自己的债权未尽应有注意之责的债权人却坐享代位权人辛苦努力之成果，特别在债务人的财产不足以清偿所有债权人的债权时，代位权人很可能费了很多努力却一无所获。这对代位权人来说是不公平的，也使得债权人失去行使代位权的动因。另一方面，如按照在我国民法关于代位权的规定，正如上文所说的，仍然损害了其他债权人的利益，也是不公平的作法。

其次，债权人代位权制度规定，债权人行使代位权应以保全债权为必要。在必要范围内，债权人可同时或依次行使债务人的数个权利，如行使代位权所得财产权利已足以保全债权时，即不得再代位行使债务人的其他权利。也就是说，债权人行使代位权应以保全自己的债权为限，所代位行使的债权不得超过自己的债权总额。如按照传统民法的规定，代位权行使的效果却归属于债务人，债权人因债务人怠于受领时不得以该受领财产全部抵充清偿自己的债权或优先受偿，而必须与其他债权人共同享有平等的受偿权。这样，代位权人以自己的债权总额为限行使代位权所得的财产却为所有债权人平等受偿，而其他债权人却并不一定行使其代位权，这就使得代位权人的债权得不到充分满足，从而妨害了债权的有效实现。但如按照我国民法的规定——代位权行使的效果直接归属于债权人，债权人又凭什么以其债权而直接取得原本属于债务人的财产呢？这仍是理论不能解决的问题。

最后，债权人代位权行使起来有相当难度。因为债权人代位行使的是债务人对第三人的权利，而债权人本来就很难了解债务人的资产状况，更何况是债务人与第三人之间的关系呢？如果没有债务人的配合和帮助，债权人就很难证明债务人是否对第三人有财产权利、有何种权利，以及义务人是谁。而代位权的行使是以债务人怠于行使权利为前提的，在通常情况下，债务人是不会向债权人提供以上权利证明的，也就是说，债权人须自己去收集、提供债务人与第三人之间的债权债务证明，这对债权人来说是有相当困难的，有时甚至是不可能获得的。所以，在实践中，债权人行使代位权的情况很少。

由上可见，代位权制度本身的制度价值就存在问题，因此这一制度不可取（保存行为之代位除外）。债权人代位权制度毕竟在一定程度上牺牲了债务人的权利处分自由和第三人对债的相对性的信赖利益，因而是一种退而求其次的制度。如能有一种妥善的替代制度，该制度即无存在的必要。笔者认为，要使债权人对债务人债权享有某种权利，我们只能像德国法那样求诸于强制执行制度，也就是说，债务人对第三人权利的强制执行制度是一种比较理想的替代制度。在这方面，我国民事诉讼法已有相关规范（相关规定，可参见《民事诉讼法》第221条、第222条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第300条），这包括：

1、协助执行措施

法院有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位（实即次债务人）查询被执行人的存款情况，有权冻结、划拨被执行人的存款。法院有权扣留，提取被执行人的收入，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位（次债务人）有协助的义务。这便是我国民诉法上的协助执行措施，次债务人在接到法院的协助执行通知书后，便负有协助的义务，这是一种公法上的义务，任何人都不能违背。

2、转付命令

被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。这便是学理上所谓的“转付命令”。转付命令生效后，在执行债权人、执行债务人和第三人之间发生民法上债权让与的效力，债权人的债权视为清偿，执行程序终结。

应该说，转付命令借助于民法中债权让与的法律技术，大大简化了执行程序，而且，与民法中债权让与一样，第三人的利益并不因此而受影响。对债权人来说，虽然移转命令生效后，该债权不能清偿的危险也归由债权人负担，但是这是债权人自己选择的结果，自然应当承担选择的风险。而一个理性的债权人，也只有在第三人资力充足的情况下，才会选择进入该程序。故该程序不会损害债权人的利益。

因此，强制执行制度并没有像代位权制度那样扩张债权的效力，并且可以得到司法机关的司法审查，这样既可实现对债权人的充分保护，又不致损害债务人与第三人的利益。不过，我们还应该意识到，虽然我国已有上述相关规定，但仍显单薄，亟需借鉴德、日及台湾地区相关规定来完善我国的强制执行制度。

综上所述，我们可以得出如下结论：除了保存行为之代位，无论传统民法中的债权人代位权制度还是我国民法中的债权人代位权制度，从构成要件和价值判断的角度而言，均无存在之必要。取而代之的，应为就债务人对第三人权利的强制执行制度。

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[参考文献]

[1] [5]曹守晔.对合同法中代位权的理解与适用[N].人民法院报，2000.3.3

[2] 刘蔚文.我国债权人代位权制度的突破与完善[J].江苏警官学院学报，2004（1）

[3] [9] 娄正涛.债权人代位权制度之检讨[J].比较法研究，2003（1）

[4] 崔建远、韩世远.合同法中的债权人代位权制度[J].中国法学，1999（3）

[6] 许先丛.债权人代位权制度及其完善[J].福建政法管理干部学院学报，2002（4）

[7] 李军、申志民.试论我国债权人代位权制度的新变化[J].新疆大学学报，2002（2）

[8] 崔建远、韩世远.债权保障法律制度研究[M].北京：清华大学出版社，2004，47

Examine the System of Subrogation Right for Creditors in China

Liu Sun-li

(College of Law, Guangxi University, Nanning, Guangxi 530004)

Abstract：Contract Law of the People’s Republic of China and its explanation from the

Supreme People’s Court have confirmed the system of subrogation for our creditors.The author holds this system is of great difference from the system of subrogation for creditors in a traditional sense, thus causing many negative effects.The author intends to make a comparison of the current system and system of subrogation in a traditional sense, point out some existent problems in this system and advance some legislative suggestions to improve the system.Key Words: System of Subrogation Right for Creditors;Examine;Execute forcibly

[作者简介]刘孙丽（1980－），女，广西南宁人，广西大学法学院民商法2004级硕士研究生，研究方向：商法。广西南宁，邮编：530004

邮箱：liusunli@sina.com联系电话：***

第二篇：债权人代位权制度的理解与适用

一、债权人代位权的概念和特征

债权人代位权的最初雏形见于1992年最高法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的规定》第300条：被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强

制执行。此外1998年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定，但是这些都不完整，1999年《合同法》实施以后，完整的债权人代位权制度正式确立，它突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权人债权的实现，化解“三角债务”，节约司法资源，提供了法律保障。我国合同法第73条规定，所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能，该权利具有以下特征：

1、代位权依附于债权而存在，随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭，也就是说不存在无债权的代位权。

2、代位权针对的是债务人的消极不作为，即债务人不积极实现自己的债权情况下，债权人才可以行使代位权，如果债务人已经通过诉讼或仲裁途径实现自己的债权，则债权人不能对其行使代位权。

3、代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，是债权人向次债务人（债务人的债务人）提出请求，而且是直接要求次债务人向债权人清偿债务，而不必通过债务人转付。

4、代位权的行使必须通过诉讼途径行使，根据合同法第73条规定，代位权只能通过向法院诉讼方式行使，明确排除了仲裁等其他行使途径。

二、代位权的客体和范围

代位权的客体是指代位权行使的对象，也就是说债权人的代位权，应针对债务人的哪一些权利行使，代位权客体在理论上比较宽泛，似乎只要不是专属于债务人自身的权利都可以作为代位权的客体。但是代位权突破了传统合同的相对性规则，对第三人产生了约束力。因此最高法院在司法解释中作了限制性规定，仅限定在“具有金钱给付内容的到期债权”。结合债的种类，应当理解为合同之债，不当得利之债、无因管理之债、侵权之债中具有金钱给付内容的到期债权。

关于代位权的范围，合同法第73条规定，代位权的行使范围以债权人的债权为限，这里所指债权数额包含两层含义，一是债权人与债务人之间的债权数额。二是债务人与次债务人之间的债权数额。结合最高法院合同法解释

（一）第21条规定，正确理解应当是当前者大于后者时，以后者为代位权范围，当前者小于后者时，以前者为代位权范围，否则超过范围部分法院将不予保护。

三、代位权的行使要件

根据最高法院合同法解释

（一）第11条规定，代位权的行使须符合以下要件

1、债权人对债务人的债权必须合法、确定，而且已届清偿期。

债权人对债务人的债权合法应作扩大理解。既包括债权人与债务人之间的债权合法也包括债务人与次债务人之间的债权合法，否则都不能行使代位权，因为非法的债权债务关系本来不受法律保护，不能因为代位权制度将两份债权缩为一体，误将非法债权合法化。

债权人对债务人的债权必须确定是指债务人对债权人的债权没有异议，这方面司法解释未作详细规定，它也有两个层面上的意思：一是债权人与债务人之间债的关系，二是债务人与次债务人之间债的关系。根据审判实践，前者要求必须确定，后者不一定要求确定，因为在前者不确定的情况就仓促将次债务人拉入诉讼，将使次债务人难以正确行使抗辩权，或使次债务人陷入无关的诉讼而损害次债务人的利益。而对后者并不要求十分确定，一来次债务人在诉讼中会主动抗辩，二来减轻债权人的举证责任，便于债权人代位权的有效行使。

债权人对债务人享有债权必须到期，既包括债权人与债务人之间债权到期，也包括债务人与次债务人之间债权到期，如果有一项债权没有到期，均不能行使代位权，否则将会损害一方当事人的期限利益。

2、债务人怠于行使其到期债权并对债权人造成损害，怠于行使到期债权是指债务人应当行使而且能够行使权利却不行使。根据合同法解释

（一）第13条规定，怠于行使限定为债务人不以诉讼或仲裁方式及时向其次债务人主张债权，这种限制性解释主要是便于司法操作，因为债务人是否以非诉讼或仲裁方式主张债权，债权人很难举证，将影响代位权的正常行使。

债务人怠于行使期债权对债权造成损害主要包含以下三方面含义：

第一、债权人对债务人的债权已经到期，前面讲过，未到期债权不能行使代位权。

第二、债务人不能及时履行清偿义务，即债务人的现有资产不

能履行清偿义务。

第三、债务人不能及时履行清偿义务与其怠于行使到期债权有一定因果关系。

上述三层含义概括起来就是债务人现有资产无力清偿已到期的债务。但却又不积极行使对次债务人的债权，至使债权人的权利不能实现，对债权人构成实质性损害。

3、债务人的债权不是专属债务人自身的债权

合同法第73条规定，债权人可以代位行使的权利必须是非专属于债务人的权利，最高法院合同法解释

（一）第12条将该规定进一步解释为“基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤费、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利”。对此可作5种分类理解：

第一、基于人格关系产生的利益以及人身伤害的损害赔偿。比如债务人因人身伤害享有的损害赔偿请求权，债权人不能代位行使。

第二、基于身份关系产生的利益。如基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系等产生的给付请求权。

第三、基于劳动关系产生的利益，如退休金、劳动报酬、养老金、抚恤费等，但债务人基于劳务合同所享有的债权除外。

第四、人寿保险金。因为人身保险与人的身体有密切联系。所以不能成为代位权的客权，但财产保险金除外。

第五、其他不得扣押的权利。如救济金、抚恤金以及执行过程中所保留的基本生活费及生活必需品。因为这些权利直接关系到债务人的基本生活和生存，在有关执行的相关规定中，将这些权利都排除在强制执行标的之外，当然也不能作为代位权客体。

值得注意的是，合同法该条规定不能作为代位权的客体，仅指债务人对次债务人的债权具有人身属性，而不包括债权人对债务人的债权具有人身属性，也就是说债权人对债务享有债权具有人身属性，不影响其正常行使代位权。

四、代位权的诉讼管辖和诉讼主体

关于债权人代位权诉讼管辖的确定，最高法院合同法解释

（一）第14条规定代位权诉讼由被告所在地法院管辖，这里的被告所在地应当限定为次债务人所在地，因为次债务人是实际承担义务的被告，由次债务人所在地法院管辖符合民事诉讼管辖的一般原则。

关于代位权诉讼中当事人的诉讼地位即诉讼主体问题，债权人作为原告毋庸置疑，债务人与次债务的主体地位，司法实践中作法不一，有的将债务人与次债务人作为共同被告，有的以债务人为被告，次债务人为第三人。根据代位权诉讼的性质，正确的诉讼主体应当是债权人为原告，次债务人为被告，债务人为第三人。合同法解释

（一）第16条规定，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人，笔者认为，这的“可以”应改为“应当”，因为债务人不参加诉讼，不便于法院查明确定的债权，且影响次债务人的合理抗辩。但是债务人的诉讼地位究竟是有独立请求权第三人还是无独立请求权第三人，合同法及司法解释没有明示，观其文义似乎是无独立请求权第三人，即债务人无权提出独立的诉讼主张。笔者对此有不同理解，具体将在下文论述。

五、代位权行使的法律后果

根据合同法解释

（一）第20条规定：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。该规定似乎很完整，通过代位权诉讼，圆满化解了“三角债”，减少了诉累，节约了诉讼资源，其实不然，因为几乎所有的代位权诉讼中债权人与债务人同债务人与次债务人之间债权不可能完全相等，那么根据该规定，代位权诉讼结束以后，有可能债权人的债权或者债务人的债权没有完全实现，对于差额部分债权还要对债务人提起诉讼，同样债务人仍要另行起诉次债务人。对此笔者有一大胆设想，建议在审理代位权诉讼案件中，允许债务人作为有独立请求权的第三人参加诉讼，债务人在诉讼中不仅可以对债权人的债权提出异议，而且可以向次债务人主张超过债权人代位权部分的债权，还应当承担继续清偿债权人向次债务人代位受偿后不足部分债务。在法院裁判文书中直接注明：债权人在代位权诉讼中未受清偿部分债权，由债务人继续清偿；次债务人向债权人清偿债务后，对债务人仍有部分债务的，次债务人继续向债务人清偿。这样就减少了二次诉讼的发生，能真正起到节约司法资源的效果。

六、代位权诉讼中当事人的权利限制和抗辩

代位权诉讼涉及三方当事人，诉讼利益各有冲突，为全面保护各方当事人的合法权益，在代位权诉讼框架中对各方当事人权利必要加以限制，以不损害任何一方利益为宗旨。比如债权人不得与次债务人串通损害债务人利益，债务人在债权人提起代位权诉讼以后，不得抛弃、转让对次债务人的债权等等。

有权利便有抗辩，代位权诉讼是债权人主张权利，债务人和次债务人便可行使抗辩，首先次债务人可以提出以下三点抗辩：

第一、以代位权要件欠缺为由对抗债权人，如债务人并未怠于行使其到期债权;债务人怠于行使到期债权没有对债权人造成损害;或者说债务人的债权是专属于债务人自身的债权等。

第二、以对债务人的抗辩对抗债权人。比如保证人先诉抗辩、同时履行抗辩、债务免除抗辩等。

第三、以债务人对抗债权人的理由对抗债权人。比如债权超过诉讼时效或者债权被撤销或被宣告无效等。

其次债务人也可以针对债权人提出抗辩，比如债权是否成立、是否确定、是否超过时效、是否怠于行使到期债权等等。需要说明的是:不管是债务人还是次债务人提出抗辩导致债权人代位权不成立而被法院驳回。债权人的实体权利仍然存在，债权人仍然可以另行起诉债务人主张债权。

七、代位权制度中的不合理规定

合同法解释

（一）第19条规定，“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人承担，从实现的债权中优先支付”。该规定由次债务人承担诉讼费有失公平。因为债权人代位权行使的原因是债务人怠于行使到期债权，可以说次债务人不能向债务人及时清偿债务，以及债务人不能及时清偿债权人的债务，主要过错在于债务人。而司法解释却规定让次债务人承担诉讼费用，这无形中是在放纵债务人故意不履行对债权人的债务，故意不行使对次债务人的债权，这样做的最终结果，丝毫不损害债务人的利益，反而转移了本该由债务人承担的对债权人败诉的诉讼费用。所以笔者认为合同法第73条第2项规定债权人行使代位权的必要费用由债务人负担，未必就是司法解释规定的次债务人承担。此外必要费用也不应仅指诉讼费，还应当包括必要的差旅费、律师费等合理支出。

八、代位权诉讼在司法实务中的现状和注意问题

债权人代位权诉讼在理论上虽然比较完备，但实践中此类纠纷进入诉讼的并不多见，诉讼率远远低于“三角债”的存在率，究其原因一是当事人对代位权诉讼的法律规定不了解，二是法院不积极引导当事人行使代位权，而乐于将“三角债”分别单独立案，以增加案件数和多收诉讼费。但随着社会法治进程的发展，债权人代位权诉讼案件将会日益增多，根据本文对代位权诉讼的分析和理解，审理代位权诉讼案件应当注意以下几个问题：第一、立案时准确确定地域管辖和诉讼主体；第二、审理时准确界定代位权的客体和范围，仔细甄别代位权的构成要件和当事人抗辩；第三、裁判时灵活运用法律条文和法律精神，全面处理三角债务，不留后遗症，不增加讼累。

第三篇：债权人代位权制度的理解与适用

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债权人代位权制度的理解与适用2010-06-29 18:26:22免费文秘网免费公文网债权人代位权制度的理解与适用债权人代位权制度的理解与适用(2)

一、债权人代位权的概念和特征

债权人代位权的最初雏形见于1992年最高法院《关于适用若干问题的规定》第300条：被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。此外1998年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定，但是这些都不完整，1999年《合同法》实施以后，完整的债权人代位权制度正式确立，它突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权人债权的实现，化解“三角债务”，节约司法资源，提供了法律保障。我国合同法第73条规定，所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能，该权利具有以下特征：

1、代位权依附于债权而存在，随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭，也就是说不存在无债权的代位权。

4、代位权的行使必须通过诉讼途径行使，根据合同法第73条规定，代位权只能通过向法院诉讼方式行使，明确排除了仲裁等其他行使途径。

二、代位权的客体和范围

三、代位权的行使要件

根据最高法院合同法解释

（一）第11条规定，代位权的行使须符合以下要件

1、债权人对债务人的债权必须合法、确定，而且已届清偿期。

债权人对债务人享有债权必须到期，既包括债权人与债务人之间债权到期，也包括债务人与次债务人之间债权到期，如果有一项债权没有到期，均不能行使代位权，否则将会损害一方当事

人的期限利益。

2、债务人怠于行使其到期债权并对债权人造成损害，怠于行使到期债权是指债务人应当行使而且能够行使权利却不行使。根据合同法解释

债务人怠于行使期债权对债权造成损害主要包含以下三方面含义：

第一、债权人对债务人的债权已经到期，前面讲过，未到期债权不能行使代位权。

第二、债务人不能及时履行清偿义务，即债务人的现有资产不

第四篇：债权人代位权与诉讼时效

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债权人代位权与诉讼时效

一、超过诉讼时效的债权能否发生债权人代位权

债权人代位权是债权的对外效力的体现，以保全债务人的责任财产为目的。债权人代位权的产生，以合法债权的存在为前提。如果是非法的债权，比如赌债或者买卖婚姻发生的价金债权，本身不合法，因而也不发生债权人代位权。超过诉讼时效的债权(参见图1)，并不同于此等非法债权，只不过是丧失胜诉权，属于不完全债权，如果债务人(乙)自愿履行，债权人(甲)的受领并不构成不当得利。因而，此种超过诉讼时效的债权，能否作为债权人代位权的基础权利呢?这一问题，值得探讨。

笔者以为，超过诉讼时效的债权原则上不能够作为债权人代位权的发生基础。当然，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效期间限制。但问题的关键是，对于超过诉讼时效的债务，债务人可以拒绝履行，债权人也不能再请求强制执行。因而，债务人乙怠于行使其权利，纵然使其责任财产本能增加却没有增加，债权人甲也不能再代债务人乙之位行使其权利。原因在于，此时债务人乙的责任

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财产的多寡已经与甲没有关系了，甲如执意代位行使乙对次债务人丙的权利，即属于对于债务人(乙)事务的不法干涉。由此可以说，债权因超过诉讼时效期间而成为不完全债权，这时该债权的效力即变得不完全，其效力缺失的部分不仅包括债权的执行力，而且包括债权的部分对外效力，债权人代位权便在其列。

反之，如果承认超过诉讼时效期间的债权可以作为债权人代位权的发生基础，则甲对于乙的债权虽然超过了诉讼时效期间，但仍可以通过行使债权人代位权请求丙向甲清偿其对于乙的到期债务。根据法释〔1999〕19号第20条，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。这里实际上是借助于合同法上的抵销制度，使债权人代位权发挥了简易的金钱债权回收功能;而且这种抵销是一种特殊的抵销，它无须由当事人主张抵销权，即当然地发生抵销的效果。这样，其结果就是债权人甲的债权虽然超过了诉讼时效期间，但仍然可以作为主动债权发生抵销的效果，这与通常的法理，即超过诉讼时效期间的债权不得作为主动债权而主张抵销相矛盾，无异于强迫对方履行自然债务。因而，应当认为超过诉讼时效期间的债权不可以再成为债权人代位权的发生基础。

对于超过诉讼时效期间，信用社向借款人发出催收到期贷款通知

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单，债务人在该通知单上签字或者盖章的，应当视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律保护(参见最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复，法释〔1999〕7号)。因而，超过诉讼时效期间的债权，如果债务人予以确认，则可以因此使该不完全债权转化成为完全债权(债权的执行力复活)，虽然该债权所附的担保权并不能当然地随之复活。债权的执行力复活的同时，其对外效力也一同复活。此时，该债权既然恢复为完全债权，自然可以成为债权人代位权的发生基础。以图1为例，如果债务人乙确认了其对于甲的债务，且乙除对于丙的1万元债权外，别无其他财产，加之乙怠于行使其债权，该债权行将超过诉讼时效，则甲仍然可以代位行使乙对于丙的权利。二、一部请求与时效中断

诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。在债权人行使债权人代位权场合，相关债权的诉讼时效是否中断?如果中断则又如何中断?这些问题需要具体分析和探讨。以图2为例，债权人甲对债务人乙拥有1万元债权，债务人乙对次债务人丙拥有2万元债权。依据合同法第七十三条第二款前段，代位权的行使范围以债权人的债权为限，这样，甲行使代位权时便只能向丙主张1万元，对于乙对丙的2万元债权而言，属于“一部请求”。以下具体分析。

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代位权诉讼中，涉及到两项债权，即甲对乙的1万元债权和乙对丙的2万元债权。甲提起代位权诉讼，本身就属于对自己债权的主张，应当属于民法通则第一百四十条规定的诉讼时效中断的事由之列，因而，可以发生诉讼时效中断的效果。另外，甲代位乙向次债务人丙主张乙的债权，既为法律所允许，对于乙对丙的债权而言，也就属于一种权利行使行为，也应当发生诉讼时效中断的效果。因而，原则上说，在代位权诉讼场合，所涉及到的两项债权的诉讼时效都可以发生中断的效果。进一步的问题是，如果涉及到“一部请求”，相应的债权的诉讼时效如何中断?

就图2设例分析，债务人的债权额超过债权人的债权额，债权人所可代位行使的以其债权额为限(一部请求)，对于超过的部分，是否亦因代位权诉讼的提起而一并发生诉讼时效中断的效果呢?就时效中断的理论基础而言，学说上有“权利行使说”和“权利确定说”的争论，前者系自实体法的立场出发理解时效制度，后者则是自诉讼法的立场理解时效制度。就代位权诉讼中的一部请求，自实体法而言，属于仅就债权中的一部分主张权利;自诉讼法而言，一部请求已作为一个独立的诉讼请求(诉讼物)，因而，时效的中断宜认为仅就一部债权发生，并不当然及于剩余部分。惟在债权不可分割的场合，其诉讼请求系针对债权整体提出，始发生使整个债权诉讼时效中断的效果。

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当然，还可能存在另外一种情况，参照图3，其中甲对乙的债权为1万元，乙对丙的债权仅为8千元。甲提起代位权诉讼时，也只能向丙请求8千元。这时，就乙对丙的债权而言，整个的债权的诉讼时效中断，且丙如果清偿其债务的话，乙对丙的债权也就归于消灭，不成问题。问题是甲对于乙的债权的诉讼时效，如何中断?笔者认为，尽管这时甲通过代位权诉讼最终可能只是使自己获得8千元，对于1万元债权而言只是实现了其中的一部分，但与一部请求尚有不同。其间的差别在于，这时甲并非对于自己1万元的债权部分主张，而是基于1万元的整体提起代位权诉讼，因而，其诉讼时效应当就其债权整体中断，不宜认为仅就债权的一部分(8千元)发生诉讼时效中断的效果。

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第五篇：我国道路交通事故社会救助基金制度之检讨与完善

我国道路交通事故社会救助基金制度之检讨与完善李华

摘要道路交通事故救助基金作为一种新型的社会保障制度，在机动车交通事故责任强制保险无法发挥作用时，为交通事故中的受害人提供社会救助。自救助基金制度实施以来，其具有的社会保障功能引起各地政府的重视，但严格的补偿条件和因地而异的运行机制阻碍了会救助功能的发挥。基于此，需要进一步扩大救助基金的来源，修改救助基金的补偿条件，完善救助基金的追偿，使救助基金作为社会救助之一种，能够起到安定人民生活、救助社会弱者的作用。

关键词交通事故;救助基金;强制保险;社会救助

中图分类号 D922．182．3 文献标识码 A 文章编号 1001 －8263(2012)08 －0109 －05 作者简介李华，南京大学法学院副教授、博士南京 210093 社会救助制度作为社会保障体系中居于基础性地位的制度设计，承担着保障包括贫困群体在内的社会脆弱群体最基本生活的责任。①其与侵权责任、责任保险等救济方式协调起来，构成了一个完整的救济体系。②作为一种制度安排，对弱势群体提供社会救助已成为现代文明社会的重要标志，这不仅体现了国家和社会的责任，更为重要的是，获得社会救助也是一项公民权利。在机动车道路交通事故中，机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)为受害人的保护提供了保障，但如在抢救费用超过责任限额、肇事机动车没有参加强制保险和机动车肇事后逃逸等情况发生时，交强险不能提供保障，此时，需要社会救助制度来为受害人提供救助。道路交通事故社会救助基金(以下简称救助基金)可以弥补交强险制度的不足，保障受害人之获得社会救助之权益，实现社会公平的价值理念。救助基金制度自实施以来，各地非常重视救助基金保障弱势群体的功能，在为交通事故受害人提供保障方面发挥了很大的作用。但在救助基金运作的过程中，一些问题逐渐凸现出来，有必要对现有制度予以反思和检视，以期完善我国的道路交通事故社会救助基金制度，为机动车交通事故受害人提供及时救助。

一、道路交通事故社会救助基金之功能

社会救助可以减轻弱势群体的痛苦，使他们走出困境，与其他社会成员共同发展，增进他们对于政府和社会的信任以及对于社会发展的认同，能起到稳定社会、促进和谐的重要作用。③对道路交通事故中的受害人提供救助，是通过救助基金来实现的。

道路交通事故社会救助基金是指依法筹集用于垫付机动车道路交通事故中受害人人身伤亡的丧葬费用、部分或者全部抢救费用的社会专项资金。④在受害人无法获得强制保险保障的情形下，为了及时抢救道路交通事故中的受害人，国家通过多种方式筹集资金，并根据规定的标准和程序，为受害人及其亲属提供救助的一种经济活动。⑤救助基金制度将社会公平、权利均等原则作为其价值取向，以实现社会公平为价值理念。受害人获得社会救助，是以公民权利为核心的社会救助理念的体现，人们认识到社会救助不是一种恩赐，而是自己的应有权利。对弱势群体的保障和救助不必再借助于人性的同情与怜悯，所有社会成员包括弱势群体都拥有了政治上和道德上的平等地位。

近年来，机动车道路交通事故的频繁发生，为保障机动车交通事故受害人的人身与财产安全，基于公共政策之目的，通过强制潜在的肇事者，支付少量费用(保险费)以分摊可能造成的损害，填补受害人的损害，减少社会问题的发生，此乃交强险制度设立之初衷。但交强险保障之不足，需要国家另设救助基金，在机动车交通事故责任强制保险制度无法启动时，交通事故的受害人仍能获得基本之保障。救助基金设立之目的在于辅助交强险制度，补偿交通事故受害人，使其在人身受到侵害、处于急需救助的状态下能得到及时的医疗救治，填补其因交通事故而遭受之损害。从功效上看，救助基金承担的是一种社会救助职能，具有显著的社会公益性和优抚性，其精神皆在保障制度之公正、维护社会之公益，进而实现和谐社会之构建。

二、现行道路交通事故社会救助基金制度之检讨

(一)救助基金组织机构设置不统一，救助基金主体地位不明确基金管理机构负责救助基金的实施和运转，对救助基金功能的实现起着至关重要的作用。要发挥救助基金的功能，必须通过一定的组织机构对其实施调节和管理，使之处于有序状态并高效运转。《试行办法》规定了省级人民政府应当设立救助基金。救助基金主管部门及省级以下救助基金管理层次由省级人民政府确定。这一规定导致了各地救助基金组织结构设置不统一。例如，《海南省实施＜道路交通事故社会救助基金管理试行办法＞细则》规定，海南省人民政府设立统一的救助基金，各市县政府不分级设立救助基金。海南省公安厅为救助基金主管部门，负责对救助基金管理机构筹集、使用和管理救助基金的行为实施管理及监督检查。省公安厅交通警察总队为救助基金管理机构，负责办理救助基金的筹集、使用和管理等具体事宜;《江西省道路交通事故社会救助基金管理实施细则(试行)》则明确设立省、市、县三级救助基金，并在当地政府领导下成立同级救助基金管委会，作为救助基金的主管部门，管委会由财政、公安等相关部门组成，管委会办公室设在同级财政部门。《江苏省道路交通事故社会救助基金管理实施办法》规定，由省人民政府成立“江苏省道路交通事故社会救助基金管理工作协调小组”作为救助基金的主管部门，研究决定救助基金筹集管理使用的重大事项。省救助基金协调小组下设办公室，为救助基金的管理机构，承办协调小组交办的事项，办公室设在省财政厅。以政府购买服务的方式，聘请相关专业机构作为江苏省救助基金管理人，负责救助基金的具体运作和日常运营管理。⑥从各地区现有的救助基金管理机构的设置来看，机构的设置尚不统一。机动车在不同省级行政区域内行驶通行，在发生道路交通事故时，一般按照属地原则处理交通事故，但各地救助基金运行机制不一致，给当事人寻求救助基金的救助带来不便。而且，救助基金主体地位不明确，是否具有独立的资格尚不确定，其权利与义务只能由基金管理人来行使。由于其独立性的欠缺，导致救助基金在追偿方面，只能通过基金管理人来行使追偿权。(二)救助资金的来源

《机动车交通事故责任强制保险条例》第 25规定，“救助基金的来源包括:(1)按照机动车交通事故责任强制保险的保险费的一定比例提取的资金;(2)对未按照规定投保机动车交通事故责任强制保险的机动车的所有人、管理人的罚款;(3)救助基金管理机构依法向道路交通事故责任人追偿的资金;(4)救助基金孳息;(5)其他资金”。《试行办法》第 6 条进一步拓宽了救助基金的来源渠道，除了地方政府按照保险公司经营交强险缴纳营业税数额给予的财政补助外，社会捐款也将成为救助基金的来源。救助基金制度创立后，各地都非常重视救助基金的社会保障功能，导致救助基金支出数额庞大，已不能满足社会救助要求。(三)补偿条件

《试行办法》第 12 条规定，“有下列情形之一时，救助基金垫付道路交通事故中受害人人身伤亡的丧葬费用、部分或者全部抢救费用:(1)抢救费用超过机动车交强险责任限额的;(2)肇事机动车未参加交强险的;(3)机动车肇事后逃逸的。”救助基金作为出于公共政策的目的，作为强制保险的补充，对交通事故中的受害人不能获得或不能充分获得交强险保障时提供救助。从社会救助基金的性质与功能角度分析，社会救助基金实为强制保险制度之辅助，当强制保险无法启动时填补其空缺，使受害人获得一定补偿，其应被视为受害人最后之救济手段，所提供的也只能是最基本的保障。但救助基金在补偿条件上仍存在不足。1．受害人范围的界定。《试行办法》与《机动车交通事故责任强制保险条例》一样，都规定受害人不包括被保险机动车本车人员、被保险人。在一些交通事故中，一些受害人因为是车内人员而不能够通过交强险获得救助，《试行办法》也把这部分受害人排除在救助基金救助范围之外，显然有违救助基金的设立目的。2．抢救费用超过交强险限额。2008 年 1 月11 日中国保监会的《关于调整交强险责任限额的公告》中，把责任限额区分为被保险机动车有责和无责两种情形，因机动车有无责任不同，交强险的限额也不同，保险公司在实践中以公安机关交通管理部门责任尚未认定为由，拒绝垫付抢救费用，使受害人无法从强制责任保险获得及时救助。救助基金也因事故责任没有认定，交强险限额未定，难以确认抢救费用是否超过限额，而使救助基金的补充功能无法得到发挥，进而影响到受害人的抢救。3．机动车肇事后逃逸作为救助基金垫付费用的条件。机动车肇事后逃逸在导致无法查明其是否投保“交强险”以及承保人的情况下，由社会救助基金垫付丧葬费、部分或全部抢救费用亦是对强制保险进行补充之功能的体现。但“机动车肇事后逃逸”包括驾驶车辆逃逸和遗弃车辆逃逸两种情形，在肇事者驾驶车辆逃逸无法确定肇事车辆及其强制保险状况的，可以启动救助基金。若机动车肇事逃逸的事故责任人在事后自首或被交通管理部门所查获，强制保险也可启动，无须社会救助基金承担垫付义务。若肇事者遗弃机动车逃逸的，可以查明承保机动车强制保险的保险公司，由保险公司承担责任，救助基金无须予以垫付。可见将机动车肇事后逃逸一概作为社会救助基金垫付有关费用的情形之一有失妥当。⑦(四)救助基金之追偿

基于救助基金辅助性之特点，为确保受害人获得基本保障，救助基金在垫付了抢救费用和丧葬费用后，可以行使追偿权。《试行办法》第 24条延续了《道路交通安全法》第 75 条的规定，“救助基金管理机构根据本办法垫付抢救费用和丧葬费用后，应当依法向机动车道路交通事故责任人进行追偿。”《侵权责任法》第 53 条亦规定，涉及到救助基金垫付的，其管理机构有权向交通事故责任人追偿。把追偿对象限为“交通事故责任人”，限制了救助基金的追偿范围。在人身损害多重赔偿机制并存的情况下，对受害人承担赔偿义务的主体并不限于交通事故的责任人。在交通事故中，受害人或其亲属可以依据侵权法的规定，要求交通事故的责任人予以赔偿;也可要求交强险或商业保险(在投保的情况下)予以赔偿。如果救助基金提前予以垫付，而追偿的范围限于交通事故的责任者，不利于救助基金的追偿。

三、基于公民权利保障的道路交通事故救助基金制度之完善

(一)进一步规范和统一救助基金的组织机构，充分发挥救助基金的功能

由于《试行办法》将救助基金组织构建的权力下放给省级政府，导致了各地救助基金管理机构的设置及运营并不统一，再加上救助基金是一种新型的社会保障制度，人们对于救助基金了解甚少。如果没有公安机关交通管理部门的提示，受害人及其家属在交通事故发生后，很难获得救助基金的救助。救助基金的管理不仅体现公平、公开的原则，同时也要实现便民和高效的原则。从方便受害人角度考量，救助基金管理机构应当与处理交通事故的公安机关交通管理部门联系密切。理想的做法是在全国范围内统一救助基金的管理机构，以方便受害人寻求救助。但从当前各地实施情况来看，统一救助基金管理机构还存在很多困难。基于现实的考虑，为了让受害人了解救助基金的保障功能，应加大宣传力度。具体负责处理交通事故的交警发现受害人符合救助条件时，应及时告知受害人或其亲属，以方便其申请救助基金的救助。

(二)扩大救助基金的来源渠道

《机动车交通事故责任强制保险条例》和《试行办法》明确了救助基金的来源，但现有的来源渠道并不能满足社会对救助基金日益扩大的需求，有必要进一步拓宽救助基金的来源范围。1．政府的财政资助。救助基金具有社会救助性质，故其资金来源亦为政府的责任和义务，政府可以通过财政预算的方式每年给予救助基金一定额度的拨款，以扩大救助基金的来源。2．公安机关的罚款。公安机关交通管理部门对在道路行驶但没有放置保险标志的机动车的罚款;公安机关交通管理部门对伪造、变造或者使用伪造、变造的保险标志、使用其他机动车的保险标志的罚款等都可纳入救助基金的范围。此外，对违反《道路交通安全法》的违法行为的罚款，也可依一定比例提取纳入道路交通事故社会救助基金。因为交通违法行为是导致交通事故、造成受害人损害的首要原因，从交通违反行为处罚中提取一定比例的资金纳入救助基金的来源，符合公平正义的理念，由其来分担对受害人的救助，不乏合理性基础。3．保监会对非法从事强制保险业务行为的罚款或保监会对保险公司未经批准从事强制保险业务行为的罚款可纳入救助基金的范围。

4．机动车选牌费用。政府通过制定政策，允许车辆所有人按规定交纳一定的费用后可以选取车牌号，或对车牌号予以拍卖，其所得款项可以纳入救助基金的范围。

5．借鉴其他国家和地区在拓宽救助基金资金来源方面的经验。如我国台湾地区“强制汽车责任保险法”规定，“依本法第十条第二款规定之所得，即受害人因汽车交通事故死亡时，无继承人者，其死亡给付之保险金，则依本法所定以本基金为受益人。”⑧笔者认为将因交通事故死亡且无继承人的受害人之保险赔偿金归入救助基金是值得借鉴的。根据我国《继承法》的规定，受害人死亡后，其因交通事故所获之赔偿金即作为遗产由其继承人继承，若受害人并无继承人，则该笔遗产将归国家所有，作为国家财政的一部分，用于公共开支。因此，将无人继承之交通事故保险赔偿金归入救助基金，符合给付交通事故保险赔偿金之初衷。(三)扩大救助基金的补偿范围

1．扩大救助基金补偿受害人的范围从现行规定来看，救助基金补偿对象不包括本车人员和被保险人。救助基金是国家出于保护交通事故中受害人的公共政策目的，为弥补强制保险制度的不足，经立法创设的社会救助制度。设立之目的在于及时救助道路交通事故中的受害人，故在道路交通事故中受伤并需要抢救的人员均应获得基金的救助，而不应因受害人在交通事故中所处的物理空间位置不同予以区别对待。考虑到救助基金承担的是一种社会救助功能，具有较强的社会公益性，对交通事故中属于本车人员的受害人提供救助，并不违背救助基金的救助功能，相反还能提升救助基金的社会保障功能。我国台湾地区的“强制汽车责任保险法”第 10 条第2 款规定，“本法所称受害人，指因汽车交通事故遭致伤害或死亡之人。”事故中的受害人不区分车内车外，均可依法向保险人请求保险金给付或向特别补偿基金请求补偿，这值得学习和借鉴。2．对交通事故所导致的特殊困难家庭予以救助救助基金的救助范围除了丧葬费用和抢救费用之外，对于应交通事故赔偿责任人无力赔偿，造成受害人家庭特殊困难确需要救助的，救助基金对于特殊困难家庭可以给予经济补助，使救助基金的社会救助功能得以充分的发挥。(四)扩大救助基金的追偿对象

由于《试行办法》将追偿对象限定为交通事故责任者并不准确，下列主体可以成为救助基金的追偿对象。

1．交通事故的赔偿义务人。交通事故人身损害赔偿关系复杂，赔偿义务主体众多。交通事故的责任人并不一定就是赔偿义务人。在交通事故中，除了肇事责任人有可能承担责任之外，其他主体也有可能承担赔偿责任，故将机动车道路交通事故责任人修改为交通事故的赔偿义务人更为准确。

2．肇事车辆强制保险的承保人。在肇事车辆逃逸无法查明肇事车辆的情形下，救助基金垫付之后，后来发现肇事车辆并有强制保险，则救助基金可以向承保强制保险的保险公司追偿其所垫付的金额，通过行使追偿权，要求承保车辆交强险的保险人承担救助基金垫付的救助费用。

3．肇事车辆商业三者险的承保人。在抢救费用超过了交强险的责任限额的，救助基金依法予以垫付后，若肇事车辆另投保有商业第三者责任险，且属于保险责任范围，救助基金则有权向承保肇事车辆的商业第三者责任险的保险公司进行追偿。

四、结语

救助基金制度是一项新型的社会保障制度，是坚持以人为本，积极履行国家对道路交通事故受害人救助职能的重要举措，充分体现了国家和社会对公民生命安全和健康的关心与重视。救助基金的顺利运行，有利于化解矛盾、保障民生、促进社会和谐与进步。

我国债权人代位权制度之检讨（精选5篇）

第一篇：我国债权人代位权制度之检讨

第二篇：债权人代位权制度的理解与适用

第三篇：债权人代位权制度的理解与适用

第四篇：债权人代位权与诉讼时效

第五篇：我国道路交通事故社会救助基金制度之检讨与完善

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