上市公司以净资产出资案例参考

第一篇：上市公司以净资产出资案例参考

以净资产出资之案例参考

案例一荣华实业（股票代码600311）

以净资产设立子公司

●投资标的的名称：甘肃荣华生化有限公司

●投资金额和比例：公司拟以谷氨酸等资产及相关债务打包的净资产出资（投资金额以经评估验资数为准），本公司持有100％股权，为本公司的全资子公司。

一、对外投资概述

1、对外投资的基本情况

甘肃荣华实业(集团)股份有限公司(以下简称“公司”)为适应未来业务发展的需要，拟将母公司现有的谷氨酸生产线、高蛋白饲料生产线、有机复合肥生产线、污水处理厂以及35kv变电站相关的全部资产及与上述资产相关的负债打包,公司以打包的净资产出资（净资产帐面值17,723万元,出资金额以审计、评估值为准），设立一家全资子公司，公司名称为甘肃荣华生化有限公司，公司出资占注册资本的100%。

2、投资行为生效所必须的审批程序

本次对外投资设立子公司事项无需经过公司股东大会批准，公司董事会审议通过,并完成对拟打包资产、负债的审计、评估后即可办理相关注册登记手续。本项对外投资不涉及关联交易。

二、拟设立全资子公司的基本情况

1、基本情况

（1）公司名称：甘肃荣华生化有限公司（已经甘肃省工商行政管理局核准）

（2）注册资本：以谷氨酸等资产及相关债务打包的净资产出资（投资金额

以经评估验资数为准），本公司持有100％股份，为本公司的全资子公司。

（3）经营范围：谷氨酸、生物发酵肥的生产、批发零售，农副产品的批发零售（不含粮食批发），玉米收购。

（4）企业类型：有限责任公司。

2、出资合同的主要内容

本次出资事项由公司在成立的全资子公司章程中作出约定，故无需签定对外投资合同。

3、资金来源

公司将与谷氨酸生产线、高蛋白饲料生产线、有机复合肥生产线、污水处理厂以及35kv变电站相关的全部房屋建筑物及机器设备，合计帐面资产净值

64,654万元，同时将公司欠荣华工贸36,173万元债务（其中：浙商矿业转入债务18,941万元），加上公司其他负债 10,758万元，合计负债46,931万元打包。公司以打包的净资产出资（打包的净资产帐面值17,723万元,出资金额以审计、评估值为准），上述资产不存在抵押、质押及其他第三人权利，不涉及有关资产的重大争议、诉讼或仲裁事项及查封、冻结等司法措施。

4、、本次出资设立子公司目的及对公司的影响

由于谷氨酸生产已经于2009 年7 月停产，加上该部分资产数额很大，相应的固定费用也很高，致使公司亏损较大,严重制约了公司的发展；为适应公司未来业务发展的需要，进一步优化资产结构，增强企业的持续盈利能力，结合公司正在实施易地搬迁的机遇，公司将谷氨酸生产线相关资产、本公司欠荣华工贸的债务及公司部分外部债务打包剥离后成立全资子公司，有利于公司强化对下属企业的管理，集中资源做好利润率更高的黄金开采加工业。

本次出资占公司最近一期经审计的净资产的20%，且出资设立的子公司为公司直接持股 100%的全资子公司，因此，本次出资对公司的财务状况和经营成果无重大影响。

案例二 紫光古汉（股票代码000590）

以净资产设立子公司

出资方：清华紫光古汉生物制药股份有限公司

投资金额：189,603,509.41元

交易内容：公司拟用公司下属分厂衡阳中药厂、衡阳制药厂评估后的净资产出资分别设立一家拟定注册资本为98,198,281.28元，主要从事研发、开发、生产、销售(限自产产品)口服液、片剂、丸剂、酒剂、颗粒剂、栓剂、保健品等业务的子公司和一家拟定注册资本为91,405,228.13万元主要从事研发、开发、生产、销售(限自产产品)软膏剂、乳膏剂、糖浆剂、大容量注射剂(含肿瘤化学药)、小容量注射剂、原料药等业务的子公司。

本次交易不构成关联交易

一、对外投资概述

公司拟用公司下属分厂衡阳中药厂、衡阳制药厂评估后的净资产出资分别设立湖南紫光古汉中药有限公司和湖南紫光古汉制药有限公司，新设公司所在地为湖南省衡阳市。

公司2006年12月3日召开的第四届董事会第六次会议审议通过了关于将公司下属分厂衡阳中药厂、衡阳制药厂设立子公司的议案；本议案将提交公司2006年第一次临时股东大会审议。

二、交易标的的基本情况

本次投资是由我公司拟用公司下属分厂衡阳中药厂、衡阳制药厂评估后的净资产共计189,603,509.41元出资分别设立两家全资子公司。

1、衡阳中药厂净资产情况

截止于评估基准日2006年8月31日

2、衡阳制药厂净资产情况

截止于评估基准日2006年8月31日

三、本次投资的目的和对公司的影响

本次公司拟用公司下属分厂衡阳中药厂、衡阳制药厂评估后的净资产设立全资子公司，一方面可以有效降低管理成本，提高管理效率、增强自主经营能力；另一方面，新设的子公司将自行承担经营风险和法律责任，可以有效控制公司经营风险。

四、备查文件目录

1、第四届董事会第六次会议决议；

2、相关资产评股报告书。

案例三金德发展（股票代码000639 现名西王食品）

以净资产增资

一、增资扩股概述

经第九届董事会第四次（临时）会议与会董事审议，同意将目前湖南金德发展股份有限公司株洲金德酒店分公司的主要酒店业务资产剥离出来，以净资产出资的方式对株洲金德酒店有限公司进行增资。本次增资的资产价值以 2008 年8 月 31 日(未经审计)的账面净值为准计 4805.54 万元(截止 2007 年 12 月 31 日止,株洲金德酒店分公司经审计后的总资产为5559.27万元,负债为408.69万元,资产净值为 5105.58 万元;截止 2008 年 8 月 31 日,株洲金德分公司的总资产为

5173.27 万元,负债为 367.73 万元)。本次增资主要系增加株洲金德酒店有限公司注册资本。截止目前,金德酒店分公司有帐面价值为 4100.31 万元的房产为母公司抵押担保贷款，但公司计划在办理工商变更登记时解除其抵押手续，保证该部分资产的完整性。本次增资完成后其仍为本公司全资子公司。

二、增资公司的情况简介

经公司 2008 年 3 月 13 日召开的第八届董事会第十六次会议研究决定，公司于2008年4月17日注册成立了全资子公司株洲金德酒店有限公司，注册资本：人民币 100 万元；法定代表人：段振宇；注册地址：湖南省株洲市芦淞区车站 1 号；主要经营范围包括：主食、热菜、火锅、凉菜、点心、小吃、早点、烧烤、美容、美发、茶座、住宿；干洗服务；房屋租赁等。

三、增资的目的、存在的风险和对公司的影响

本次增资扩股主要为了增强公司酒店业务的市场竞争力，完善激励机制,促进经济效益的增长。不存在任何风险。

净资产出资在很多地方的工商登记机关是不被认可的，除非是国有企业公司制改建等特定场合。所以建议先咨询当地主管工商登记机关以确定是否可行。

如果可以这样操作的，则该等净资产应当按照《公司法》对非货币财产出资的一般要求进行评估，所增加的实收资本金额不能高于该评估值。

1、净资产中可能包含《公司法》第27条和《公司登记管理条例》第14条规定不得用作出资的资产或负债。

2、根据《公司登记管理条例》第14条规定：“股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定”，而净资产出资的登记管理细则目前尚未出台。

第二篇：股东出资案例

股东出资不足致公司不具法人资格时的责任分担

2006年8月，李某、黄某、张某设立一有限责任公司（甲公司），注册资本为人民币5万元，其中李某应出资2.5万元，黄某应出资1.5万元，张某应出资1万元。但李某、黄某实际各出资1万元，张某实际出资了0.4万元。公司成立后，领取了营业执照等相关证件后进行经营活动。后因经营不善，累计拖欠某贸易公司（乙公司）货款人民币10万元。乙公司遂诉至法院，要求甲公司及出资人李某、黄某、张某承担连带赔偿责任，清偿10万元货款。

公司法关于有限责任公司最低注册资本的规定为：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额。本案中，因李某、黄某、张某实际出资额分别为1万元、1万元和0.4万元，其实际出资总额仅为2.4万元，并未达到公司法规定的有限责任公司最低注册资本3万元的限额，故按照《最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》第一条第（三）项规定的精神，该有限责任公司并不具备法人资格，应由开办该企业的出资人即李某、黄某、张某对公司财产不能赔偿的部分承担补充赔偿责任。乙公司要求甲公司及出资人承担连带赔偿责任的主张应予支持。

[案情]

2002年4月30日，山东省东营某汽车修理有限公司以资金周转困难为由，向王某借款20万元作为生产的流动资金。双方约定年利率为7%。借款期限为一年，到期连本带息归还。但到了约定的时间，该公司未向王某付款。汽车修理有限公司系由胜利石油管理局钻井某公司、香港某公司出资组成的中港合资经营企业。因某汽车修理有限公司未参加企业年检，被工商部门依法吊销营业执照。因该公司还款无望，王某便将汽车修理有限公司、该汽车修理有限公司的投资股东诉至垦利县人民法院，请求判令被告偿还借款。

[分歧]在案件审理过程中，对被告主体及责任承担发生了分歧。

第一种意见认为，两股东都应作为被告主体对该笔借款承担还款责任。因为汽车修理公司已被工商部门吊销营业执照，其经营受到限制，还款能力有限；根据《公司法》的规定，有限公司的投资股东在其出资额的范围内对公司的债务承担民事责任，而公司以其全部资产对公司债务承担民事责任。既然公司的营业执照被吊销，其民事行为能力及权利能力均受到限制，其已不符合作为被告的主体资格，所以对外应由组建公司的股东承担民事责任。

第二种意见认为，仅由汽车修理公司符合被告主体资格，其两股东不符合被告的主体资格，该笔借款应有汽车修理公司独立承担还款责任。因为，汽车修理公司系中港合资的企业，其设立应依照《中华人民共和国中外合资经营企业法》的规定，其相关民事责任的承担应遵循《中华人民共和国中外合资经营企业法》和《中华人民共和国公司法》的相关规定。公司作为独立法人，应当对自己的债务承担独立责任，其股东仅是以其出资额为限对公司债务承担民事责任，公司独立人格与有限责任是两个不同的法律问题，就公司责任而言，股东是否应承担责任，并非由股东直接向公司债权人负责，而是通过公司以股东对公司的出资额为限对外承担责任。

第三种意见认为，汽车修理公司及其股东都应成为被告，但其承担责任不同，即：汽车修理公司对借款承担偿还责任，公司股东对公司的资产及债务承担清算责任。理由是按照《公司法》规定，股东以其出资额为限对公司债务承担民事责任，公司是以其全部资产对公司债务承担民事责任。股东承担的有限责任是通过公司为外在表现形式对债权人承担民事责任。但本案汽车修理公司因未年检已被工商部门吊销营业执照，其仅经营资格受到限制，但其仍具有清算范围内的民事权利能力和行为能力，完全符合作为被告的主体资格，在此种情况下，其股东应对公司资产和债务进行清算，具有清算责任。

她是股东吗？

广州的李瑞莲女士跟她的一个亲戚周新宇两个人共同组建了一家公司，叫金美实业有限公司，公司的注册资本一共是80万元，其中李瑞莲出资30万，周新宇出资50万元，由于当时李瑞莲人在广州，所以成立公司的一系列手续都是由周新宇一手经办的，公司成立之后，李瑞莲担任董事长，周新宇担任董事总经理，而且李瑞莲主持参加了公司每一次股东会和董事会。三年下来，公司效益非常好。但是周新宇却一直反对分红，于是公司内部逐渐出现了分歧，这个时候有人告诉李瑞莲，在金美公司工商登记的股东名单上就没有她的名字。李瑞莲到工商局一查，发现果然没有自己的名字，上面登记的公司股东是周新宇跟另外一个与公司毫不相干的人，叫黄建军。股东身份的证据，按照法律的规定来讲这很简单了，股东嘛，股东就是有股份才能成为东家，首先她得证实自己确实有股份，那么在工商登记材料上无法证实自己拥有股份的时候，就需要有一个证据来证实自己确实出了资，这是最根本的。那么从现在的情况来看，不知道她有什么样证据可以证实自己确实投入过30万元钱来组建这家公司。本案的情况是这样的，当时李瑞莲是委托她的女儿把这30万块钱汇出去的，她的女儿根据周新宇的要求，把这笔钱汇到周新宇担任法人代表的另外一家公司的账户上去，并且在汇款的凭据上还注明是“往来款”，那么这个证据对李瑞莲来说意味着什么？可以作为一个证据，但是能不能证明她这30万元是出资，这可能就变得很困难了。当然李瑞莲可以主张，我这30万就是出资款。那么周新宇可能就会反驳了，说你这不是出资款，那么这个时候，周新宇就需要举证，说明这30万的真实交易关系是什么。为什么让她做董事长，她在成立公司之后的三年期间，她是不是一直认为她是公司的股东，周新宇是不是也这么说的，还有比如说这个公司的客户，公司的一些雇员，他们是怎么认为的。我想在李瑞莲做公司董事长期间，她肯定是在明示里，给周围所有的人这样一个信息，我是公司的股东，所以我是董事长。那么看相关人员能不能提供类似这样的证据。

第三篇：非上市公司股权转让个人所得税可按每股净资产核定

非上市公司股权转让个人所得税可按每股净资产核定

中国证券报记者23日获悉，国家税务总局日前下发的《关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告》明确自然人股权转让所得计税依据是否明显偏低的判定方法，以及计税依据明显偏低且无正当理由的核定方法。其中，计税依据明显偏低且无正当理由的可按每股净资产核定。公告所称股权转让不包括上市公司股份转让，自14日发布之日起30日后施行。

公告称，自然人股权转让取得所得，按照公平交易价格计算并确定计税依据，符合下列情形之一且无正当理由的，可视为计税依据明显偏低：申报的股权转让价格低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费的；申报的股权转让价格低于对应的净资产份额的；申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格的；申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格的；经主管税务机关认定的其他情形。

计税依据明显偏低但有正当理由的情形包括；所投资企业连续三年以上(含三年)亏损；因国家政策调整的原因而低价转让股权；将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人；经主管税务机关认定的其他合理情形。

公告明确，对申报的计税依据明显偏低且无正当理由的，可采取以下核定方法：参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入。对知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业，净资产额须经中介机构评估核实。参照相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格核定股权转让收入。参照相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格核定股权转让收入。

第四篇：上市公司财务报表分析案例

财务报表分析案例

华能国际（600011）与国电电力（600795）财务报表

分析比较报告

一、研究对象及选取理由

（一）研究对象

本报告选取了能源电力行业两家上市公司——华能国际（600011）、国电电力（600795）作为研究对象，对这两家上市公司公布的2001—2003连续三年的财务报表进行了简单分析及对比，以期对两个公司财务状况及经营状况得出简要结论。

（二）行业概况

能源电力行业近两、三年来非常受人瞩目，资产和利润均持续较长时间大幅增长。2003年、2004年市场表现均非常优秀，特别是2003年，大多数公司的主营业务收入出现了增长，同时经营性现金流量大幅提高，说明整体上看，能源电力类上市公司的效益在2003年有较大程度的提升。2003年能源电力类上市公司平均每股收益为0.37元，高出市场平均水平95%左右。2003年能源电力行业无论在基本面还是市场表现方面都有良好的表现。

且未来成长性预期非常良好。电力在我国属于基础能源，随着新一轮经济高成长阶段的到来，电力需求的缺口越来越大，尽管目前电力行业投资规模大幅增加，但是电力供给能力提升速度仍然落后于需求增长速度，电力供求矛盾将进一步加剧，尤其是经济发达地区的缺电形势将进一步恶化。由于煤炭的价格大幅上涨，这对那些火力发电的公司来说，势必影响其盈利能力，但因此电价上涨也将成为一种趋势。在这样的背景下，电力行业必将在相当长的一段时期内，表现出良好的成长性。

因此，我们选取了这一重点行业为研究对象来分析。

（三）公司概况

1、华能国际

华能国际的母公司及控股股东华能国电是于1985年成立的中外合资企业，它与电厂所在地的多家政府投资公司于1994年6月共同发起在北京注册成立了股份有限公司。总股本60亿股，2001年在国内发行3.5亿股A股，其中流通股2.5亿股，而后分别在香港、纽约上市。

在过去的几年中，华能国际通过项目开发和资产收购不断扩大经营规模，保持盈利稳步增长。拥有的总发电装机容量从2,900兆瓦增加到目前的15,936兆瓦。华能国际现全资拥有14座电厂，控股5座电厂，参股3家电力公司，其发电厂设备先进，高效稳定，且广泛地分布于经济发达及用电需求增长强劲的地区。目前，华能国际已成为中国最大的独立发电公司之一。

华能国际公布的2004年第1季度财务报告，营业收入为64.61亿人民币，净利润为14.04亿人民币，比去年同期分别增长24.97% 和24.58%。由此可看出，无论是发电量还是营业收入及利润，华能国际都实现了健康的同步快速增长。当然，这一切都与今年初中国出现大面积电荒不无关系。

在发展战略上，华能国际加紧了幷购扩张步伐。中国经济的快速增长造成了电力等能源的严重短缺。随着中国政府对此越来越多的关注和重视，以及华能国际逐渐走上快速发展和不断扩张的道路，可以预见在不久的将来，华能国际必将在中国电力能源行业中进一步脱颖而出。最后顺便提一句，华能国际的董事长李小鹏先生为中国前总理李鹏之子，这也许为投资者们提供了更多的遐想空间。

2、国电电力

国电电力发展股份有限公司（股票代码600795）是中国国电集团公司控股的全国性上市发电公司，1997年3月18日在上海证券交易所挂牌上市，现股本总额达14.02亿股，流通股3.52亿股。

国电电力拥有全资及控股发电企业10家，参股发电企业1家，资产结构优良合理。几年来，公司坚持“并购与基建并举”的发展战略，实现了公司两大跨越。目前公司投资装机容量1410万千瓦。同时，公司控股和参股了包括通信、网络、电子商务等高科技公司12家，持有专利24项，专有技术68项，被列入国家及部委重点攻关科技项目有三项，有多项技术达到了国际领先水平。

2001年公司股票进入了“道琼斯中国指数”行列，2001列国内A股上市公司综合绩效第四位，2002年7月入选上证180指数，连续三年被评为全国上市公司50强，保持着国内A股证券市场综合指标名列前茅的绩优蓝筹股地位。

2003年营业收入18亿，净利润6.7亿比上增加24.79%。

正因为以上这两家企业规模较大，公司治理结构、经营管理正规，财务制度比较完善，华能是行业中的龙头企业，国电电力有相似之处，而两者相比在规模等方面又有着较大不同，具备比较分析的条件，所以特选取这两家企业作为分析对象。

以下将分别对两家公司的财务报表进行分析。

二、华能国际财务报表分析

（一）华能国际 2001——2003年年报简表

表一◇2001——2003资产负债简表◇ 单位：万元

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项目 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31

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1.应收帐款余额 235683 188908 125494 2.存货余额 80816 94072 73946

3.流动资产合计 830287 770282 1078438 4.固定资产合计 3840088 4021516 3342351 5.资产总计 5327696 4809875 4722970 6.应付帐款 65310 47160 36504

7.流动负债合计 824657 875944 1004212 8.长期负债合计 915360 918480 957576 9.负债总计 1740017 1811074 1961788 10.股 本 602767 600027 600000 11.未分配利润 1398153 948870 816085 12.股东权益总计 3478710 2916947 2712556

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表二◇2001——2003利润分配简表◇ 单位：万元

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项目 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31

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1.主营业务收入 2347964 1872534 1581665 2.主营业务成本 1569019 1252862 1033392 3.主营业务利润 774411 615860 545743 4.其他业务利润 3057 1682-52 5.管理费用 44154 32718 17583 6.财务费用 55963 56271 84277 7.营业利润 677350 528551 443828 8.利润总额 677408 521207 442251 9.净 利 润 545714 408235 363606 10.未分配利润 1398153 948870 816085 ———————————————————————————————————————————

表三◇2001——2003现金流量简表◇ 单位：万元

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项目 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31

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1经营活动现金流入 2727752 2165385 1874132 2经营活动现金流出 1712054 1384899 1162717 3经营活动现金流量净额 1015697 780486 711414 4投资活动现金流入 149463 572870 313316 5投资活动现金流出 670038 462981 808990 6投资活动现金流量净额-520574 109888-495673 7筹资活动现金流入 221286 17337 551415 8筹资活动现金流出 603866 824765 748680 9筹资活动现金流量净额-382579-807427-197264 10现金及等价物增加额 112604 82746 18476

—————————————————————————————————————————————，（二）财务报表各项目分析 以时间距离最近的2003的报表数据为分析基础。

1、资产分析

（1）首先公司资产总额达到530多亿，规模很大，比2002年增加了约11%，2002年比2001年约增加2%，这与华能2003年的一系列收购活动有关从中也可以看出企业加快了扩张的步伐。

其中绝大部分的资产为固定资产，这与该行业的特征有关：从会计报表附注可以看出固定资产当中发电设施的比重相当高，约占固定资产92.67％。

（2）应收账款余额较大，却没有提取坏账准备，不符合谨慎性原则。

会计报表附注中说明公司对其他应收款的坏帐准备的记提采用按照其他应收款余额的3%记提，帐龄分析表明占其他应收款42％的部分是属于两年以上没有收回的帐款，根据我国的税法规定，外商投资企业两年以上未收回的应收款项可以作为坏帐损失处理，这部分应收款的可回收性值得怀疑，应此仍然按照3％的比例记提坏帐不太符合公司的资产现状，2年以上的其他应收款共计87893852元，坏帐准备记提过低。

（3）无形资产为负，报表附注中显示主要是因为负商誉的缘故，华能国际从其母公司华能集团手中大规模的进行收购电厂的活动，将大量的优质资产纳入囊中，华能国际在这些收购活动中收获颇丰。华能国际1994年10月在纽约上市时止只拥有大连电厂、上安电厂、南通电厂、福州电厂和汕头燃机电厂这五座电厂，经过9年的发展，华能国际已经通过收购华能集团的电厂，扩大了自己的规模。但由于收购当中的关联交易的影响，使得华能国际可以低于公允价值的价格收购华能集团的资产，因此而产生了负商誉，这是由于关联方交易所产生的，因此进行财务报表分析时应该剔除这一因素的影响。

（4）长期投资。我们注意到公司2003年长期股权投资有一个大幅度的增长，这主要是因为2003年4月华能收购深能25%的股权以及深圳能源集团和日照发电厂投资收益的增加。

2、负债与权益分析

华能国际在流动负债方面比2002年底有显著下降，主要是由于偿还了部分到期借款。

华能国际的长期借款主要到期日集中在2004年和2011年以后，在这两年左右公司的还款压力较大，需要筹集大量的资金，需要保持较高的流动性，以应付到期债务，这就要求公司对于资金的筹措做好及时的安排。其中将于一年内到期的长期借款有2799487209元，公司现有货币资金1957970492元，因此存在一定的还款压力。

华能国际为在三地上市的公司，在国内发行A股3.5亿股，其中向大股东定向配售1亿股法人股，这部分股票是以市价向华能国电配售的，虽然《意向书》有这样一句话：―华能国际电力开发公司已书面承诺按照本次公开发行确定的价格全额认购,该部分股份在国家出台关于国有股和法人股流通的新规定以前,暂不上市流通。‖但是考虑到该部分股票的特殊性质，流通的可能性仍然很大。华能国际的这种筹资模式，在1998年3月增发外资股的时候也曾经使用过，在这种模式下，一方面，华能国际向大股东买发电厂，而另一方面，大股东又从华能国际买股票，实际上双方都没有付出太大的成本，仅通过这个手法，华能国际就完成了资产重组的任务，同时还能保证大股东的控制地位没有动摇。

3、收入与费用分析

（1）华能国际的主要收入来自于通过各个地方或省电力公司为最终用户生产和输送电力而收取的扣除增值税后的电费收入。根据每月月底按照实际上网电量或售电量的记录在向各电力公司控制与拥有的电网输电之时发出帐单并确认收入。应此，电价的高低直接影响到华能国际的收入情况。随着我国电力体制改革的全面铺开，电价由原来的计划价格逐步向―厂网分开，竞价上网‖过渡，电力行业的垄断地位也将被打破，因此再想获得垄断利润就很难了。国内电力行业目前形成了电监会、五大发电集团和两大电网的新格局，五大发电集团将原来的国家电力公司的发电资产划分成了五份,在各个地区平均持有,现在在全国每个地区五大集团所占有的市场份额均大约在20%左右。华能国际作为五大发电集团之一的华能国际的旗舰，通过不断的收购母公司所属电厂，增大发电量抢占市场份额，从而形成规模优势。

（2）由于华能国际属于外商投资企业，享受国家的优惠税收政策，因此而带来的税收收益约为4亿元。

（3）2003比2002年收入和成本有了大幅度的增加，这主要是由于上述收购几家电厂纳入了华能国际的合并范围所引起的。但是从纵向分析来看，虽然收入比去年增加了26％，但主营业务成本增加了25％，主营业务税金及附加增加了27.34％，管理费用增加了35％，均高于收入的增长率，说明华能国际的成本仍然存在下降空间。

（三）比率分析

财务比率分析表

指标 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31 流动性比率

流动比率 1．01 0．88 1．07 速动比率 0．91 0．77 1 长期偿债能力

资产负债率 0．33 0．38 0．42 债务对权益比率 0．26 0．31 0．35 利息保障倍数 12．5 9．09 5．26 运营能力

应收账款周转率 9．96 9．91 12．6 存货周转率 19．41 13．32 13．97 总资产周转率 0．46 0．39 0．34 获利能力

资产收益率（%）12．71 8．56 9．35 权益回报率（%）15．87 10．11 12．31 销售毛利率 28．85 27．83 27．96 销售净利率 23．24 21．8 22．99 净资产收益率 18．56 14 15．71

1.流动性比率.（1）流动比率=流动资产/流动负债

（2）速动比率=速动资产/流动负债=（流动资产—存货）/.流动负债

公司2001¬—2003流动比率先降后升，但与绝对标准2:1有很大差距与行业平均水平约1.35左右也有差距，值得警惕，特别是2004年是华能还款的一个小高峰，到期的借款比较多，必须要预先做好准备。公司速动比率与流动比率发展趋势相似。并且2003年数值0.91接近于1，与行业标准也差不多，表明存货较少，这与电力行业特征也有关系。

2资产管理比率.（1）存货周转率=销货成本/平均存货.（2）A 应收账款周转率=销售收入净额/平均应收账款.B 应收账款周转天数（平均收帐期）=360/应收账款周转率.（3）资产周转率=销售收入净额/平均总资产

公司资产管理比率数值2002年比2001年略有下降，2003最高，其中，存货周转率2003超过行业平均水平，说明管理存货能力增强，物料流转加快，库存不多。应收帐款周转率远高于行业平均水平，说明资金回收速度快，销售运行流畅。公司2003年资产总计增长较快，销售收入净额增长也很快，所以资产周转率呈快速上升趋势，在行业中处于领先水平，说明公司的资产使用效率 很高，规模的扩张带来了更高的规模收益，呈现良性发展。

3.负债比率.（1）资产负债比率（负债比率）=总负债/总资产.（2）已获利息倍数=利税前利润/利息=（净利润+利息+所锝税）/利息

（3）长期债务对权益比率=长期负债/所有者权益

公司负债比率逐年降低主要是因为公司成立初期举借大量贷款和外债进行电厂建设，随着电厂相继投产获利，逐渐还本付息使公司负债比率降低，也与企业不断的增资扩股有关系。并且已获利息倍数指标发展趋势较好公司有充分能力偿还利息及本金。长期偿债能力在行业中处于领先优势，.获利能力比率.（1）销售净利润率=净利/销售收入净额

（2）销售毛利率=毛利润/销售收入净额

（3）资产回报率=利税前利润/平均总资产

（4）每股收益=权益回报率=（净利润—优先股股息）/平均普通股股权

（5）资产净利率=（净利润—优先股股息）/平均资产

公司获利能力指标数值基本上均高于行业平均水平，并处于领先地位，特别是资产收益率有相当大的领先优势。各项指标显示在2002年比2001年略有下降，这可能与煤炭等资源的大幅度涨价有关。而2003年有了大幅度的增长，这说明公司2003年的并购等一系列举措获得了良好效果和收益。

从原来国家电力公司所属各上市电厂的横向比较上来看华能国际的主营业务利润率仅次于桂冠电力，而且就行业的平均水平而言，桂冠电力的59.12%的主营业务利润率远远高于行业平均水平，这样的经营业绩令人怀疑。但是从华能国际的短期偿债能力的横向比较来看，短期偿债能力偏弱，企业没有办法保证在短期内能够偿还借款。此外，华能国际的存货周转速度也比同行业的其他几家企业的偏低，这说明华能国际在存货管理方面还存在着一定的问题。

下面附有2003年6月30日的原国家电力公司所属上市发电公司财务比例比较表，可以作为参考进行比较

股票名称 漳泽电力 长源电力 华能国际 桂冠电力 九龙电力 龙电股份 华银电力 国电电力

日期 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 2003-6-30 盈利能力 销售

毛利率 30.58 15.5 32.15 59.12 31.7 26.3 3.98 30.71

主营业务利润率 29.5 14.23 31.9 57.67 30.68 26.3 2.73 29.39 总资产

收益率 3.12 1.26 5.23 2.74 2.95 2.69-0.49 1.82 每股收益 0.26 0.08 0.39 0.19 0.24 0.1-0.04 0.26 每股

净资产 3.02 2.27 5.26 4.06 4.95 2.79 4 3.64

每股现金净流量-0.03 0.01-0.33-0.02-1.17 0.73-0.14 0.27 成长能力 主营业务收入

增长率 36.77 26.24 33.3-4.22 4.76 1.18 10.25 40.54 净资产增长率 8.77 2.71 9.46 3.83-0.05 3.58-3.36 11.14 营业利润增长率 182.23 73.85 29.2-10.98-8.47 28.38-176.31 17.42

税后利润增长率 170.08 97.01 29.37-9.99-8.89-21.04-163 17.5 利润总额增长率 178.08 84.03 32.82-9.75-5.95-15.6-145.54 31.88

利息保障倍数 4.62 2.48 11.18 40.97-515.18 8.14 0.02 4.04 固定资产比率 75.88 64.72 83.78 82.97 58.3 45.53 55.36 79.66 短期偿债能力 流动比率 1.67 1.02 0.86 1.06 1.19 4.56 1.7 0.37 速动比率 1.5 1.01 0.71 1.06 1.13 4.51 1.39 0.33 管理效率 存货

周转率 9.62 44.32 8.3 43.07 6.28 16.35 1.24 7.95 应收账款周转率 5.4 3.61 5.76 1.33 3.31--1.91 3.06 固定资产周转率 0.28 0.33 0.26 0.09----0.16 0.15 股东权益周转率 0.62 0.62 0.35 0.11 0.24 0.19 0.17 0.46 总资产

周转率 0.22 0.23 0.24 0.07 0.15 0.14 0.09 0.12

资本结构 股东权益比率 36.83 34.89 67.37 59.05 51.29 71.13 50.18 25.58

资产负债比率 63.17 55.95 30.98 30.69 44.69 28.86 48.78 65.1

华能国际电力股份有限公司--资产负债(合并)单位：万元

数据项名称截止时间 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31 货币资金 443360.4438 415736.2535 217313.6245 短期投资 1.32 0 622517.1786 应收票据 44720 47275 15223 应收股利 0 0 0

应收利息 329.1154 379.2434 0

应收帐款 235682.5998 188908.2774 125494.1073 坏帐准备 0 0 0

应收帐款净额 251754.6884 188908.2774 125494.1073 预付货款 8819.4813 5404.0826 9495.3798 其他应收款 16072.0886 10259.5147 13189.2413 待摊费用 477.934 1245.1202 1259.6842 存货 80815.9276 94072.3848 73945.8212 存货变动准备 0 0 0

存货净额 80815.9276 94072.3848 73945.8212 待转其他业务支出 0 0 0 待处理流动资产损失 0 0 0

一年内到期的长期债券投资 8.306 2.516 0 其他流动资产 0 7000 0

流动资产合计 830287.2165 770282.3926 1078438.0369 长期股权投资 340703.4531 77615.1596 0 长期债权投资 1.25 1013.777 0 长期投资减值准备 0 0 0

长期投资 340704.7031 78628.9366 24782.8254 合并价差 113326.2633 31386.2886 0

固定资产原价 6073181.0047 5894023.9645 4779616.0041 累计折旧 2233092.2497 1872507.8726 1437264.5114 固定资产净值 3840088.755 4021516.0919 3342351.4927 工程物资 111165.4804 0 0

在建工程 309096.0181 68576.1557 424868.0894 固定资产清理 0 0 0 待处理固定资产净损失 0 0 0 其他 0 0 0 固定资产合计 4260350.2535 4090092.2476 3767219.5821 无形资产-105740.6729-130616.7496-155345.6114 递延资产 0 0

长期待摊费用 2095.0014 1488.688 876.0388

无形资产和递延资产合计-103645.6715-129128.0616-147469.5726

其他长期投资 0 0 7000 递延税款借项 0 0 0

资产总计 5327696.5016 4809875.5152 4722970.8718

短期借款 160000 55000 4000

应付帐款 65310.0248 47160.8936 36504.3809 应付票据 0 0 2277.0473 应付工资 1015.7597 927.629 0

应付福利费 21400.6684 22428.9622 37619.2419 预收帐款 0 0 0

其他应付款 0 0 136812.147 内部应付款 0 0 0

未交税款 91736.2692 62018.89 52119.2667 未付股利 1478.0096 204009.3146 180000 其他未交款 295.5512 780.5368 0

预提费用 2673.3205 2627.3238 21428.7357 待扣税金 0 0 0

一年内到期的长期负债 304150.1169 241363.6557 292884.644 其他流动负债 9503.4943 11586.0824 240566.7641 流动负债合计 824657.3763 875944.7066 1004212.2276 长期负债 915360.4209 918480.0869 957576.1625 应付债券 0 0 0 长期应付款 0 0 0

其他长期负债 0 16649.789 0 待转销汇税收益 0 0 0

长期负债合计 915360.4209 935129.8759 957576.1625 递延税款贷项 0 0 0

负债合计 1740017.7972 1811074.5825 1961788.3901 少数股东权益 108968.6841 81853.2459 48626.0812 股本 602767.12 600027.396 600000

资本公积 1040322.9361 1026083.0755 1025944.9295 盈余公积 437466.8188 341966.8242 270525.6889 其中：公益金 146070.0799 105351.9606 76274.1506 为分配利润 1398153.1454 948870.3911 816085.7821 外币报表折算差额 0 0 0

股东权益合计 3478710.0203 2916947.6868 2712556.4005 负债与股东权益合计 5327696.5016 4809875.5152 4722970.8718 华能国际电力股份有限公司 –利润分配表(合并)数据项名称截止时间 2003-12-31 2002-12-31 2003-12-31 主营业务收入 2347964.6958 1872534.0857 1581665.6338 销售退回、折扣、转让 0 0 0

主营业务收入净额 2347964.6958 1872534.0857 1581665.6338 减：营业成本 1569019.9491 1252862.2594 1033392.9258 销售费用 0 0 0

管理费用 44154.8979 32718.8932 17583.6006 财务费用 55963.6467 56271.9815 84277.7611 进货费用 0 0 0

营业税金及附加 4533.4549 3811.6331 2529.4665 主营业务利润 774411.2918 615860.1932 545743.2415 加：其他业务利润 3057.4635 1682.1913-52.902 营业利润 677350.2107 528551.5098 443828.9778 加：投资收益 13388.5686-4613.8983 1929.0314 补贴收入 0 0 0

营业外收入 2048.5605 5071.7819 3079.9078 减：营业外支出 15379.2811 7801.4523 6586.3415 加：以前损益调整 0 0 0

利润总额 677408.0587 521207.9411 442251.5755 减：所得税 111610.0498 96351.0283 71522.0304 少数股东权益 20083.7538 16621.8539 7123.1207 净利润 545714.2551 408235.0589 363606.4244 加：年初未分配利润 1152879.7057 816085.7821 696110.4819 盈余公积转入数 0 0 0 其他 0 0 0

可供分配的利润 1698593.9608 1224320.841 1059716.9063 减：提取法定公积金 54571.4255 40823.5059 36360.6424 提取法定公益金 40928.5691 30617.6294 27270.4818 职工奖福基金 0 0 0

可供股东分配的利润 1603093.9662 1152879.7057 996085.7821 已分配优先股股利 0 0 0 提取任意公积金 0 0 0 已分配普通股股利 0 0 0

应付普通股股利 204940.8208 204009.3146 180000 转作股份的普通股股利 0 0 0

未分配利润 1398153.1454 948870.3911 816085.7821

华能国际电力股份有限公司 –现金流量表

数据项名称截止时间 2003-12-31 2002-12-31 2001-12-31 数据来源 年报 年报 年报

销售商品、提供劳务收到的现金 2712938.388 2140095.647 1846852.7029 收到的租金 0 0 0

收到的增值税销项税额和退回的增值税款 0 0 0 收到的除增值税以外的其他税费返还 0 0 0

收到的其他与经营活动有关的现金 14813.8072 25289.8651 27279.4167

经营活动现金流入小计 2727752.1952 2165385.5121 1874132.1196

购买商品、接受劳务支付的现金 994183.0698 789263.4937 600303.3383

经营租赁所支付的现金 0 0 0

支付给职工以及为职工支付的现金 107919.2007 93101.2762 99686.3875

支付的增值税款 0 0 0 支付的所得税款 0 0 0

支付的除增值税、所得税以外的其他税费 385598.6487 332697.7909 296966.9918

支付的其他与经营活动有关的现金 224353.8053 169836.8871 165760.4827

经营活动现金流出小计 1712054.7245 1384899.4479 1162717.

第五篇：上市公司独立董事案例参考

上市公司独立董事案例参考

一、基本制度

1、上市公司应当按照有关规定建立独立董事制度。独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东，不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。各境内上市公司聘任适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计专业人士（会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士）。

2、上市公司董事会可以设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。

3、独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，除参加董事会会议外独立董事每年应保证不少于十天的时间对公司情况进行现场调查。独立董事行使职权应取得全体独立董事二分之一以上同意。【《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》】

二、资格条件

1、任职条件：（1）具备担任上市公司董事的资格；（2）具有所要求的独立性；（3）具备上市公司运作的基本知识；（4）具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

2、独立性要求：（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。【直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】

3、其他资格规定：

1、公务员：公务员因工作需要在机关外兼职，应当经有关机关批准，并不得领取兼职报酬。【《公务员法》（2006）第四十二条、《公务员职务任免与职务升降规定（试行）》（2008）第十三条】

2、高等学校党政领导班子成员：学校党政领导班子成员应集中精力做好本职工作，除因工作需要、经批准在学校设立的高校资产管理公司兼职外，一律不得在校内外其他经济实体中兼职。【中共中央纪委、教育部、监察部《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》（教监[2008]15号）】

3、国企相关人员：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。【《公司法》第七十条】（2）：国有企业中层以上管理人员，不得在职工或其他非国有投资者投资的非国有企业兼职；已经兼职的，自意见印发后6个月内辞去所兼任职务。【国务院国有资产监督管理委员会《关于规范国有企业职工持股投资的意见(国资发改革［2008］139号)》】

三、选举程序

1、提名：1）董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人并经股东大会选举决定。2）独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。

2、资格审核：1）选举独立董事的股东大会召开前应将所有被提名人的有关材料同时报送证监会、派出机构和证券交易所；董事会对被提名人的有关情况有异议的应同时报送董事会的书面意见。2）证监会在15个工作日内进行审核，对证监会持有异议的被提名人可作为公司董事候选人但不作为独立董事候选人。3）交易所五个交易日内进行审核，对于交易所提出异议的独立董事候选人，不得将其提交股东大会选举为独立董事。

3、辞职和撤换：1）独立董事每届任期与其他董事相同，任期届满连选可以连任但是连任时间不得超过六年。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年，董事任期届满连选可以连任。

2）独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。3）除出现不得担任董事的情形外独立董事任期届满前不得无故被免职；提前免职的上市公司应将其作为特别披露事项予以披露。4）独立董事在任期届满前可以提出辞职，应向董事会提交书面辞职报告，如因辞职导致公司独立董事比例低于最低要求时辞职报告在下任独立董事填补缺额后生效。

四、重要职责

1、特别职权：1）重大关联交易（指总额高于300万元或高于最近经审计净资产值的 5％的关联交易）应由独立董事认可后提交董事会讨论；2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；3）向董事会提请召开临时股东大会；4）提议召开董事会；5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；6）股东大会召开前公开向股东征集投票权。【董事会、独立董事和符合有关条件的股东可实施征集投票权征集】7）当2名或2名以上独立董事认为董事会资料不充分或论证不明确时，可联名以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。8）上市公司向独立董事提供的资料上市公司及独立董事本人应当至少保存5年。

2、发表独立意见：1）提名、任免董事；2）聘任或解聘高级管理人员；3）董事、高级管理人员的薪酬；4）重大关联交易（含公司向股东、实际控制人及其关联企业提供资金）；5）变更募集资金用途；6）创业板上市规则规定的对外担保事项；7）股权激励计划；8）就回购股份事宜；9）上市公司重大资产重组对评估机构的独立性、评估假设前提的合理性和评估定价的公允性发表独立意见。10）在报告中对上市公司累计和当期对外担保情况、执行上述规定情况进行专项说明并发表独立意见。11）独立董事认为有可能损害中小股东合法权益的事项。——独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。如属于需要披露的事项应当将独立董事的意见予以公告，独立董事意见分歧无法达成一致时董事会应将各独立董事的意见分别披露。

3、及时向交易所报告必要时应聘请中介机构进行专项调查：（1）重要事项未按规定提交董事会审议；（2）未及时履行信息披露义务；（3）公开信息中存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

4、应向证监会本所及派出机构报告：（1）被公司免职本人认为免职理由不当的；（2）由于公司存在妨碍独立董事依法行使职权的情形致使独立董事辞职的；（3）董事会会议材料不充分两名以上独立董事书面要求延期召开董事会会议或延期审议相关事项的提议未被采纳的；（4）对公司涉嫌违法违规行为向董事会报告后董事会未采取有效措施的；

五、典型案例

（一）现代投资案例

2008年底，公司曾因聘任问题独董引发市场强烈质疑。资料显示，公司现任独董李安的任职资格存在两处明显瑕疵。其一，现代投资曾声明，李安没有“与上市公司控股股东及实际控制人存在关联关系”。而实际上，李安于1993年2月担任湖南省交通厅厅长、党组书记；现代投资恰是湖南省交通厅的“厅直单位”，而公司名义上的大股东反而不是“厅直单位”；这证实了湖南省交通厅对现代投资存在直接控制关系。其次，现代投资还曾表示，李安没有“受过证监会及其他有关部门的处罚或证券交易所的惩戒”。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州凤凰县正在建设的堤溪沱江大桥发生坍塌事故，造成64人死亡，22人受伤，直接经济损失3974万元。根据国务院常务会议的决定，湖南省有关部门对事故发生负有责任的原厅长李安行政记大过、党内警告。因此，现代投资收到了来自深交所的关注函，但在市场一片质疑声中，公司仍强行聘任李安为独董，同期将独董薪酬由3万提至6万。特别值得注意的是，除今日两高管及李安外，2002年现代投资原董事长、也曾出任过省交通厅副厅长的马其伟因受贿被判无期徒刑，可谓画下公司的治理史上首个污点。

【曾经有人谈起曾有交通厅党组书记担任上市公司独董的案例，原来就是这家，当然人家已经离职之后担任独董并无不妥。如果是在职的呢，那就有些问题了，根据有关部门的规定，高校党政班子成员是不能在外兼职的，比如党委书记校长等，倒是院长系主任之类的在独董界很活跃。当然还有一点可以关注，那就是李安在担任独董时是曾经存在违法违规行为的，记者对此非常不满，根据独立董事任职资格的规定，独立董事任职资格首先要满足公司法147条的规定。】

（二）希努尔案例

中国证监会7月26日晚间公告称，主板发审委定于7月30日召开2010年第117次工作会议，审核希努尔男装股份有限公司的首发申请。有趣的是，记者在仔细查阅该公司的招股说明书后发现，张国立的名字赫然出现在公司独董名单中。希努尔男装的招股说明书显示，张国立先生，本公司独立董事，正高级教授，国家一级演员。曾在成都铁路二局文工团和四川人民艺术剧院工作；曾任中国电影青年工作委员会会长，中国文联委员；现在中国铁路文工团、重庆大学美视电影学院工作，任重庆大学美视电影学院院长。

记者查阅希努尔男装的招股说明书发现，张国立在1999年至2008年8月近十年间，一直担任该公司的形象代言人。2008年9月6日，在其不再担任该公司形象代言人一个月之后，原本与希努尔男装再无关系的张国立摇身一变，在希努尔男装创立大会暨第一次股东大会上，当选为新增加的独立董事，任职期从2008年9月至2011年9月。

除张国立外，该公司另有其他三名独董。其中一人为中国服装协会常务副会长，其余两人则分别为会计师和律师。“希努尔男装的独董构成与证监会的相关规定并不冲突，张国立的独董资格可以成立。”一位长期关注资本市场的律师表示，“但这种大忙人能否抽出时间来操心上市公司的具体事务还有待观察。”“也不能完全说是花瓶，换个角度来看，张国立以其在演艺圈的丰富经验或许对上市公司的品牌和形象建设有所帮助。”某券商人士则对于张国立做独董持乐观态度，“财务和法律方面的事务都有专业的独董关心，无需对张国立有更多的要求。”

【根据规则，独立董事的任职条件包括：具备担任上市公司董事的资格、具有所要求的独立性、具备上市公司运作的基本知识、具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。尽管如此，我们也不能否认张国立不具备独立董事的任职资格，但是总还是觉得有些怪怪的。希努尔为什么非要找张国立呢，难道是靠名人给自己贴金还是觉得还应该给自己服务近十年的老人一些回报？另外，还有人争议独立董事独立性要求上还有一条：为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。当然，这里的规定是以前有服务现在没有也是没有问题的，这也是为什么张国立紧急辞职的原因，不过总觉得有些太明显了。】

一人福医药独立董事辞职 人福医药（600079.SH）今日发布《关于独立董事辞职的公告》，该公司董事会于近期收到独立董事刘林青先生的书面辞职申请，刘林青先生申请辞去第八届董事会独立董事及相应的董事会专门委员会委员职务，辞职生效后将不在该公司担任任何职务。

二大安制药董事、总经理杨忠东离世 博晖创新（300318.SZ）今日发布《关于控股子公司大安制药董事离世的公告》，其控股子公司河北大安制药董事、总经理杨忠东先生不幸去世。博晖创新及大安制药公司董事会对杨忠东先生在任职期间为大安制药所做的贡献表示衷心感谢，对杨忠东先生的不幸去世表示沉痛哀悼，并向其家人表示深切慰问！杨忠东先生的去世未导致大安制药董事会成员低于法定人数。

三中关村转型医药大健康中关村（000931.SZ）16日发布公告，该公司当天召开的董事会通过了《关于调整公司发展战略的议案》，明确提出中关村未来将发力“医药大健康业务”。这是自2006年10月被国美控股集团收购以来，中关村二度提出明确的战略目标。在此之前的2012年，“中关村”曾经提出“科技地产+医药”的发展战略，并进行了实施推进。

四丽珠医药聘民生证券任重组财顾正在停牌中的丽珠医药（01513.HK）今日公布重大资产重组进展，拟聘请民生证券作为本次重大资产重组项目的财务顾问，并经与其控股股东健康元药业集团初步商议，拟定本次重大资产重组交易标的资产为其下属全资子公司深圳市海滨制药、新乡海滨药业及焦作健康元生物制品之全部股权。

五振东制药重组对象为钙制剂制药企业振东制药（300158.SZ）14日公告重大资产重组进展，此次重大资产重组拟围绕医药行业进行产业并购，标的资产为制药企业，产品主要为钙制剂系列药品，其产品在细分市场具有较强竞争优势，标的资产的交易价格预计在20-30亿元。

独立董事是我国《公司法》明确规定的一种法律身份。在受邀担任独立董事之前，应当事先充分理解，担任独立董事在法律上意味着什么。据笔者了解，很多人在担任独立董事时，对独立董事这一角色涉及的权利和义务并不清楚，而是概括性地认为担任独立董事是一种地位和身份的象征，是一个“美差”。

然而，你错了。所以本文将深入解读在我国法律框架下，独立董事到底是怎样一个角色，担任独立董事享有哪些权利，承担哪些义务，涉及哪些法律风险？以期对拟担任独立董事的读者有所帮助。

一、什么是独立董事

1、独立董事首先是董事，是董事之一种

顾名思义，独立董事是董事之一种。理解独立董事，必须从《公司法》对董事的一般性规定开始，因为《公司法》对董事义务和责任的一般性规定，均适用于独立董事。在我国的公司治理结构中，股东基于其出资地位，是公司财产的最终所有者，其组成的股东大会是公司的最高权力机构。除了职工代表担任董事等个别例外情形外，董事是由股东大会任命的，董事组成的董事会是代表股东利益行事的公司内部机构，是股东大会的执行机构，负责依法根据公司章程进行重大事项的决策，监督、管理公司经理层。在我国，上市公司都是股份有限公司，根据我国《公司法》第一百零八条，股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。

根据《公司法》第一百零八条、第四十六条[1]，董事组成董事会，董事会对股东大会负责，代表股东利益行使《公司法》及公司章程规定的各项职权，对公司经营中的重大事项做出决策。由董事组成的董事会这一集体有着广泛的职权，即：除了依据《公司法》及公司章程应当由股东大会决定的保留性事项外，董事会能够决定公司经营中的其他重大事项。而独立董事首先是一名董事，具有通过董事会行使上述职权的资格。

2、理解独立董事的含义，关键是理解“独立”二字

独立董事不同于一般的董事，完全在于“独立”二字。那么，独立董事究竟有何独立性，又独立于谁呢？

根据中国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的通知（证监发〔２００１〕１０２号，下称“《独立董事制度指导意见》”）第三条关于自然人不得担任独立董事的情形的规定，独立董事的“独立”是指独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事应当在利益关系上独立于上市公司本身、上市公司的大股东、上市公司所控股或控制的企业。简要地说，独立董事的独立性在于，其在做出判断或决策时不得掺杂自身的利益，不受制于上市公司大股东的意志，而能够独立做出决策，维护上市公司的长远利益，有效保护中小投资者的利益。我国今后关于独立董事的法律法规也必然在制度设立上进一步加强和确保独立董事的独立性。

独立董事之区别于一般董事，也就仅仅在于其比一般董事在决策时更加客观、中立，更加注重中小投资者利益的保护。除此之外，独立董事本来应当遵守法律法规关于董事的一般性规定，遵守其他董事应当遵守的义务，并承担相应的责任。这一点不可忽略，因为它决定了独立董事承担的法律义务和责任要更加重于一般的董事，而绝不是相反。

3、关于独立董事的法律法规[2]

独立董事是符合一定条件的自然人在公司组织中担当的一种法律身份，而任何一种法律身份都对应着相关的权利、义务和责任。理解一种法律身份，我们必须看现行法律法规赋予这一身份的权利、义务与责任是什么。按照效力层级从高到低的顺序，笔者介绍、评析有关独立董事的法律法规如下： ● 《中华人民共和国公司法》

我国《公司法》第一百二十二条仅概括性地规定上市公司应当设立独立董事，但具体办法由国务院规定，因此《公司法》本身没有关于独立董事的具体规定。可见，立法者认为，目前在《公司法》中系统规定独立董事制度的时机尚不成熟，故授权国务院对这一问题制定行政法规。

● 拟制定的《上市公司独立董事条例》

目前国务院尚未出台这一具体办法，国务院办公厅《关于印发国务院2010年立法工作计划的通知》中有提到由证监会起草《上市公司独立董事条例》。这一规定迟早会出台，对其具体内容和制度框架，我们拭目以待。在这一规定出台之前，我国的独立董事制度很难称得上完善，独立董事的履职要求和标准均有待完善。

● 《独立董事制度指导意见》

目前，我国关于独立董事的成文性规定主要是中国证券监督管理委员会关于发布《独立董事制度指导意见》。这一颁布于2001年的规定，是目前关于中国独立董事制度最重要的文件。该文件明确规定，“上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。”[3]

● 证券交易所自律性监管规则

证券交易所并不是国家机关，其所颁布的自律监管规则，也不是我国《立法法》规定范围内的“法”。但是，只要一家公司在证券交易所上市，其董事、监事、高级管理人员就必须承诺遵守证券交易所颁布的规则、指引等自律性监管文件，比如深圳证券交易所《股票上市规则》、《上市公司规范运作指引》、《自律监管措施和纪律处分措施实施细则（试行）》。

这些文件的效力来源显然是一种民事约定，因为公司上市要和证券交易所签署上市协议，而其董事、监事、高级管理人员又必须签署遵守这些规则的承诺书。无论其约束力来源如何，这些自律性监管规则确有一种“准法”的性质，对国家机关颁布的法律法规构成一种补充和细化。

这些文件对于独立董事权利和义务的规定，要比《公司法》、《独立董事制度指导意见》更为系统和全面。比如，深圳证券交易所《主板上市公司规范运作指引（2015年修订）》就专门规定了“独立董事行为规范”一节，系统规定了独立董事的各项履职义务。因此，理解独立董事的法律地位，离不开证券交易所的自律性监管规则。

二、担任独立董事有什么好处

——报酬与其他利益

独立董事不是雷锋，我们在讨论这一法律身份时，先要看看担任独立董事有什么权利和利益。即担任独立董事的好处是什么呢？

1、独立董事可以按照约定 从上市公司领取董事报酬

独立董事不是公益活动，有权在受上市公司股东会聘任担任独立董事时，按照约定领取一定的报酬。

《独立董事指导意见》第七条第（五）项：“上市公司应当给予独立董事适当的津贴。津贴的标准应当由董事会制订预案，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。

除上述津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。”

独立董事参加董事会活动，对公司的经营作出决策，需要花费大量工作时间，领取报酬是理所当然的。实践中，不少独立董事为体现其独立性和职业操守，选择无偿担任独立董事，并不从上市公司领取任何津贴或报酬。笔者完全不赞成独立董事不领取报酬，因为这不符合按劳分配原则。况且，独立董事的义务和责任乃至面临的法律风险是法律法规规定的，不会因为无偿担任独立董事而有所减轻。

根据我国《个人所得税法》第三条、《国家税务总局关于明确个人所得税若干政策执行问题的通知》（国税发[2009]121号），独立董事由于不在公司担任其他常驻职位，故其董事报酬需要按照《个人所得税法》规定的“劳务报酬所得”缴纳个人所得税，其适用的税率不同于工资薪金所得，而是固定的比例税率，即依法核定的应纳税所得额的20%。

2、独立董事可以在一定程度上 提升自身资历和名望 目前在我国的上市公司担任独立董事的人员中，有知名学者、会计师、资深律师、离退休官员等。他们当中很多人担任独立董事，并不是为了那一笔董事津贴或报酬而来。担任独立董事，对他们而言，一方面是一种荣誉性的身份，另一方面也是个人在职业发展上进一步提升的一个途径。比如，现实中不乏有些专家学者将自己的独立董事头衔印在名片上，出入各种社交场合，其光环效应不可低估。又比如，著名经济学家吴敬琏先生担任金融机构的独立董事，对于其实际接触金融机构的运作，深化其自身的宏观经济研究，都有着相当的裨益。

据笔者来看，担任独立董事的好处大抵就是以上两个方面了，笔者暂时想不到更多。其中，第一个算是“利”，第二个算是“名”。名利双收的事情，是否值得去做，则要与相应义务和责任对比衡量之后才能得出结论。

法律的一个基本原则是责、权、利相统一，对于担任独立董事有哪些义务和责任及法律风险，是下文马上要述及的事情。

三、担任独立董事要做哪些事情

——职权与职责及义务

我国《公司法》第一百四十七条第一款概括性地规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”董事义务依法可以分为两大类，即忠实义务和勤勉义务。

1、关于董事忠实义务的一般性规定

我国《公司法》第一百四十七条、第一百四十八条规定了董事对公司负有忠实义务。董事所负忠实义务是指董事应当忠于公司利益，不得利用董事职务将自身利益凌驾于公司利益之上，不得从事任何与公司利益有冲突的行为。董事违反忠实义务的，其因违反忠实义务所得的收入应当归入所任职的公司，并且在造成公司损失时应当向公司承担损害赔偿责任。《公司法》对董事忠实义务的一般性规定，当然适用于独立董事。

读者需要留意，本条使用了兜底性的规定。董事“违反对公司忠实义务的其他行为”，是一个开放性的规定，具体到个案中，行政执法部门和司法仲裁机关可结合个案情况，认定董事的行为是否属于“违反对公司忠实义务的其他行为”。比如，董事在私下或公开场合诋毁所在上市公司商誉的行为，就是一种违反对公司忠实义务的行为。

2、关于董事勤勉义务的一般性规定

对于勤勉义务，我国《公司法》仅在第一百四十七条第一款概括性的提及，而没有给出一个明确的定义，没有进行任何详细的解释或说明。相比忠实义务而言，勤勉义务的界定更需要很强的概括性，法条不可能详细列举董事的勤勉义务要求。

一般认为，勤勉义务是指公司董事在从事公司管理活动并做出商业决策时，应当恪尽职守、审慎行事，达到普通谨慎的同行在同等情况下应有的尽职和审慎程度。

一方面，不能对董事求全责备，人非圣贤孰能无过，董事只要达到了普通谨慎的同行在同等条件下的谨慎和尽责程度，就不应当为决策造成的经营失败承担个人责任。比如，对上市公司的某一次并购活动，只要董事按照法律法规的要求，基于对律师、会计师、评估机构等出具意见的合理信赖，在足够审慎的前提下对该次并购的可行性进行了必要的考量，投了赞成票。那么，即使后来的市场变化，导致该次并购是一次失败的并购，董事个人也不应当为此承担法律责任。

另一方面，如果个别董事确实具备高于其他董事的特殊的技能和专业水平，则对其作为董事的勤勉尽责要求，应当高于其他董事。比如，一名资深的医药专家担任一家医药上市公司的独立董事，则对于公司经营决策中涉及药品研发的决策，理所应当比其他董事承担更高的勤勉尽责要求。[4]

判断董事是否履行了勤勉义务，是一个综合性的价值衡量过程，没有一个确定无疑的公式化的操作办法。正因为如此，尽管证券交易所制定的《股票上市规则》、《上市公司规范运作指引》等自律性规则不具备像国家正式法律法规那样的约束力，尽管上市公司协会指定《上市公司独立董事履职指引》完全没有法律约束力，该类规范性文件对于认定董事是否已经履行勤勉义务，是否无履职过错，则至关重要。

正如《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发〔2014〕7号）第三条第五项所预示的那样，“实行注册资本认缴登记制，涉及公司基础制度的调整，公司应健全自我管理办法和机制，完善内部治理结构，发挥独立董事、监事的监督作用，强化主体责任。”随着我国公司制度改革的进一步深入，独立董事的监督作用将会越来越受到重视。独立董事所负的法律义务今后只会加强，而不会削弱。独立董事自身应当熟悉法律法规规定的各项董事义务，以便能够忠实、勤勉地履行其董事职责。

四、担任独立董事的法律风险

——违法违规的后果 说到法律风险，凡是法律法规规定了一定义务，而当事人没有依法履行的，就会产生法律责任，即发生这里所说的法律风险。所以说，按照基本法理，我们讨论独立董事所负的义务，也就是讨论其所可能承担的法律风险。

由于目前我国法律法规对于独立董事行为的规制分为很多层级，各个层级的规范性文件在约束力上不可同日而语，我们有必要在讨论法律风险时，对这些文件进行效力上的区别对待。比如，中国上市公司协会2014年09月12日公布的《上市公司独立董事履职指引》系统规定了独立董事所应承担的各项义务，各位独立董事必须遵守这一指引，而不能将这一指引忽略不计。同时，这一指引不同于较高层级的法律文件，其约束力度非常有限。具体而言，虽然《上市公司独立董事履职指引》之类的文件规定了董事的广泛义务，但由于该等文件效力位阶太低，并未规定任何不利的法律后果，从而在很大程度上消蚀了其所规定的各项义务的强制属性。尽管如此，独立董事也不能将《上市公司独立董事履职指引》置之不顾。虽然这类文件不具备法律属性，但是在商事法律领域，即使是业内常见的惯例和习惯，都在很大程度上具有某种规范属性，而应当引起独立董事的重视。

基于以上状况，考虑到法律风险本身有程度问题，而追求零风险在任何领域都是不现实的，我们讨论独立董事所面临的法律风险时，必须着眼于那些效力位阶较高、不利法律后果明确的义务性规定，主要是指独立董事决不可触及的“高压线”；同时，我们也要顾及交易所自律规则等一般性的违规，因为这些违规，同样会有一定的不利后果。举个例子，一名足球运动员，不得在比赛中殴打竞争对手，不得用手触球。毫无疑问这两个禁止性规定均应当得到遵守。但是，这两个禁止性规定的强制性程度是不同的，在比赛中殴打竞争对手，是一种严重的不当行为，必须杜绝；而禁止用手触球，只是比赛规则，违反这个层面的规则，需要承担相应的违规后果即可，不属于严重的不当行为。

因此，认识独立董事的法律风险，应当结合法律法规的效力层级，分层次进行：

1、行政处罚

从目前情况来看，独立董事所面临的主要法律风险是来自证券监督管理部门的处罚。根据笔者查询证监会2014年全年、2015年至今公开发布的行政处罚决定（含复议）文书，可以看到，独立董事的职业风险越来越高，已经不容忽视。如果说在独立董事制度刚刚开始建立之时，独立董事这一身份多多少少都是各界社会精英人士的一种地位的象征的话，那么时至今日这一象征性的意义逐渐在减弱，相反，独立董事面临的是实实在在的法律风险。诚然，证监会目前所给予的处罚主要是警告、罚款，在许多人眼里可能还到不了伤筋动骨的地步。但是，目前在中国担任独立董事的人士，好多为学术界和商界的精英，他们很多人极为注重个人的社会评价。很多人并非是为了那一笔董事津贴而来的，也非完全是为了担任独立董事的那一点名声而来的。

实际上，由于上市公司内部治理非常复杂，独立董事作为外部专业人士，尤其是对于那些非法律或财务背景的独立董事，要想发现上市公司在关联交易、对外担保方面的违规行为，有效监督上市公司的信息披露行为，很多情况下几乎是不可能的。很多独立董事遭受行政处罚，无非是做了个哑巴吃黄连的“冤大头”而已。面对实实在在的法律风险，在决定担任独立董事之前，一定要三思而后行，确保对担任独立董事的法律风险有一个充分及理性的认识。

关于2014年-2015年上半年中国证监会公布的对独立董事进行行政处罚情况，请见附件一的表格。表格数据来自证监会官方网站，网址为：http://?channel=3300/3313。

从证监会公布的情况来看，独立董事被处罚主要是因为上市公司信息披露违规，如上市公司没有依法披露其关联关系、关联交易、对外担保或没有真实披露其利润情况、进行虚假披露等，而作为独立董事无论是否知情、是否参与有关违规行为，均已经在相关文件上签字，故需对其真实性与合法性负责。换言之，独立董事对上市公司承担的责任，是一种管理责任。在实践中，监管部门对这一责任的追究，并不太关注独立董事个人的主观情况，比如其是否知晓有关法律法规、是否参与违规活动、是否对上市公司的造假知情，等等。在举证责任方面，需要上市公司及独立董事自己来证明自己已经尽到了勤勉履职的要求，如无法证明，则不能免责。

当然，从现有公布的处罚情况看，证监会对于独立董事的处罚还是比较轻微的，主要是警告及数额十万以内的罚款。这当然已经实际考虑了在实践中独立董事不实际参与上市公司的经营，客观上难以实现对上市公司合规运营的有效监管等因素。

2、民事赔偿

目前，我国的立法和实践对于公司董事的民事赔偿义务已经有了框架性的规定，尽管还称不上完善。

独立董事因履职过错，可能面临来自上市公司本身的赔偿请求 《公司法》第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”这是关于董事因其职务过错，对公司本身承担赔偿责任的规定。

独立董事作为董事之一，适用这一规定。由于独立董事为公司股东大会所选举，而上市公司一般由大股东及董事会控制。通常情况下，公司本身不会做出对独立董事追究民事责任的决定。

但是，我国《公司法》第一百五十一条创设了股东代表诉讼。根据该条，如认为独立董事存在履职过错，导致公司本身遭受损失的，那么股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以按照一定的程序，绕过公司董事会，直接向涉事的独立董事提起民事赔偿之诉。当然，目前笔者尚未找到这方面的公开案例。

独立董事因履职过错，可能面临来自中小投资者（散户）的赔偿请求

《公司法》第一百五十二条则规定：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”这是关于董事因其职务过错，对公司股东（包括通称“散户”的小股东）所应承担的民事赔偿责任。

如前所述，证监会目前对独立董事做出的行政处罚，主要发生信息披露领域。独立董事因为未尽勤勉履职的义务，被证监会认定为对上市信息披露虚假承担行政处罚责任的，则广大中小投资者往往可以依据《公司法》第一百五十二条提起民事赔偿之诉。

笔者见到山东省济南市中级人民法院作出的（2013）济商初字第249号、251号、253号民事判决书，是中小投资者向独立董事提起民事赔偿之诉的典型案例。

在该案中，上市公司潍坊亚星公司因未按规定披露关联方及关联交易等虚假信息披露被证监会做出了行政处罚，小股东陈嘉平、高志国、贝晓惠主张其购买的公司股票因公司的违规行为，发生了股价损失，主张上市公司承担赔偿责任，并且独立董事陈坚应当承担连带赔偿责任。在本案中，人民法院最终并未支持小股东的赔偿请求，因为其股票是在证监会已经对潍坊亚星公司进行立案调查之后买入的，其主张的损失系由于股票市场的系统风险导致，而非因上市公司信息披露违规导致。但是，在该判决中，人民法院的态度和立场非常明确，认为“陈坚系潍坊亚星公司独立董事，没有证据证明其对潍坊亚星公司的虚假陈述无过错，故陈坚应对潍坊亚星公司的虚假陈述承担连带赔偿责任。”也就是说，独立董事陈坚之所以能在本案中免责，只是因为小股东买入股票是在证监会对上市公司立案调查之后，其损失与上市公司的违规信息披露没有因果关系。至于独立董事的履职过错，人民法院已经明确确认。假设该小股东是在证监会对公司立案调查之前就买入股票，且人民法院最终认定其主张的损失与上市公司的信息披露违规确有因果关系，则本案独立董事将无法免责。换句话说，尽管中国目前中小投资者的维权意识和维权能力尚较为薄弱，但是，其主张独立董事因履职过错而承担赔偿责任的法律路径，已经完全畅通。这一点，需要引起注意。

需要指出的是，在小股东对独立董事提起的损失赔偿之诉中，独立董事需要证明其自身已经尽到勤勉履职之责，对于上市公司的违规行为没有过错。而一旦证监会对独立董事作出了相应的处罚，就已经确认了独立董事的履职过错。此时，独立董事要想证明自身没有过错，几乎是不可能的。

3、刑事责任

自然人基于其担任独立董事的职务便利，会有机会参与上市公司董事会的决策过程，成为上市决策过程中的“其他直接责任人员”；有机会接触上市公司的商业秘密，负有保守商业秘密并不得用以为自己或他人牟利的义务。而一旦独立董事在参与决策过程中发生故意或过失，导致上市公司利益受损，或者独立董事违法披露上市公司的商业秘密或利用该等商业秘密为自己或亲友牟利（如参与证券内幕交易），将有可能构成刑事犯罪，从而被追究刑事责任。

独立董事被追究刑事责任的情形，当然是很少见的，但不是没有。而且，独立董事是董事之一种，目前公司董事被内幕交易、泄露内幕信息罪追究刑事责任的情形，并不是很少见。独立董事的刑事法律风险确实需要引起大家的高度重视，因为这是独立董事履职的“高压线”，一刻都不能触碰。讨论独立董事可能触及的刑事罪名，绝对不是危言耸听；相反，必要的法律风险意识是未来每一个层次的公司管理者都应当具备的，可以预见未来的中国司法环境对于公司董事这样的高级职员，其问责力度只会加大、不会减小。

独立董事有违法行为时，可能会触及的罪名有：

① 背信损害上市公司利益罪

② 违规披露、不披露重要信息罪 ③ 内幕交易、泄露内幕信息罪 ④ 国有公司、企业人员失职罪 ⑤ 国有公司、企业人员滥用职权罪

以上各个罪名的行为状态和处罚规定见附件二，供参考。

需要说明的是，在证监会执法过程中，如其发现有独立董事涉嫌刑事犯罪的行为，则有权向有关司法机关进行移送。而司法机关处理涉及资本市场的犯罪，在事实认定方面，将会极大依赖证监会的认定结果，因为毕竟相比证监会而言，人民检察院、人民法院在资本市场方面的专业执法能力较弱，至少无法与证监会相比。

4、自律监管措施

独立董事在履行职权职责过程中，没有违反导致上述三类法律风险的法律法规强制性规定，而只是违反《股票上市规则》、《上市公司规范运作指引》等证券交易所发布的规定、指引等规范性文件的，同样会产生一定的法律风险。这类风险包括交易所的通报批评、公开谴责、被公开认定为不适合担任上市公司董事，等等。这些自律性惩戒措施，虽然其严重程度无法与行政处罚、刑事处罚相比，但是同样能够给独立董事的职业前程与个人声誉带来深远的负面影响，所以不可不引起重视。

另外，在针对独立董事提起的有关民事赔偿诉讼中、在针对独立董事的行政调查程序中、乃至在针对独立董事的刑事侦查程序中，相关独立董事是否违反了《股票上市规则》、《上市公司规范运作指引》等证券交易所自律监管规定，同样对认定其是否充分履行了忠实和勤勉义务、是否具有故意或过错，有着极为关键的作用，从而间接影响独立董事可能承担的民事赔偿责任和行政处罚责任及刑事责任。

五、结语

由于我国关于独立董事的法律制度尚不完善，独立董事所本应具有的独立性尚未完全确立。在实践中，确有大量独立董事因未尽勤勉或忠实义务而被问责，遭受行政处罚的情形，监管机构积极推动独立董事依法审慎履职的立场非常明确。但是，总体上独立董事这一群体目前对上市公司发挥的监督作用非常有限，难以避免外界屡有的“花瓶”之称。

从目前情形来看，因为监管机构对于独立董事履职的勤勉和谨慎程度预期并不是很高。在国务院《上市公司独立董事条例》等更严格更规范的法规出台之前，在中国的上市公司治理结构未发生革命性变化之前，只要独立董事本着谨慎、勤勉的态度，遵守《独立董事制度指导意见》、《上市公司规范运作指引》等文件规定的程序性要求，基本可以满足监管机构关于独立董事履职的要求，大面积的职业风险尚未出现。独立董事在目前仍不失为一种带有光环的名利双收的身份，仍然是一种社会地位的象征。

也正因为这一群体在完善公司治理中所发挥的实际作用尚属有限，本文在前面谈到的法律风险（尤其是民事赔偿和刑事追责层面的法律风险）很多都是立法层面已经确定、实践层面已经有真实案例、但更多体现于未来的法治大趋势。

相信今后随着我国法律关于上市公司治理结构的完善，独立董事将在监督上市公司遵守“游戏规则”方面发挥更大的作用。这是一个漫长的过程，在这个过程中必然会出现大量独立董事被问责的情形，而在这种态势之下，独立董事履行勤勉、忠实义务的压力和动力将越来越大，从而推动中国上市公司治理达到一个更高的水平。对于我国这样一个向完善市场经济逐步转型的国家，在任何一个具有现代法治意义的制度的完善之路上，均会伴随着大量的问责出现。就像企业家的成功伴随着企业家的“原罪”被问责一样，在独立董事制度的完善过程中，一批精英人士的清誉和职业前程难免沦为制度演进过程中献给正义女神的祭品。通过审视近年来证监会对独立董事做出的历次行政处罚，我们可以大体看出这一趋势。

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注释：

[1]出于文章篇幅限制，笔者不再列举有关法条内容，有兴趣的非法律专业背景读者可自行查阅有关法条。

[2]需要说明，在我国，“法律”或“法律法规”具有多层次的含义，在不同语境之下其含义是不同的。笔者在本文中，如无特别说明，使用“法律”或“法律法规”均笼统地指相关当事人应当遵守的全部规范性文件，包括全国人大及全国人大常委会颁布的法律、国务院颁布的行政法规、地方性法规、地方政府和部门规章等等，乃至包括证券交易所及行业协会发布的规范性指引，等等。一句话，在中华人民共和国领域内，当事人需要遵守的具有一定约束力的任何规范性文件，均在笔者所称的“法律”或“法律法规”范围之内。

[3]本文所说的独立董事，就是上市公司独立董事，因为毫无疑问法律对上市公司的公司治理要求最为严格，因为涉及对中小投资者及债权人等其他利益相关方的保护。目前人们所说的独立董事，仅仅指上市公司独立董事。在目前情况下，我们对非上市公司的独立董事，尚无需给予太多关注。

[4]笔者撰写以上三段内容时，参考了刘俊海《现代公司法（第二版）》第513页有关内容。

攀钢集团钒钛资源股份有限公司 关于开展融资租赁业务的独立董事意见

根据《公司法》、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》、《深圳证券交易所股票上市规则》等法律、法规和规范性文件以及本公司章程的规定，作为公司的独立董事，本着认真、负责的态度，对公司第六届董事会第十七次会议《关于开展融资租赁业务的议案》进行了审议，现基于独立判断立场，发表意见如下：开展融资租赁业务，符合国家相关法律法规的要求，有助于公司拓宽融资渠道、优化债务结构，有利于提高公司持续经营能力，符合上市公司和全体股东利益，不存在损害上市公司和中小股东利益的情形。鉴于此，我们同意公司开展融资租赁业务。（以下无正文）

（本页无正文，为《攀钢集团钒钛资源股份有限公司独立董事关于开 展融资租赁业务的独立意见之签字页。）

______________ ______________ 赵 沛 张国庆

______________ ______________ 杨渊德 吉 利

2015 年 8 月 7 日