国际投资的资本形式及其相关法律问题

第一篇：国际投资的资本形式及其相关法律问题

国际投资的资本形式及其相关法律问题

——我国允许进入的外国资本形式及其有关法律问题

国际投资的资本形式，是指一国投资者在另一国用来投资的各种资产表现的各种形态的总称。它主要是依照东道国的国内立法或双边国际投资协议或国际投资保护协定来确定。综合看来，各国国际投资的资本形式，不外乎可以分为下面几类：

货币或有价证券有形资产及其他各种物权动产和不动产所有权以 国际投资资本形式知识产权无形资产专有技术

国际投资法是一个由调整国际私人直接投资关系的有关国内法规范和国际法规范组成的，既包括资本输入国法制又包括资本输出国法制，既有实体法又有程序法的独立法律体系。这一体系如下图：

法外国投资法，合营企业资本输入国法制国内法律法规等外汇管理法，涉外税法资本输出国法制海外投资保险法等促进与保护双边投资条约 投资协定等国际投资法区域性多边投资条约东盟出尽和保护投资协定等建立多边投资国际法律法规世界性多变投资条约担保机构公约等章等联合国大会决议各国经济权利和义务宪

国际惯例佣金当地救济原则

在国际投资法律体系中，我选择了《国内法律法规》下《资本输入国法制》中的“国际投资的资本形式和相关法律问题”做了一个思考和总结。这里选择我过准许进入的外国资本形式及有关法律问题为例。

依照1990年4月4日修正的《中华人民共和国中外合资经营企业法》（以下简称《中外合资经营企业法》（一下简称《中外合资经营企业法》）、1988年9月20日《中外合年月资经营企业法实施条例》、1988年4月13日通过的《中外合月作经营企业法》、1986年4月12日通过的《中华人民共和国外资企业法》（以下简称《外资企业法》）和1990年10月28日发布的《外资企业法实施细则》以及中国和一些国家签订的双边投资保护协定等这一系列关于外商投资的法律、法规的规定，我国允许外国投资的资本形式主要有货币资本、实物资本、工业产权和专有技术以及其他财产权利等等。下面则结合其涉及到的法律问题分别对这几种资本形式进行分析和说明。

（一）货币资本

《中外合资经营企业法》和《中外合作经营企《中外合资经营企业法业法》中规定的“现金”出资形式显然是一种货币资本形式；《外资企业法》及其《实施细则》规定：外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，„„外国投资者可将从外资企业所得的利润在中国境内投资，经审批机关批准，也可以用其从中国境内举办的其它外商投资企业获得的人民币利润出资。其中，“可自由兑换的外币”和在中国赚得的人民币利润这两种出资形式都是货币资本形式。

吸引外国投资者的货币资本，是一种最为直接又比较理想的利用外资的方式待建立和完善社会

主义市场，尤其是对于一个亟待建立和完善社会主义市场经济体制但又缺乏资金的发展中国家来说，更显得迫切而必要。

外国投资者用货币投资，在我国主要会涉及到以下几个方面的法律问题：

1．投资者对出资的货币拥有所有权。1988年对外经济贸易部和国家工商行政管理局发布的《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》中规定：合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金，合营企业任何一方不得以合营企业名义取得的贷款以及合营者以外的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。这些要求对中外合作经营 企业的投资方同样有效。该规章就明确规定，合营各力 的出资必须是自己所有的现金，不得以贷款作为出资，也不得以他人的财产和权益作为出资或作为担保。《中外合作经营企业法》对中外合作者以自己的名义借款及其担保也明文规定：“中外合作者用作投资或者合作条件的借款及其担保，由各方自行解决。”

从上述法律规定看，作为外商则应自觉遵守中国的法律，不得以合营、合作企业的名义借款出资，也不得无理需求中方合资、合作者或地方政府为其出资提供担保。

2．开立外汇帐户。我国是实行外汇管制的国家，外国投资者以货币资本在中国境内从事投资活动则一般要求在中国境内指定的外汇银行开立外汇帐户。依照《外汇帐户管理暂行办法》第十一条的规定，外国投资者应在投资实体注册或者登记所在地外汇指定银行办理开户，需要在中国境内其它地区开立外汇帐户的，应当持注册或登记所在地外汇局的核准文件及有关资料向开户所在地外汇局申请，并按照规定办理开户手续。外国投资者确有需要在中国境外开户，在具备一定的条件或履行了申请批准手续后，也可以在中国境外开设账户。1983年国家外汇管理局发布的《对侨资企业、外资企业、中外合作经营企业外汇管理施行细则》规定，在中国从事合作开采海洋石油资源的外资企业，其独资承担的勘探资金和合作开发、合作生产的资金，准许存放在经中方同意的外国或者港澳地区开立外汇存款帐户，必须向国家外汇管理局或其分局申请批准，经批准在外国或者港澳地区开立外汇存款帐户者，须于每季终了后30天内向国家外汇管理局或其分局报告外汇存款帐户的收付情况。

3．出资验证与登记备案。外国投资者出资后，应当聘请中国的注册会计师验证，并由注册会计师事务所出具验资报告。中外合资经营企业、中外合作经营企业的投资者，由企业根据验资报告发给出资证明书。然后，再由其将企业发给的出资证明书报送原审批机关和工商行政管理机关备案，外资企业的外国投资者将验资报告报审批机关和工商行政管理机关备案。

（二）实物资本

从1994年起，外商以实物资本投资于我国的比重已逐年下降，其中外商作为投资进口的设备物品也开始减少，到1995年这一势头更加明显，从1996年开始，我国已取消投资进口设备免税的优惠政策。这说明我国对外商以实物投资开始有所选择，并力促其规范发展。实物资本涉及到的法律问题主要有以下几个方面：

1．投资者对出资的实物拥有所有权。依照《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》。合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有、并且是拥有处置权的实物。外国投资者得出具其对该实物拥有所有权和处置权的有效证明，并要求外国投资者提供的实物不得存在任何担保物权。

2．对实物出资有一定限制条件。不是外商想投资于中国的实物都能满足作为资本的条件，我国关于外商投资企业的有关法规对实物外国投资者用以投资的实物确实是适合出资的要求是：外国投资者用以投资的实物确实是适合中国需要的，并为外商投资企业必不可少；中国不能生产，或中国虽能生产但价格过高，或在技术性能或供应时间上不能保证需要的。

3．作价。外国投资者以实物投资时，必须作价，一来可以确定投资者的出资额，二来可以出资比例确定投资者可以分享到的收益。《中外合资经营企业法》及其《实施条例》、《外资企业法实

施细则》对实物投资的作价作了原则性的规定，设立中外合资企业和中外合作经营企业的，外国投资者作为投资的机器设备或其它物料的价格由合营或合作双方按照公平合理的原则协商确定，或聘请中外方当事人同意的第三方评定，作价不得高于同类机器设备或其它物料当时的国际市场正常价格；外国投资者在中国境内设立外资企业，其作为出资的机器设备等实物由外国投资者自己作价，但作价不得高于同类机器设备当时的国际市场价格。

4．鉴定。在外国投资者顺利报关进口，领取进口许可证、征收关税和由商检机构出具检验报告后，对于外商投资的实物进行价值和质量的鉴定则是一个关系到主权利益的关键问题。

近年来，一些不法外商以“合营”、“合作”为名，甚至与中方当事人串通合谋，大行欺诈之实，往往采用以旧充新，以次充好的手段将旧设备作为出资，严重地损害了中方当事人和中国国家、政府的利益。为此，国家商检局、财年月政部于1994年3月18日发布了《外商投资财产鉴定管理办法》，依此规定，外商投资财产鉴定的内容包括外商投资财产的品种、质量、数量、价值和损失鉴定。经申请人提出鉴定申请，鉴定机构依法鉴定后，出具鉴定证书。

5．验证与审批。外国投资者以实物投资，必须凭财产鉴定证书到中国的注册会计师事务所办理验证。实物出资，还得经国家的审批机关批准。举办中外合资经营企业和中外合作经营企业的，外国的投资者作为出资的机器设备或其他物料，应经中国一方当事人的企业主管部门审查同意，报审批机构批准。外国投资者在中国境内设立外资企业的，对作价出资的机器设备，应当列出详细的作价出资清单，包括名称、种类、数量、作价等，作为设立外资企业申请书的附件一并报送审批机关，如与实物的实际情况不符，审批机关有权要求外国投资者限期改正。

（三）工业产权与专有技术

工业产权和专有技术这两种形式都是技术资本的形式。从新兴工业国家，如新加坡、韩国经济的起飞的奇迹看，从日本工业发展的轨迹来看，它们的成功在很大程度上都是靠不断引进本国国民经济特别是工业发展所需要的先进技术并不断增加对引进的外国的先进技术的消化、吸收、改进和创造的能力。这对我国如何吸引技术资本，增强国民经济发展中的“科技”含量，不可谓不是一个重大启示。关于健全和完善技术资本引进的外资法律制度，解决在技术作为资本形式而进入国内的法律问题，也显得日益重要而紧迫。

1．投资者对所投技术无权利瑕疵。所谓无权利瑕疵，也就是说外国投资者必须拥有对其出资的技术的所有权和处置权。依我国外资立法，外国投资者为保证技术为自己所有，必须向我国审批机关提交其技术所有权证书的复制件和拥有处置权的有效证明，以及其有效状况的证明材料，并且，作为外国投资者投资的工业产权和专有技术之上不得设立任何担保物权。如果其中有一项存在瑕疵，外商便不能以其作为出资的资本。除此之外，外国投资者还须提交有关工业产权和专有技术的技术特性的资料和实用价值的资料。

2．必须符合一定的实质性条件。我国外资立法对关于外商投资的工业产权和专有技术有一些实质性要求：（1）确实是适合中国需要的，为外商投资企业所必需的；（2）能生产中国急需的新产品或出口适销产品的；（3）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；能显著节约原材料、燃料动力的；（4）设立外资企业的，作价金额不得超过注册资本的。我们认为，这些规定对我国引进技术作了限制性的约束和原则性的要求，这是完全必要的。

3．作价。相对说来，对工业产权和专有技术的作价显得更为复杂，专业性、政策性的要求更高。《中外合资经营企业法》及其《实施条例》、《外资企业法实施细则》对此作了原则性规定。设立合营企业的，外国合营者要与中国合营者按照平等互利的原则协商确定，或聘请合营各方同意的第三方评定；设立外资企业的，外国投资者将作价的根据和标准作为设立外资企业申请书的附件一并报送审批机关。具体而言，关于如何尽可能地对作为出资的工业产权和专有技术合理作价，在与国际直接投资相关的合资经营、合作经营、合作勘探和开发自然资源以及大型工程项目承包合同或与间接投资相关的补偿贸易合同中，合同当事人都尽可以详尽地对作价作出约定条款。

4．验资与审批。依照我国外资立法，外国投资者无论以何种资本形式出资，都应聘请中国的注册会计师验证，并由其出具验资报告。设立中外合资经营企业和中外合作经营企业的，外国出资者作为出资的工业产权或专有技术，应经中国一方当事人的企业主管部门审查同意，报审批机构批准。设立外资企业的外国投资者对作价出资的工业产权、专有技术，应当备有详细资料，作为设立外资企业申请书的附件一并报送审批机关。外国投资者作价出资的工业产权、专有技术实施后，审批机关有权进行检查，如与实际情况不符，审批机关有权要求外国投资者限期改正。

（四）其他财产权利

除上述三种常见的出资方式外，各资本输入国的国内立法和双边投资保护协定中还规定了其他一些出资方式，如动产或不动产的所有权、抵押权、留置权、质权、用益物权、经济请求权、经济特许权、版权、商誉、证券和场地使用权等。（中外合资经营企业法）把“其他财产权利”也列为外国合资者的一种出资方式但对“其他财产权利”包括哪些权利，并未直接提及。我们认为，这应结合我国与一些国家签订的关于保护和促进投资的双边协定中关于“投资”的含义来加以说明。它实际上指的是用于创造经济价值的金钱请求权或具有经济价值的行为请求权以及我国法律赋予外国投资者的特许权。

第二篇：公司减少资本的若干法律问题

内容提要：减少资本可以提高资金的使用效率，公司减资的类型和适用的场合各异。为保护债权人利益，公司减资应先弥补亏损和公积金的不足，减少的资本在弥补亏损、补足公积金后的剩余部分方可向股东返还，在对债务进行清偿或提供担保前禁止向股东返还资本；为保护股东利益，有限责任公司不等比例减资应经全体股东同意，股份有限公司减资应按股份回购的程序进行。

关键词：减资、债权人、股东、保护

公司减少资本根据其经济目的可分为实质上减少资本和形式上减少资本两种。前者是指法律上有减少资本，同时实质上有引起公司财产减少的后果，后者是指法律上虽有减少资本的形式，然而实质上未引起公司财产的减少。（1）这两种减资方式发生在不同的场合下。实质上减少资本发生于下列情况：由于公司经营规模、经营范围发生变化，使公司资本过剩，这时再维持过量的资本，势必造成公司资本的凝滞，不利于公司资本的使用效益，适当减少公司资本会使各方受益。形式上减少资本的场合是：公司经营不善造成严重亏损，致使公司资本与实有资产严重不符时，如果再维持实际虚无的资本，不仅于公司债权人利益无益，反而有害，股东也因公司亏损，得不到应有的回报，因此，为了使公司资本与资产基本相当，需要减资。（2）

上述观点是学术界比较有代表性的观点。但我认为并未涵盖减资的各种情况，依据公司减少注册资本的目的，可以将减资分为以下几种类型：

1、付还资本型减资；

2、弥补亏损型减资；

3、免缴出资型减资；

4、混合型减资。付还资本型减资是为了发还股东的部分出资或股款，主要适用于公司资金过剩的情况；弥补亏损型减资主要是为了达到弥补亏损或损失之目的，适用于公司经营亏损或遭受损失的情况（3）；免缴出资型减资可以免除股东欠缴的部分资本，在实行授权资本制或折衷授权资本制的公司制度中常用，我国实行法定资本制，公司设立登记时公司资本必须全部缴清，因此，此类型减资在通常情况下不适用于我国，但也并非绝对不能适用，实践中股东出资不实或出资不到位的现象还时有发生，可以比照适用该类型减资；混合型减资是指股东出资的付还和弥补亏损两种目的并存的减资方式，适用于公司资本规模过大又同时发生经营亏损的情况。为了进一步解释混合型减资，试举一例：假设公司注册资本为1000万元，经营发生亏损，亏损额200万元，则净资产为800万元，现股东会决定减资500万元，则减资后的注册资本为500万元。如果返还股东500万元注册资本的话（即采用返还资本型减资），公司的净资产将变为300万元；如果先弥补亏损然后再返还资本（即采用混合型减资），净资产是500万元，而公司只能返还股东300万元资本。

公司减少注册资本涉及两方面的法律问题，一是对债权人的保护问题，二是对公司股东权利的保护问题。公司资产是公司对外承担责任的基础（4），公司减资，一般会导致公司资产的减少，削弱公司承担责任的基础，因此，在法律上，公司减资首先要考虑的问题是必须保护债权人的利益。另外，由于公司减资涉及到股东权利的处分，必然引申出股东权利的保护问题。

一、关于债权人利益的保护几个问题

大陆法系国家一般实行较为严格的资本制度，在公司制度中贯彻“资本三原则”：资本不变原则、资本充实原则和资本维持原则，目的是为了保护债权人的利益。即使法律允许减资，也设置了一系列严格的程序和条件，包括减资的财务界限、股东会决议的方式、通知和公告程序、债务的处理或担保、注册登记程序以及向股东返还资本的条件等。

首先，关于公司向股东返还资本的财务界限。根据上文的论述，减资有向股东返还资本之别，不向股东返还资本的减资对债权人的利益没有损害，因此，除弥补亏损型减资外，其他类型的减资都不可避免地对债权人产生影响。从前文论述可以看出，无论公司盈亏，均可减少注册资本。如果减资的目的纯粹是为了弥补公司亏损或损失，则禁止向股东返还资本。比如，在德国股份公司法中，为了平衡跌价、弥补其它损失或者将款项划入资本储备金中而进行的减资，从削减资本中所得到的款项，不得用于对股东的支付款，也不得用于免除股东支付投资款的义务。（5）用减少的资本来弥补亏损实际是将资产负债表中所有者权益项下的实收资本、资本公积金、盈余公积金、未分配利润等科目进行调整，（6）所有者权益并没有减少，公司的资产在量上也没有减少。在混合型减资中设立向股东返还资本的财务界限是十分必要的，如果不设立这样的界限，即容许返还资本型减资，会导致减资后公司的净资产过少，甚至低于法定的最低资本限额，有违资本维持原则。比如某公司注册资本为100万元，公司累积亏损60万元，净资产为40万元，现股东决定减资50万元，假设采用返还资本型减资，则偿还债务后股东可以收回的资本是40万元，当公司向股东支付40万元后，公司净资产为零；假定采用混合型减资，但对弥补亏损的数额不做限制。股东用其中5万元来弥补亏损，偿还债务后股东可以收回的资本是35万元，那么当公司向股东支付35万元后，公司的实际净资产变为5万元，而实际公司登记的注册资本却是50万元。出现公司注册资本与净资产相差悬殊的问题在于法律没有对在何种财务状况下可以向股东返还资本做出规定，或者换句话说，法律对公司减资时向股东返还资本没有设定一个财务上的前提条件。从上例分析可以看出，减资后公司资本的信用大打折扣，在减资前成立的债权虽然可以得到有效的清偿（假定所有债权人都得到有效的通知），但在减资后成立的债权却未必能得到有效清偿。

公司在亏损的情况下减资可否向股东返还资本，学术界多持否定的观点。我认为，如果公司减资时仅有少量的亏损但同时净资产又很庞大，禁止向股东返还资本与减资提高资金使用效率的功能背道而驰，不符合减资制度的立法本意。日本商法典及日本有限公司法规定，减少资本时，下列各项规定金额的合计额，不得超过应当减少的资本额：

1、向股东进行返还的情形，应当返还的金额；

2、进行股份消除的情形，应当消除的股份的种类及数量、消除方法及应当消除的金额；

3、弥补亏损的情形，应当弥补的金额。（7）可见，在日本法中，公司用减少的资本弥补亏损与向股东返还资本两者之间并不矛盾。我认为，在公司亏损的场合下减资不应一概禁止向股东返还资本，而是应适当地进行限制，比如：减少的资本在弥补亏损及补足公积金后方可向股东支付，在股东出资不到位的情况下，只有减少的资本在弥补亏损后方可免除股东的缴付剩余出资的义务。只有在下列情况下的减资方可禁止向股东返还资本，同时不能免除股东缴付剩余出资的义务：

1、为使注册资本与净资产保持一致而进行的减资，此种情形实际是将减少的资本全部用于弥补亏损；

2、为弥补公积金、储备金的不足而进行的减资，这相当于将减少的资本用于公积金或储备金的缺额。比如在上例中，为了使注册资本与净资产保持一致，应当减资60万元，并以此数额全部弥补亏损，对股东不返还资本，则减资后，注册资本为40万元，净资产也为40万元；再进一步，假定将公积金或储备金（假定公积金、储备金为10万元）也一并弥补，则需减少的资本为70万元，其中60万元用于弥补亏损，那么减资后注册资金为30万元，公积金为10万元，净资产为40万元。

其次，关于公司向股东返还资本的时间界限。公司在清偿债务或对债权人提供有效的担保之前，必须禁止向股东支付资本。德国股份公司法规定，在削减基本资本的基础之上给股东的支付款，只有在登记公告发布之日起六个月后，并且已经给及时申报的债权人提供了补偿或保证金之后，才能进行。同样，免除股东支付投资款的义务，不得在上述提到的时刻之前生效，也不得在给已经及时申报的债权人提供补偿或保证金之前生效。（8）欧盟公司法指令第2号规定，在减少公司实际认购资本的情形下，至少在公司减资决议公告之日前产生请求权的债权人，至少有权就其在决议公告之日尚未届满履行期限的债权获得担保。除非债权人已获清偿、或者法院对其申请不予支持，成员国法律至少还应当规定，公司的减资行为应当归于无效，或者公司不得向股东分配任何股利。（9）这是债权对公司资产的请求优先于股权的必然结果。如果股东在公司清偿债务或对债务提供担保之前接受返还，无论股东是否知情，均属无效法律行为，公司可以不当得利请求返还。如果因公司在此之前向股东返还资本而导致公司不能清偿债务，债权人可以向接受返还的股东行使代位权。

关于减资的程序，各国公司法普遍规定了通知和公告程序。债权人可在限定的时间内表达对减资的意见，如果债权人不同意减资，则公司应对提出异议的债权人清偿或对其提供担保。但这样的程序并不能避免债权人与公司之间因减资问题而发生争议。减资的争议可能由于以下问题而产生：一是未得到表达意见的通知且未知悉减资公告内容的债权人，在申报期过后知悉减资决议的或减资决议登记后知悉减资决议的；二是表达反对意见的债权人意见未被接受且未受清偿或未被提供担保；三是有权提出异议的债权人其债权尚未到期或债权于减资决议公告之后成立。第一个问题涉及公告的方式和公告后办理减资登记的时间，对此有两种做法，日本法对公告的方式作出限制，要求必须在政府公告上刊登；德国法对公告后的登记时间作出限制，按德国有限责任公司法的规定，自第三次在公开报纸上向债权人发出催告之日起一年内，不得向商业登记所申请登记减资决议。在申报期过后减资决议登记前要求清偿债务或要求提供债务担保的债权人，公司对其债务必须予以清偿或提供担保，减资公告载明的期限不具有法律约束力，因为这只是公司单方面的意思表示，如果赋予其效力，则公司即可凭单方面的决定使债权人的债权处于不利地位。债权人在减资决议经过合法程序登记后知悉减资决议内容的，不再享有对减资前的公司资本的请求权，不得要求股东返还资本，这是因为减资对公司债权人的保护程序必须有时间界限，否则必然使社会的财产秩序处于不稳定状态，况且公告及登记行为本身是一种公示行为，除非公告及登记行为有违反法律规定的情形，否则推定通知全体债权人。要求清偿债务的债权人既包括债权已届清偿期的债权人，也包括债权尚未到期的债权人，未到期债权人有权要求清偿债务的权利依据是：公司资本具有公信力，债权人是基于原有资本的信用与债务人进行交易的，如果公司有权对该类债务不予清偿，则公司可轻松地利用减资来逃避债务，至于债权是否到期的时间界限则以减资决议的登记为宜。在减资决议公告后产生而在减资决议登记后到期的债权人不得要求公司提前偿还债务或要求公司提供担保，这是由减资决议公告所具有的推定通知的效力所决定的。

债权人与公司之间因债务的清偿或担保问题发生争议的，从债权先于股权优先受偿的原则出发，公司应当停止减资，先处理争议。当债权人与公司之间不能就减资问题达成一致时，有两种处理模式：第一种以法国为代表，法国商事公司法第63条规定，债权人可在法令规定的期限内，对减少资本提出异议。法院可裁定驳回异议，或责令偿还债务，或者，如公司提供担保，且所提供的担保被认定足够时，责令设定担保，在提出异议期间，不得开始减少资本的活动，法国商事公司法第216条也有类似的规定；（10）第二种以日本为代表，日本法上有减资无效之诉，不同意减少资本的债权人可以提起该诉讼。（11）关于减资争议的处理，法国法采取的是事前防范机制，日本法则是事后补救，显然，就保护债权人而言，法国模式更佳。债权人要求公司清偿债务或要求提供担保的权利于弥补亏损型减资是一个例外，因弥补亏损型减资并未有公司资产的现实减少，但要求公司在公告中应明确减资的类型和目的。

二、关于股东利益保护的几个问题

减资按股东减少的出资比例是否相同，有等比例减资和不等比例减资两种类型。等比例减资是指公司减资后各股东的出资或股份比例保持不变的减资方式，比如公司原注册资本为100万元，甲、乙、丙三股东出资额分别为50万元、30万元、20万元，相应的出资比例为50、30、20，现资本减少至50万元，按同比例减资，则减资后股东的出资额分别为25万元、15万元、10万元。同比例减资后，各股东的股权仍然存在。不同比例减资是指减资后，各股东的出资或股份比例发生变化的减资方式，包括全部股东都减少出资仅个别股东多减或少减出资，或者只有部分股东减少出资甚至出资额减为零而其他股东出资额不变的情形。按不等比例减资，可能出现个别股东的股权消灭的情况。假定在上例中采不等比例减资，股东甲减资30万元，股东丙减资20万元，股东乙不减资，则减资后，股东丙不再是公司股东，甲、乙出资比例分别为40和60.在公司盈利时，股东都希望自己的股份多一些，因此在减资时希望自己的股份少减一些，以此获得尽可能多的利润，而在公司亏损的场合，每个股东都希望自己的股份多减一些，这样公司退回的资本也就多一些，从而减小投资亏损；同时，由于股东的表决权是按照出资或股份的比例行使，不等比例减资直接影响到股东表决权的比例，有些股东处于控制公司表决权的目的，希望其他股东多减一些出资。因此，减资的比例是否相同直接关系到股东的切身利益。有学者认为，为保护弱小股东的利益，各股东减资比例应该一致，不论股东大小，其股份比例都应按同一比例减少；减资的结果应该平等，即减资不应影响到公司的股本结构，每个股东在公司总股本中所占比重不应发生变化。（12）这种观点没有看到公司在赢利和亏损情况下股东减资的意愿有所不同，在公司经营亏损的情况下，个别股东愿意多减出资或股份甚至退出公司并且其他股东也同意；或者，在公司赢利的情况下，个别股东愿意退出公司或少减出资且其他股东同意，如果仍坚持等比例减资其实是对股东处分权的妨害，也是对股东意思自治原则的违反。公司是依据章程设立的，章程则是股东因合意而达成的契约。经全体股东协商一致而导致股权比例发生变化正是股东意思自治原则的体现。尽管股份有限公司的章程不记载除发起人以外的股东名称及持股比例，但全体股东合意而为的行为仍是意思自治的体现，只不过因股东人数众多，股份有限公司全体股东达成一致的可能性很小，特别在上市股份有限公司，但在股东人数较少的非上市股份有限公司，股东达成一致的可能性是存在的。

公司减资时不得损害股东的平等权。明确规定减资不得违反股东平等原则的有法国商事公司法。法国商事公司法第62条规定了有限责任公司减资的原则：减少资本，股东大会可按修改章程所要求的条件审议批准，在任何情况下，减少资本不得侵犯股东平等原则。该法第215条规定了股份有限公司减资应遵循的原则：减少资本由特别股东大会批准或作出决定，特别股东大会可授予董事会或经理室以完成减少资本的一切权利，在任何情况下，减少资本不得损害股东的平等地位。（13）日本商法典第375条第2款规定，向股东进行返还的金额，按各股东持有的股份数量进行，但就公司持有的自己股份，不得进行同项的返还。日本有限公司法第58条也有同样的规定。（14）日本法的上述规定实际上是从接受返还的角度体现了股东的平等权。

按出资比例或股份比例行使权利是股东平等权的基本表现，股权是按份额行使的财产权，任何未经股东同意而改变股权比例的行为都是对股东财产权的侵害。股东平等权反映在减资中，要求每一股出资应减少的数额相等；在返还资本的场合，每一股出资应返回的资本相同，在免除缴付出资义务的场合，每一股应免除的出资额也相等。在不等比例减资时，不同的股东所持每一股份之间减少的出资或免除的出资义务是不相等的。这里仍以前述不等比例减资的例子来加以说明，假设每1万元为一份出资，那么股东丙拥有20份出资，每份出资减少的数额是1万元，甲拥有50份出资，每份出资减少的数额是0.6万元，乙每份出资减少的数额是零。不等比例减资涉及股东权利的处分，应符合自愿的原则，除非股东自愿放弃其部分或全部股权，否则股东大会不得做出要求股东超过其股权比例多减或少减资本的决议。关于减资决议的方式，各国公司法普遍规定有限责任公司应经股东大会特别决议通过，股份有限公司则由股东大会特别决议或普通决议通过。特别决议一般要求代表三分之二以上或四分之三以上表决权的股东通过，但不能认为股东大会满足这种表决权比例的决议一定是合法的，合法与否还应从是否侵害股东利益的角度进行考察。资本多数决原则决不允许滥用，更不允许以此损害小股东的利益。如果是等比例的减资，因股东所持股权比例没有发生变化，不能认为是侵害股东利益，但如果是不等比例减资，有限责任公司应当由全体股东同意，表决时弃权的或没有参加股东会议的股东不能视为同意，股份有限公司应按股份回购的相关程序进行，给予全体股东以平等的被收购机会。

三、公司减少资本与股份回购

股份回购是指公司通过一定的途径购回已发行在外股份的行为。尽管股东在公司成立后不能撤回投资是公司制度的一项基本要求，但为调节资本构造、安定股市行情、防卫敌对性企业收购等目的，各国无不根据本国具体情况，在一定条件下容许公司回购自己股份。（15）公司回购自己的股份会导致公司资产的减少。如果公司使用资本回购自己的股份，则与减资无异，如果公司动用未分配利润或公积金回购自己的股份，虽然资产负债表上的资产总额和净资产额等量减少，但资本额没有变化，与减资有根本区别。公司回购股份和减少资本都面临保护债权人和股东平等权的问题。公司减资在股份有限公司可采取股份回购的方式为之，在此情形下，股份回购是实现减资的一种手段。

公司股份回购与减少资本毕竟是两种不同的制度，两者在制度价值、适用范围等方面有较大差异。二者的区别在于：

1、适用的对象不同，股份回购只适用于股份有限公司，而减资既适用于股份有限公司，也适用于有限责任公司；

2、目的不同，公司股份回购一般是为了稳定股价、实现员工持股、买进反对股东的股份、防止敌意收购等特定事由，而减资则是为了提高资金的使用效率或使资产与资本基本相符，因此在股份回购时股东必定取得公司资金，而在减资时，股东却未必取得公司资金；

3、数量上的限制不同，大陆法系对公司回购股份的数量有限制，一般不得超过已发行股份的百分之十，而对公司减少的资本数额，一般只要求减少后的资本达到最低注册资本即可；

4、资金来源不同，为不损害资本维持原则，保障公司债权人权益，各国对公司买回自己股份的资金来源，均设有限制，基本上都将公司取得自己股份之资金来源，限制在可分配盈余，而减资的资金则来源于公司资本；

5、保护股东平等权的方法不同，公司经股东大会许可取得自己股份，及让与自己股份时，各国均大致规定应于不违反股东平等原则之下为之。如上市股票，应在证券交易所进行；非上市股票，公司对所有的股东提出收买的意思，而以一定比率收买时，也应符合股东平等原则，而对于减资如何保护股东平等权，则多数都没有规定。

四、对我国公司减资制度的评析

我国的公司减资制度见于《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》，另外，国家工商行政管理局颁布的《企业法人登记管理条例施行细则》（以下简称《实行细则》）、《公司注册资本登记管理暂行规定》，也有相关的规定。其中，《公司登记管理条例》适用于内资企业，外商投资企业如果采用公司制，则其减资应适用《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》的规定。这些法律、法规和规章对减资的程序做了原则规定，侧重点在于保护债权人利益，对股东权益特别是小股东的权益保护问题没有涉及，即使对于债权人的保护问题，也有待于进一步完善。

第一，应明确减资的类型和适用的场合。对在亏损情况下减资的，应明确减少的资本必须首先用于弥补亏损和补足公积金，剩余的部分方可向股东返还。同时禁止在偿还债务之前向股东支付资本。《实行细则》第三十九条规定，企业法人实有资金比原注册资金数额增加或者减少超过20时，应持资金信用证明或者验资证明，向原登记主管机关申请变更登记。本条规定的目的是使企业法人的净资产与注册资本基本保持一致，不能认为是对公司弥补亏损型减资适用场合的规定。

第二，对公告的方式进行适当限制，以使债权人得到适当的通知。通知债权人是便于债权人及时行使权利，避免公司借减资逃避债务。对已知的债权人应直接通知，对未知的债权人应公告通知。为便于债权人获知公司决定减资的股东（大）会决议，公告的方式应统一。

第三，设立减资争议的处理程序。如果债权人与公司间就减资问题发生争议，公司应中止减资程序，待争议处理完毕后继续进行。减资争议的处理机关，应当是法院。

第四，应明确有限责任公司不等比例减资应由股东全体同意。《国家工商行政管理总局关于公司减少注册资本办理变更登记有关问题的答复》（工商企字2003第12号）规定，经股东会作出决议，公司部分股东减少其出资的，公司申请减少注册资本，登记机关应予以办理变更登记。这一意见实际肯定了公司可以不等比例减资，但未说明是否应经全体股东同意，为保护股东利益起见，应理解为全体股东同意。

主要参考文献

（1）张龙文：《股份有限公司法实务研究》，台湾汉林出版社1976年版，第224页。

（2）徐燕：《公司法原理》，法律出版社1997年版，第341页。

（3）除弥补亏损外，公司减资还可用于弥补公积金或储备金的不足。参见《德国股份公司法》第230条、第231条。

（4）传统公司法理论认为，公司资本是公司承担债务的基础，这是不正确的，公司资产来源于股东和债权人，公司是以其全部资产包括负债资产来承担责任的。参见赵旭东，《从资本信用到资产信用》，载于《法学研究》2003年第5期。在本文中，资本的信用与资产的信用涵义是一致的。

（5）参见《德国股份公司法》第229条、第230条。

（6）所有者权益即净资产，是实收资本、公积金、未分配利润之和。

（7）吴建斌主编《日本公司法规范》第190页、第301页，法律出版社2003年6月版。

（8）参见《德国股份公司法》第225条。

（9）刘俊海译《欧盟公司法指令全译》，法律出版社2000年5月版，第30页。

（10）金邦贵译《法国商法典》第112页、113页、第178页、第179页，中国法制出版社2000年11月版。

（11）吴建斌前引书第191、第302页。

（12）高旭军：《论我国公司立法中的减资问题》，载《南开学报》1992年第4期，转引自高尔森选编《南开国际经济法论文集》，天津人民出版社1994年版。

（13）金邦贵前引书第112页、第178页。

（14）吴建斌前引书，第190页、第302页。

（15）柯菊：《禁止公司取得自己股份缓和论之研究》，《台大法学论丛》第24卷第2期。转引自马俊驹、林晓镍《我国股份回购的现实意义与立法完善》，载《法学》2000年第11期。

第三篇：公司资本与投资情况

南京万顺食品运输有限责任公司资本与投资情况

一．出资

备注：

1.以办公住所、办公用品和设备出资的股东xxx、xxx和xxx，在公司成立前应一次性足额缴纳出资；

2.以货币出资的股东xxx和xxx，在公司成立前应缴纳其认缴出资的20%，其余部分自公司成立之日起每季度缴纳其认缴出资的20%，有特殊情况可以向股东会申请延迟，但要在两年内缴足；

3.对作为出资的非货币财产要进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

二．出资证明书样本

三．公司资本的增加与减少

（一）增资

程序：

公司增资应当董事会制定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

增资方式：

1．外部增资，此方式要慎重采用；

2．内部增资：一般采用同比增资，按股东原实际出资比例相应增加各股东的出资，但是，获赠公司股份的董事长所持的股份增资后所占比例不得超过5%。如果，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的，可采取不同比出资。

3．分配性增资：公司在用当年税后利润弥补完亏损，并再提取10%纳入法定公积金（若公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取），5% 列入公司法定公益金后，还有盈余的，股东按照实缴的出资比例分取股息、红利。

（二）减资

适用情形：

1.公司资本的实际需求量小于公司的注册资本总额，为提高资金利用效率而减少公司资本。

2.公司严重亏损时，公司的注册资本数额与公司实有资产严重不符，或者公司派生分立情形下，原公司主体地位不变，但公司资产减少，将公司注册资本减少以与实际资产相符。

程序：

1.由董事会通过决议，制定公司减少资本方案。

2.编制资产负债表及财产清单。公司在减资前，首先应清理资产，明确公司的资产、负债和股东权益的现状，为制定减资方案提供依据。

3.召开股东会，对减资方案进行审议并表决。减少资本决议须由代表公司2/3以上表决权的股东通过。

4.通知及公告债权人。公司自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

5.处理公司债务。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。如果对于债权人在法定期限内提出的要求，公司不予满足的，则不得进行减资。

6.办理变更登记及公告。公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决定做出之日起45日内申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。

7.公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

四．公司转投资的限制

限制：

公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资的债务承担连带责任的出资人。

公司要向其他企业投资或为他人提供担保，由经过董事会和股东会决议；

公司对投资或者担保的总额不得超过25万，对单项投资或者担保的数额不得超过5万，董事会和股东会的决议不得超过其规定的限额。

程序：

1.公司要对投资对象进行全面调查，摸清发展潜力及未来前景；对担保对象也要进行全面细致的调查，摸清信用状况及还债能力；

2.董事会以2/3多数通过决议后，提交详细的调查报告及风险评估报告给股东会；

3.股东会以2/3的多数通过后，决议生效。

第四篇：国有企业对外投资法律问题

国有企业对外投资法律问题

河南文丰律师事务所王登巍

一、国有企业的范围

语境不同范围不同，但在国资监管层面尤其资产处置和产权转让层面包括了：国有独资（法定性），国有全资（包括全民所有制），国有控股。法律管制不同。

二、国有企业对外投资行为管制的123

1、保值增值是底限：任期责任审计，国有资本保值增值结果确认。

2、程序和实体双重审查：

3、合法合规合理三个评价标准：公有性（国有和集体）与公共性（资本市场）。

（1）违背法律文件是违法甚至涉嫌犯罪，违背规范性文件、政策性文件是违规（2）业务主管部门（与国资监管的并行）报批报备的违反；目标公司的增资或股权收购价格确定（净资产而非PE法）（3）单方股东提供借款（某城中村改造项目）；非对称增资的净资产确定（审计还是评估，某医药项目）。对合理性的违反可能也是涉嫌犯罪的线索（某光电公司增资项目），或者构成资本市场的实质性障碍（如党的纪律文件）。

三、国有企业对外投资的路径和形式

1、股权投资

并购：收购股权，吸收合并，换股；评估，交易行为；尽调，涉税（先分红 后交易）。

增资：溢价功能、利益封闭功能；评估，非交易；不涉税但尽调；等比例、非等比例。【某合资项目的增资、收购、关联交易路径的简化】

新设：非交易，无实物不评估。债权债务的屏蔽。【某仓储项目，合作开发变实物出资】【某两路一桥项目，新设项目公司实现轻资产】

股权出资的价值：

资本的再资本化（用股权出资是报表直接放大，不同于对股权增资的收益间接放大）；节约现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公司，母子、兄弟公司之间再重组，以及非关联企业的任意关联化，某保税项目】；产权交易变非货币投资【从交易中心到工商局，平顶山某国有企业的资产保全】；可用于投资前的内部重组【某石化项目】；税收利益（一般是5年分摊，国有企业为了上市重组免税）。

2、债权投资：借款，委贷，名股实债【回购的问题：单方减资】。

3、其他投资：基金份额【LP】，金融产品。

四、国有企业对外投资的程序管控

1、内部程序

公司法下一般程序：董事会，股东会。公司控制权的问题。

三重一大特殊程序：2010年，中共中央办公厅、国务院办公厅颁布《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》，“重大事项决策、重要干部任免、重要项目安排、大额资金的使用，必须经集体讨论做出决定”。

2、外部程序

国资监管程序：报批、报备（事前、事后）、核准。批准主体包括国资监管机构和人民政府。行业监管程序：按权限。

其他一般性企业监管程序：发改委、商务、外汇„„

3、准外部程序

集团管控程序。委派董监高的履职管控【事先报告，事后报备】。

4、法律程序与国资监管程序的关系：【某一级开发项目的控制权之争】国有及国有控股均应属于国资监管的范畴，特别法与普通法的关系，如国有资产处置程序、三重一大程序、经济责任审计、对外再投资的管控等。如国有独资和控股的未经批准董事长不得担任总经理，重要的国有控股重大事项报经人民政府批准，国有控股企业改为非国有控股公司的属于改制等。

国有控股企业中提出（委派人员）、推荐（董事长、副董事长、监事会主席）、建议（总经理、副总经理、总会计师人选）的区别，董监高的五年（造成国资重大损失被免职的）及终身禁入（特别重大损失或贪腐犯罪、破坏社会主义市场经济秩序被判刑的）制度。

5、投资效力与违规投资的关系：法律和行政法规中的强行性效力性规范才导致无效，否则民商事行为有效，但不影响追究国资监管责任甚至是刑事犯罪的责任，但投资行为本身是犯罪的除外。【某集团的房地产合作项目，代持股权、连环交易】

五、国有企业对外投资流程及风险管控

除了国家的一般性规定外，更多的是要遵循河南省的特别性规定：

作废：《河南省省属企业重大投资事项备案程序（试行）》豫国资文【2005】162号；2011年1月，省国资委《关于进一步加强省管企业投资管理工作的通知》。

1、《河南省省管企业投资监督管理暂行办法》 2、2015年3月5日，省国资委《关于加强企业国有产权管理有关事项的通知》； 3、2015年3月10日，省国资委《关于完善省管企业股权类投资项目备案程序及有关问题的通知》。

（一）投资原则

严格执行企业投资管理制度和决策程序（报国资委备案）；三级及以下子企业不得进行产权收购和股权投资，确需投资的须报省国资委同意。

禁止投资范围：与信誉不佳、资产质量差或明显缺乏投资能力的企业合资合作，向产权不清、存在重大或有负债风险的企业投资，向本企业及子企业董监高及其近亲属所有或实际控制的企业投资或合资，向资不抵债、扭亏无望的子企业增资或注资、注股（经国资委批准除外）。

限制或控制投资范围：非金融类企业审慎对证券、信托、保险、期货、基金等金融产品及衍生品；控制非主业、非生产经营性和计划外投资。

（二）立项

1、可研：3000万元以上固定资产项目，委托资质工程设计咨询单位编制。重大和境外项目应招标选定可研编制单位。

2、投资分析：产权收购和股权投资项目编制投资分析报告，产权收购还应有尽职调查报告（内外均可）。

2、论证：3000万元以上投资项目应进行专家论证。

3、法律意见书：产权收购、合资合作、境外投资项目，必须有法律意见书（内外均可）。

4、决策：董事会决议，监事会列席。（三重一大）

（三）评估：

范围：涉及企业产权变动，涉及非国有的交易，涉及非货币资产。

《企业国有资产法》：国有全资及国有控股企业合并、分立、改制、转让重大财产、以非货币财产对外投资，清算或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当评估的。《国有资产评估管理办法》（国务院令）：

第三条 国有资产占有单位（以下简称占有单位）有下列情形之一的，应当进行资产评估：

（一）资产拍卖、转让；

（二）企业兼并、出售、联营、股份经营；

（三）与外国公司、企业和其他经济组织或者个人开办中外合资经营企业或者中外合作经营企业；

（四）企业清算；

（五）依照国家有关规定需要进行资产评估的其他情形。国务院国资委《企业国有资产评估管理暂行办法》（2005）12号令： 第六条 企业有下列行为之一的，应当对相关资产进行评估：

（一）整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；

（二）以非货币资产对外投资；

（三）合并、分立、破产、解散；

（四）非上市公司国有股东股权比例变动；

（五）产权转让；

（六）资产转让、置换；

（七）整体资产或者部分资产租赁给非国有单位；

（八）以非货币资产偿还债务；

（九）资产涉讼；

（十）收购非国有单位的资产；

（十一）接受非国有单位以非货币资产出资；

（十二）接受非国有单位以非货币资产抵债；

（十三）法律、行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。

第七条 企业有下列行为之一的，可以不对相关国有资产进行评估：

（一）经各级人民政府或其国有资产监督管理机构批准，对企业整体或者部分资产实施无偿划转；

（二）国有独资企业与其下属独资企业（事业单位）之间或其下属独资企业（事业单位）之间的合并、资产（产权）置换和无偿划转。第八条 企业发生第六条所列行为的，应当由其产权持有单位委托具有相应资质的资产评估机构进行评估。

（四）评估的核准和备案

1、政府批的是核准，其他属于备案。

第四条 企业国有资产评估项目实行核准制和备案制。

经各级人民政府批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，分别由其国有资产监督管理机构负责核准。

经国务院国有资产监督管理机构批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，由国务院国有资产监督管理机构负责备案；经国务院国有资产监督管理机构所出资企业（以下简称中央企业）及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，由中央企业负责备案。地方国有资产监督管理机构及其所出资企业的资产评估项目备案管理工作的职责分工，由地方国有资产监督管理机构根据各地实际情况自行规定。

2、核准两环节：评估前报告，评估后核准。

第十二条 凡需经核准的资产评估项目，企业在资产评估前应当向国有资产监督管理机构报告下列有关事项：

（一）相关经济行为批准情况；

（二）评估基准日的选择情况；

（三）资产评估范围的确定情况；

（四）选择资产评估机构的条件、范围、程序及拟选定机构的资质、专业特长情况；

（五）资产评估的时间进度安排情况。

第十四条 资产评估项目的核准按照下列程序进行：

（一）企业收到资产评估机构出具的评估报告后应当逐级上报初审，经初审同意后，自评估基准日起8个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请；

（二）国有资产监督管理机构收到核准申请后，对符合核准要求的，及时组织有关专家审核，在20个工作日内完成对评估报告的核准；对不符合核准要求的，予以退回。

3、备案只是事后：

第十七条 资产评估项目的备案按照下列程序进行：

（一）企业收到资产评估机构出具的评估报告后，将备案材料逐级报送给国有资产监督管理机构或其所出资企业，自评估基准日起9个月内提出备案申请；

（二）国有资产监督管理机构或者所出资企业收到备案材料后，对材料齐全的，在20个工作日内办理备案手续，必要时可组织有关专家参与备案评审。

河南的规定（2015-19号文）：国资委批准的事项，国资委备案；一级企业及其子企业批准的事项，由一级企业备案。

4、核准和备案的效力：第二十条

国有资产监督管理机构下达的资产评估项目核准文件和经国有资产监督管理机构或所出资企业备案的资产评估项目备案表是企业办理产权登记、股权设置和产权转让等相关手续的必备文件。第二十一条 经核准或备案的资产评估结果使用有效期为自评估基准日起1年【交易环节设计和期限的把握】。第二十二条 企业进行与资产评估相应的经济行为时，应当以经核准或备案的资产评估结果为作价参考依据；当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得原经济行为批准机构同意后方可继续交易。【立法本意的交易公允，作为相对方时超出评估结果时也应当经过批准】

5、河南省的公示要求

《河南省省属企业国有资产评估行为规范》，将评估结果主要内容包括评估前后的资产、负债、净资产价值等公示不少于10天。

6、特殊估价方法的操作障碍：PE法，流量法等。

（五）项目的备案

范围（2015-21号文）：对外产权收购，参与其他企业的增资扩股；与其他企业合资合作。一次备案改为两次备案：资产评估备案和项目备案。流程：

1、投资项目请示；

2、批准后出具启动前期工作的意见；

3、前期工作：投资分析报告，尽职调查及报告；审计和资产评估（结果备案）；拟订协议文本草案；拟定交易价格；法律意见（内部法务外部律所均可）；专家论证意见（外部专家三分之二以上，不含关联方）；董事会决策（重大项目不得传签代替现场董事会，否则应决议中说明理由）；

4、项目备案，出具备案意见后方可进行实质性投资或签署有约束力文件。备案除外：省管企业为优化资源配置进行的内部收购，决策后实施。

事前备案：不涉及资产评估的股权类投资项目；省管企业1亿元以上或超过上年净资产10%以上的固定资产类投资；事前报国资委备案。

备案后还需批准：境外投资项目备案后报省政府同意后实施。

（六）投资计划备案

未列入计划的投资项目投资项目，无论何种项目均需要备案。

（七）中间报告及后评价备案、报告

六、关于私募基金

1、什么是基金

私募基金，私募股权投资基金

“在中华人民共和国和境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金”，投资于非上市公司的股权（或上市公司定向增发的）则为私募股权投资基金。

2、为什么设立基金

各方资源的对接需要、利益分配特殊性需要（如公司制的局限、外商投资合伙的便利）；投资规划的需要：投资主体规划（谁可以做主体、哪一级管控）、投资分类（产业分类、控股与参股分类）规划；投资平台规划。

国有属性的改变：募资通道；国有退出的简易性：退伙不是产权转让。

3、设立什么基金：种类及分类价值

（1）法定分类：私募证券基金（公开交易市场），私募股权基金（非公开交易市场），特定商品的私募基金（红酒、艺术品等），创业投资基金。监管定位和监管程度不同。（2）业务分类：

业务方向：产业基金，并购基金，引导基金，创投基金，双创基金等，【光大新产业基金、郑州市产业引导基金】

业务阶段：天使，种子，初创，发展，PRE-IPO。

（3）组织形态分类：公司制（局限性），有限合伙制（不是法人），契约制（信托、资管计划等，不是企业）。

身份不同，权利属性（政治权利、经济权利）不同，控制力不同，杠杆程度不同。

3、有限合伙PE的1：99意味着什么

（1）有才人找有财人：能找到钱（区别于一般经营主体），不仅仅有钱（募、投、管、退，区别于金融机构）。

（2）杠杆功能：募是起点，没有募资的基金不是真基金。（3）资本放大功能：管是核心，管不好钱的基金不是好基金

4、国有单位做不做GP（1）谁不能做GP：

《合伙企业法》第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”

（2）GP无限责任的“伪”命题

（3）做GP的股东：2+20%的分享，短期利益和长期利益的共享，现金流与浮盈的共荣。【某市的某基金，某投资平台的双创基金，个人建议的架构】

5、私募的合法合规性：对象特定化是根本是第一圈，对象的合格 化是限制是第二圈，手段的封闭性是表现。

第五篇：公司资本性支出投资管理办法

第一章 总则

第一条 为加强公司资本性支出投资的科学决策，充分发挥投资的作用，提高其效益和效率，保证投资管理的准确性、严肃性和可控性，根据国家法律法规和中国南车股份有限公司投资规定，特制定本办法。

第二条 投资工作必须符合国家有关法律、法规和政策的要求，坚持审批和实施流程，符合公司发展战略和产品结构调整目标，以提高公司核心竞争力，增强企业发展后劲和提高经济效益为目的。

第三条 投资有效文件

1、公司资本性支出计划；

2、经批准下达的规划通知书。

第四条 本办法所指投资管理，是指资本性支出计划范畴内投资项目的申报、评审、立项报批、计划下达与实施过程跟踪、费用控制、竣工验收、投资效果评价、制造资源的调拨和报废等。

第五条 本办法适用于公司所属各中心、事业部、职能平台、党群部门的资本性支出项目投资。