第一篇：公司上市过程中律师能提供怎样的法律服务
公司上市过程中律师能提供怎样的法律服务
文章来源： 作者：陈俊锋律师 发布时间：2008-10-22
公司在改制、辅导、发行和上市的全过程中都需要律师。在这个过程中，律师的主要作用是从法律上阐述并披露公司改制、运作及其股票的发行和上市等方面的合法性,以降低投资者的风险。公司在上市以后,增发股份、配股和发行可转换公司债券等业务, 仍然需要律师提供法律服务。
律师在整个执业过程中要遵守律师行业公认的业务标准、道德规范并勤勉尽责。律师的工作主要通过法律意见书、律师工作报告和工作底稿来体现。法律意见书和律师工作报告是发行人向中国证监会申请公开发行证券的必备文件。工作底稿是指律师在为证券发行人制作法律意见书和律师工作报告过程中形成的工作记录及在工作中获取的所有文件、会议纪要、谈话记录等资料。律师应及时、准确、真实地制作工作底稿,工作底稿的质量是判断律师是否勤勉尽责的重要依据。
1、签署法律意见书和出具律师工作报告
律师在法律意见书中应该按照相关规则规定,对有关的法律问题明确发表结论性意见。对有些事项,尽管规则未明确要求,但对发行人发行上市有重大影响的,律师应发表法律意见。对不符合有关法律、法规和中国证监会有关规定的事项,或已勤勉尽责仍不能对其法律性质或其合法性作出准确判断的事项,律师应发表保留意见,并说明相应的理由。律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况,在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件。
律师签署的法律意见书和律师工作报告报送后,不得进行修改。如律师认为需补充或更正,应另行出具补充法律意见书和律师工作报告。在发行人申请文件报送后,律师应关注申请文件的任何修改和中国证监会的反馈意见,发行人和主承销商
也有义务及时通知律师。上述变动和意见如对法律意见书和律师工作报告有影响的,律师应出具补充法律意见书。
律师应在法律意见书和律师工作报告中承诺对发行人的行为以及本次申请的合法、合规进行了充分的核查验证,并对招股说明书及其摘要进行审慎审阅,并在招股说明书及其概要中发表声明:“本所及经办律师保证由本所同意发行人在招股说明书及其摘要中引用的法律意见书和律师工作报告的内容已经本所审阅,确认招股说明书及其摘要不致因上述内容出现虚假记载、误导性陈述及重大遗漏引致的法律风险,并对其真实性、准确性和完整性承担相应的法律责任”。
发行人向中国证监会报送申请文件前,或在报送申请文件后且证券尚未发行前,出现更换为本次发行证券所聘请的律师或律师事务所情况的,更换后的律师或律师事务所及发行人应向中国证监会分别说明。更换后的律师或律师事务所应对原法律意见书和律师工作报告的真实性和合法性发表意见。如有保留意见,应明确说明。在此基础上,更换后的律师或律师事务所应出具新的法律意见书和律师工作报告。
2、制作工作底稿
律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时,应制作工作底稿。工作底稿应包括(但不限于)以下内容:(1)律师承担项目的基本情况,包括委托单位名称、项目名称、制作项目的时间或期间、工作量统计。(2)为制作法律意见书和律师工作报告制定的工作计划及其操作程序的记录。(3)与发行人(包括发起人)设立及历史沿革有关的资料,如设立批准证书、营业执照、合同、章程等文件或变更文件的复印件。(4)重大合同、协议及其他重要文件和会议记录的摘要或副本。(5)与发行人及相关人员相互沟通情况的记录,对发行人提供资料的检查、调查访问记录、往来函件、现场勘察记录、查阅文件清单等相关的资料及详细说明。(6)发行人及相关人员的书面保证或声明书的复印件。(7)对保留意见及疑难问题所作的说明。(8)其他与出具法律意见书和律师工作报告相关的重要资料。律师对所有资料都应注明来
源。凡涉及律师向有关当事人调查所作的记录,应由当事人和律师本人签名。工作底稿由制作人所在的律师事务所保存,保存期限至少7年。中国证监会根据需要可随时调阅、检查工作底稿。
3、审慎尽职评价及参与招股书编制工作
律师要对发行人招股说明书法律风险作出评价,以说明是否参与招股说明书的编制及讨论,是否已审阅招股说明书,特别对发行人引用法律意见书和律师工作报告相关内容是否已审阅,对发行人招股说明书及其摘要是否存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏引致的法律风险进行评价。
发行人的律师也可以接受委托参与编制招股说明书,并对招股说明书进行审阅,确认招股说明书及其摘要不致因法律意见书和律师工作报告的内容出现虚假记载、误导性陈述或重大遗漏引致的法律风险,并承担相应的责任。发行人律师应该书面同意发行人在招股说明书及其摘要中引用由其出具的专业报告或意见的内容。
主承销商也可聘请律师。主承销商律师的主要工作体现在招股说明书的编制上。招股说明书是发行人向投资者做出招股要约的法律文件,发行人需要按照要求将一切对投资者进行投资判断有重大影响的信息予以充分披露,以利于投资者更好地做出投资决策。
律师在发行申请文件公开前负有保密义务, 如有泄密的，要承担相应责任
第二篇：公司改制和上市法律服务
公司改制和上市法律服务
为企业改制、首次公开发行股票并上市、为上市公司配股、增发、收购兼并、对重大资产交易和日常规范运作提供法律服务。具体可分为：
一、改制准备阶段可以提供法律服务的主要内容
1.参与新设/依法变更为股份公司或者改制、重组设立为股份公司的可行性研究。
2.参与改制方案的设计，论证法律上的可行性。
3.协助做好基础工作―清产核资、产权界定，界定投资主体和出资资产的产权归属，确定土地资产(土地使用权)的处置方案并报土地管理部门批准。
4.签订债权债务重组、公司/企业分立或者合并协议，由律师进行认证。
5.因公司/企业分立或者合并而引起的重大合同协议的变更，需要法律认证。
6.编制资产重组方案，提出界定产权关系、管理关系、控股关系以及债权债务清理的初步方案。
7.对拟改制企业进行相关法律知识的介绍。
二、股份公司设立阶段
1.协助草拟资产重组协议、发起人协议、公司章程草案；
2.办理必要的前置审批手续（如特别领域的生产许可证）。
3.协助申请国有资产评估立项并取得立项批文、申请确认评估结果并取得确认复函； 4.协助草拟有限责任公司增资扩股的董事会决议、股东大会决议和新老股东之间的增资协议；
5.协助草拟有限责任公司变更为股份公司的申请(向审批机关和工商登记机关)；
6.协助草拟有限责任公司变更为股份公司/设立股份公司的可行性研究报告；
7.协助草拟股份公司创立大会文件、董事会文件、监事会文件；
8.协助草拟股份公司股东大会工作程序规则；
9.协助草拟股份公司董事会议事规则；
10.协助草拟股份公司监事会议事规则；
11.协助草拟股份公司总经理／经理工作规则；
12.协助上报国有资产国有资产折股及国有股权管理方案(含律师的法律意见书)，并取得批文；出具关于资产重组、国有股权管理的法律意见书，包括出具关于股权转让/划转的法律意见书。
13.出具拟任职董事、监事和高级管理人员资格的法律意见书；
14.出席创立大会暨第一次股东大会进行律师见证并出具法律意见书；
15.审查资产评估和验资的合法性；
16.办理产权变更手续。
三、辅导期内
17.按照《辅导暂行办法》的规定，从法律角度对公司规范运作提出建设性意见；
18.法律法规宣讲；
19.协助公司完善各项规章制度；
20.出席股东大会进行律师见证并出具法律意见书；
21.公司需要的其他法律服务；
四、准备申报材料阶段
22.出席股东大会进行律师见证并出具法律意见书；
23.协助草拟、审查企业委托的其它文件(辅导协议、聘请财务顾问协议、股票承销协议、委托审计协议、委托资产评估、委托盈利预测协议，等等)和申报材料；
24.参照《上市公司章程必备条款》，协助草拟公司章程修改草案；
25.参与发行方案的设计，与主承销商协商确定发行办法、发行规模、发行价格；
26.协助草拟、修改审查招股意向书(如有)、招股说明书、发行公告；
27.协助发行人向证券交易所申请出具上市承诺函；
28.出具本次股票发行上市申报材料中必备的法律意见书；
29.针对法律意见书出具日以后发生的事实或者证监会的反馈意见函出具补充法律意见书；
30.出具律师工作报告；
31.汇总申请文件并送交主承销商。
32.听取反馈意见、修改申请文件。
33.参与路演和发行。
(1)法人配售路演，向法人(含战略投资者)配售。
(2)对公众投资者配售和上网发行。
(3)募集资金到账并验资。(4)协助变更工商登记。
五、协助申请上市
上市后
34.出席股东大会并出具见证意见；
35.为公司资产置换和重大资产收购出具法律意见书； 36.为公司配股、增发,出具法律意见书； 37.为公司收购、兼并行为出具法律意见书； 38.为公司合并、分立出具法律意见书。
第三篇：公司上市法律服务内容
公司上市法律服务
（一）、股份制改造阶段
1.参与依法变更为股份有限公司的可行性研究；
2.参与股份制改造方案的设计；
3.对拟改制企业进行相关法律知识的介绍。4.协助草拟发起人协议、公司章程草案；
5.办理必要的前置审批手续（如特别领域的生产许可证）。
6.协助申请国有资产评估立项并取得立项批文、申请确认评估结果并取得确认复函(如需)； 7.协助草拟有限责任公司增资扩股的董事会决议、股东大会决议和新老股东之间的增资协议(如需)；
8.协助有限责任公司变更为股份公司的变更登记；
9.协助草拟股份公司创立大会文件、董事会文件、监事会文件； 10.协助草拟股份公司股东大会工作程序规则； 11.协助草拟股份公司董事会议事规则； 12.协助草拟股份公司监事会议事规则；
13.协助草拟股份公司总经理／经理工作规则；
14.协助上报国有资产国有资产折股及国有股权管理方案(含律师的法律意见书)，并取得批文；出具关于资产重组、国有股权管理的法律意见书，包括出具关于股权转让/划转的法律意见书(如有)。
15.出具拟任职董事、监事和高级管理人员资格的法律意见书；
16.出席创立大会暨第一次股东大会进行律师见证并出具法律意见书；
（二）、辅导期内
17.按照《首次公开发行股票辅导工作办法》的规定，从法律角度对公司规范运作提出建设性意见；
18.法律法规宣讲；
19.协助公司完善各项规章制度； 20.公司需要的其他法律服务；
（三）、公开发行准备申报材料阶段
21.出席股东大会进行律师见证并出具法律意见书；
22.协助草拟、审查企业委托的其它文件(辅导协议、聘请财务顾问协议、股票承销协议、委托审计协议、委托资产评估、委托盈利预测协议，等等)和申报材料； 23.参照《上市公司章程必备条款》，协助修改草拟公司章程草案；
24.参与发行方案的设计，与主承销商协商确定发行办法、发行规模、发行价格； 25.协助草拟、修改审查招股意向书、招股说明书、发行公告； 26.协助发行人向证券交易所申请出具上市承诺函；
27.出具本次股票发行上市申报材料中必备的法律意见书；
28.针对法律意见书出具日以后发生的事实或者证监会的反馈意见函出具补充法律意见书； 29.出具律师工作报告；
30.汇总申请文件并送交主承销商； 31.听取反馈意见、修改申请文件。
（四）、协助申请上市
32．出具首次公开发行的股票申请上市的法律意见书等； 33.见证董事、监事、高级管理人员签署声明与承诺。
第四篇：公司并购重组过程中的法律服务
公司是社会化大生产尤其是市场经济的产物。公司在发展到一定规模的时候，公司的股东、重事会就应从公司的发展战略出发，组织和聘请有关法律、企业管理、财务、人力资源管理等专业人员或专家研究并制定出公司进行实质性重组的方案，进而予以实施。从公司的战略发展看，如要实行上市的公司战略，其前提就必须首先对公司进行股份制改制。
（一）、公司并购的概念
公司并购是指一家公司或若干家公司对其他公司的股东权益之特定归属权即公司产权进行重组的自主性商业活动，包括兼并（merger）与收购（acquisitions）两种主要形式。
兼并分为吸收兼并（consolidation merger）和创立兼并，吸收兼并即《公司法》上的吸收合并，是指在两家或两家以上的公司合并中，其中一家公司因吸收了其他公司而成为存续公司的合并形式；创立兼并即《公司法》中的新设合并，是指两个或两个以上的公司通过合并同时消失，并在新的基础上形成一个新的公司。
收购是指一个公司以购买股票或股份等形式，取得另一个公司的控制权或经营管理权，另一个公司仍然存续而不必消失。按照收购标的不同可以将收购分为资产收购和股份收购。资产收购是指并购公司购买目标公司的全部或部分资产，使之成为并购公司的一部分；股权收购是指并购公司购买目标公司全部或部分股份、股票的行为，其收购一般通过现金并购和换股并购方式进行。换股并购，是指并购公司直接向目标公司的股东发行股票以交换目标公司的大部分股票或全部股票，从而使得目标公司成为并购公司的子公司。
对并购的认知、理解，可从其四个方面的要素展开：（1）并购的主体，即并购的当事人，包括并购公司、目标公司以及双方的一致行动人。（2）并购的客体，指并购的交易标的，包括目标公司，或其股权、资产、业务以及相关的人员。（3）并购的交易方式。并购的交易方式可以分为现金收购、资产置换、股权置换等多种方式。针对上市公司股权收购，可以分为要约收购、协议收购和集中竞价交易收购。（4）并购交易的法律后果。并购交易结束后，当事人或交易标的会产生以下几种可能的变化：并购公司存续，目标公司消失；并购双方消失，成立新的公司；并购双方仍旧存续，但并购公司取得了目标公司的实际控制权或经营权。
（二）、公司并购的法律程序概述
1、一般公司的并购程序
⑴、并购的前期准备
①发出并购意向书，发出并购意向书不是法定的必需步骤，但可以通知目标公司并购意图，了解目标公司的态度，目标公司也可以对并购的主要条件一目了然，提交其董事会或股东会讨论，做出决议。
②尽职调查，目标公司同意并购，并购公司就需进一步对目标公司的情况进行核查，以进一步确定交易价格与其他条件。
⑵、并购协商阶段
①谈判，并购双方都同意并购，且目标公司的情况已核查清楚，接下来就是就并购进行协商谈判。
②并购双方形成决议，同意并购。谈判后拟定合同文本，并依法就需要召开并购双方董事会，形成决议。
③签订并购合同。公司通过了并购决议，同时也会授权一名代表代表公司签订并购合同。并购合同签订后，虽然交易可能要到约定的将来某个日期完成，但在所签署的合同生效之后并购公司即成为目标公司所有者，自此准备接管目标公司。
⑶、并购实施和履约阶段
这包括双方的交付行为，合同规定事宜的具体执行，并报工商行政管理机关变更登记，并购行为基本完成。
⑷、并购完成后的后续工作
2、上市公司的并购程序
上市公司并购包含上市公司资产收购、上市公司合并以及上市公司股权收购，上市公司合并和资产收购与一般公司的合并以及资产收购并无本质区别，程序也基本一致。而上市公司股权收购分为协议收购和要约收购，下面简要介绍其程序：
⑴、协议收购
协议股权转让对上市公司控制权没有任何影响，不构成上市公司收购行为，如果转让的股份达到5%以上，应该按照证券法和有关规定履行相应的信息披露义务。协议收购程序为：
①股权转让的前期准备工作
②股份买卖双方谈判并达成收购协议
③并购公司在协议达成次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，并通知被收购上市公司
④并购公司公告上市公司收购报告书，履行收购协议
⑤股权转让双方委托证券公司申请办理股份转让和过户登记手续
⑵、要约收购
①进行要约收购前的准备，包括：要约并购公司案获得并购公司董事会的批准；并购公司将收购意图通知其主要债权人；在符合法律规定的情况下公布收购意图等。
②向中国证监会报送要约收购报告书，并将要约收购报告书抄送证券交易所和上市公司所在地的中国证监会派出机构。并通知被并购公司和对要约收购报告书摘要做出提示性公告。
③公告要约收购文件。中国证监会在收到要约收购报告书后十五日内未提出异议的，并购公司可以公告其收购要约文件；提出异议的，并购公司应当就有关事项做出修改或者补充。
④履行与收购要约的发出相关的报告、公告程序
并购公司要：公告要约收购报告书摘要；公告律师就要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查出具的法律意见书；公告财务顾问等专业机构对并购公司的实际履约能力出具的专业意见书。目标公司要：公告由独立的财务顾问等专业机构就收购要约条件是否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事宜提出的专业意见。公告被并购公司董事会报告书、被并购公司的独立董事就要约收购单独发表的意见；依据证券交易所的决定，其挂牌交易股票暂停交易。
⑤受要约人向并购公司或其代理人送交要约接纳书或交付股票或进行预受要约登记。
⑥收购完成后的程序：履行收购要约；办理股份过户登记手续；披露有关收购情况。
（三）、律师在公司并购中的法律服务
1、并购准备阶段的法律服务
⑴、前期调查和咨询
协助并购公司拟定初步的并购方案和对并购可能涉及的政策、法律提供专业服务。根据有关并购的政策和法律、产生的法律后果、有关批准手续和程序向公司提供法律意见和并购方案，并对各种并购方案的可行性、法律障碍、利弊和风险进行法律分析。
⑵、协助并购双方签署保密协议
鉴于并购涉及到双方公司的商业机密，所有参与的人员要签署保密协议，以保证在并购不成功时，目标公司的利益也能够得以维护，并购者的意图不过早外泄。因此在并购实施前，律师应该协助并购双方签署有关的保密协议并约定赔偿责任条款。
⑶、尽职调查
尽职调查是指就股票发行上市、收购兼并、重大资产转让等交易中的交易对象和交易事项的财务、经营、法律等事项，委托律师、注册会计师等专业机构，按照其专业准则，进行的审慎和适当的调查和分析。并购公司对并购交易中的隐蔽风险进行研究，对目标公司实施包括法律、财务和经营在内的一系列审查和审计，以确定其并购的公司或资产对其是否存在隐蔽的、不必要的风险。
①律师尽职调查的主要内容：
目标公司主体资格的审查，对目标公司主体资格的调查包括目标公司设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定。如果涉及须经批准才能成立的公司，还须查验其是否得到有权部门的批准。同时还须查验目标公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序，是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定，特别是涉及国有资产时更须特别小心。此外，还要查验目标公司是否依法存续，是否存在持续经营的法律障碍，其经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定，等等。
目标公司的主要财产价值及其产权，调查目标公司拥有的土地使用权、房产及其价值；拥有的商标、专利、软件著作权、特许经营权等无形资产及其价值；拥有的主要生产经营设备和存货及其价值；目标公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制，是否存在担保或其他权利受到限制的情况；目标公司有无租赁房屋、土地使用权等情况以及租赁的合法有效性等等。
目标公司的重大债权债务，调查目标公司的金额较大的应收、应付款和其他应收、应付款情况，并且应当调查其是否合法有效；调查目标公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性，是否存在潜在风险；调查目标公司对外担保情况，是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险；调查目标公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等等。
目标公司的税务、环境保护、原材料资源、产品质量、生产技术、销售网络、市场前景等因素。目标公司所适用税收政策、环境保护政策，目标公司的原材料来源、遵循的产品质量和生产技术标准，目标公司的产品销售网络、市场前景等可能因被并购而改变，因此也是尽职调查的重要内容之一。
目标公司的人力资源，人力资源包括公司管理人员与工人结构、他们的学历与知识结构，并购可能引起的下岗人数，再就业的方向和可能发生的费用。
并购的外部法律环境调查。关于公司并购法律的调查，除了直接规定公司并购的法律法规以外，还应当调查反不正当竞争法、贸易政策、环境保护、安全卫生、地方行政规章等方面的规定。另外，还需调查相关税务政策。
②尽职调查的途径：目标公司为上市公司时法定公开披露的信息；其他公开出版物；登记机构；政府主管部门；目标公司的供应商、客户和协议另一方；目标公司的专业顾问等。
2、并购协商阶段的法律服务
⑴、协助并购公司参与并购谈判
在尽职调查有了初步的结论之后，并购当事人进入谈判阶段，根据调查了解到的实际情况开始进行有针对性的谈判。谈判过程中并购当事人的相互了解会进一步加深，知己知彼的境界在逐渐提升，各自的相同与不同之处会逐步的显现出来，整个谈判的过程都直接关系到并购的成败。律师参与其中可以帮助双方寻求到双赢互利的解决方案，可以就谈判过程中涉及到的法律问题给以解答。谈判主要涉及并购的形式（是收购股权还是资产，或是整个公司）、交易价格、支付方式与期限、交接时间与方式、人员的处理、有关手续的办理与配合、整个并购活动进程的安排、各方应做的工作与义务等重大问题，是对这些问题的具体细则化，也是对意向书内容的进一步具体化。律师在谈判中提供的法律服务有：
①帮助并购公司拟定谈判策略：提前准备好相关法律问题概要；在谈判中回答对方有关法律方面的问题；根据谈判实际情况提出合法的、建设性意见，并告知其法律后果。
②制作谈判记录和谈判意向书：谈判涉及的内容多，时间长，谈判双方最好将所有的谈判内容及达成的一致作出详细的纪录。从并购双方进入谈判阶段到正式定立并购合同是一个漫长的过程，为了保障各自的权益，并购双方会在并购谈判的各个阶段缔结相应的意向书。由于并购公司在并购活动中投入人力、物力、财力较大，意向书中一般会加入排他协商条款、提供资料及信息条款、不公开条款、费用分摊条款等，以避免并购的风险。同时，意向书中还会应目标公司要求加入终止条款、保密条款，以防止并购公司借并购之名获取非法利益。
⑵、协助签订并购合同
并购双方经过谈判交锋达成共识，同时按照规定进行了相应的审计、评估之后，就应签署集中反映尽职调查、谈判、并购公司案的并购合同。并购合同的签订是一个漫长的过程，通常是并购公司的律师在双方谈判的基础上拿出一套并购合同草案，然后，双方的律师在此继础上要经过多次的磋商，反复修改，最后才能定稿。并购合同的条款是并购双方就并购事宜达成的意思表示一致，合同约定是并购双方的权利义务，也是实际并购操作的准则和将来争议解决的根据，合同一旦生效对双方就具有如同法律一般的约束力，所以在拟定并购合同条款时必须谨慎对待。一份比较完备的并购合同一般包含以下条款：
①定义条款，此条对合同条款中的术语进行定义，防范术语解释产生纠纷。
②先决条件条款，指只有当其成就后，并购合同才能生效的特定条件。设立先决条件需要考虑哪一方当事人有责任促使该条件的成就，如何判断该条件成就，未成就时会带来何种后果，以及放弃先决条件对其他相关合同的影响等诸多因素。先决条件条款是并购合同能够实际履行的前提。
③陈述和保障条款，目标公司或者并购公司保证自己不会就合同他方关心的问题进行虚假陈述，如果出现虚假陈述，应该承担责任。该条款的目的是为了避免并购双方预料不到的风险。对并购公司来说，陈述和保证条款是化解并购风险的最好办法。为了最大限度地维护自己的利益，并购公司就设置出陈述和保证条款，让目标公司就并购公司关心的问题陈述并保证自己提供的资料的真实性。对目标公司来说，陈述和保证条款也能最大限度地保障自己的利益。
④介绍转让的国有资产和国有股权的条款
该条款主要是说明并购交易的标的。如果是国有资产，则要详细说明资产的组成、数量、坐落位置、使用年限等，如果是国有股权，则要详细说明股权的基本情况。
⑤支付条款，包含：价格、支付期限和股权或资产移转、支付方式等。价格涉及到作价依据、价款计算方法、价款总额等。股权和资产转移主要规定转移的先决条件和期限、转移的执行等。
⑥过渡期安排，指并购合同签署之日至股权或资产转移之日的期间，这段时间并购成败尚处于不确定状态，并购当事人在此期间需要履行约定的义务以使并购的各项条件一一成就。在此期间，并购当事人需要就重要事项的知情权、相关资产的保护、日常运营、管理人员安排及重大事项的处置权作出明确约定。
⑦违约责任。并购合同应该对违约责任进行具体、细致、操作性高的约定。
⑧法律适用及争议解决条款，法律适用包括并购合同的签署、履行及解释的法律适用。争议的解决方式、解决地点具有可选择性。解决方式、解决地点的不同对争议的解决可能产生重大影响，争议解决的方式是友好协商、第三方调解、仲裁和诉讼。
3、并购实施阶段的法律服务
签订并购合同仅仅表示并购双方就公司并购事宜达成了意思表示的一致，而并购合同能够实际履行还要看并购合同中约定的日期到来之前，并购双方能否履行各自就履行并购合同所负担的义务。
⑴、出具相关的法律意见书、履行有关报批手续
①律师在下列情况下，应当出具法律意见书，并向有关的政府部门报批：要约收购时，并购公司应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查，并出具法律意见书，连同收购要约报告书一并公告；当并购公司持有目标公司30％或以上的股份时，并购公司提出强制要约收购豁免申请的，应当由律师事务所就其所申请的具体豁免事项出具专业意见，向有关机关报批。
②协助并购双方履行相应的报批、公告手续。主要包括：并购公司大额持股情况及所持股份数额变化的公告；并购公司收购意图的公告；收购结果的公告。
⑵、办理各项变更登记、重新登记、注销登记等手续
相关过户手续的办成与否往往是一个并购合同的先决条件，同时也直接影响到新公司的生存和发展，为此，律师可从专业的角度出发协同办理有关房屋、土地使用权、专利、商标、供水、供电、保险等过户手续。主要包括：不动产变更登记；股东名册登记变更；关于公司形式的登记变更与注销。
4、并购完成后整合阶段的法律服务
⑴、处理原目标公司签订的重大合同
包括：通知缔约对方关于合同当事人变更；与缔约对方进行合同延期履行磋商；进行赔偿或者索赔。
⑵、诉讼、仲裁等法律服务，代为清理障碍
目标公司可能是个天天有法院上门查封账号和财产的公司，即使在并购后的一段时间内，这种麻烦也少不了。因此，律师应当在并购后整理有关诉讼、仲裁、调解、谈判的资料，并通知法院、仲裁机构、对方当事人关于当事人变更的事实。如果诉讼、仲裁、调解、谈判还未开始，则应当做好应诉准备。
⑶、协助新公司正常运行
协助制定新公司内部规章制度，办理公司纳税申报，劳动合同的签署，办理相关保险，理顺各种行政关系。
⑷、协助安置目标公司原有人员
包括协助并购后的公司留住人才和依法安置目标公司富余员工。
（四）、律师为公司并购提供法律服务的注意事项
1、全面分析和认识并购中法律风险，多方面防范和规避
并购中的风险主要有：
⑴信息不对称引发的法律风险，指交易双方在并购前隐瞒一些不利因素，待并购完成后给对方或目标公司造成不利后果。现实中比较多的是被收购一方隐瞒一些影响交易谈判和价格的不利信息，比如对外担保、对外债务、应收账款实际无法收回等，等完成并购后，给目标公司埋下巨大潜伏债务，使得并购公司代价惨重。
⑵违反法律规定的法律风险
作为为并购提供法律服务的专业人士，律师要注意使并购中尽量不要违反法律规定，这突出的表现在信息披露、强制收购、程序合法、一致行动等方面导致收购失败。如在上市公司收购中，董事会没有就收购事宜可能对公司产生的影响发表意见，或者独立董事没有单独发表意见，导致程序不合法。
⑶反收购风险
由于有些并购并不是两相情愿，目标公司在面临敌意收购时，为了争夺公司控制权，董事会必然会采取一些反并购措施。有些反收购措施带有严重的自残性，过分关注管理层的利益，有的与法律冲突，在很大程度上危害了本公司股东的利益，导致并购两败俱伤。
⑷认清并购可能产生的纠纷，分析其法律风险
公司并购产生的纠纷主要有：产权不明、主体不具备资格导致的纠纷；行政干预纠纷；利用并购进行欺诈的纠纷；员工安置纠纷等。
2、尽职调查直指并购中的风险
律师尽职调查的工作范围必须明确，应当根据具体交易的性质、委托人的具体交易目的、交易时间表、工作成本、对被调查对象的熟悉程度等具体个案因素，与委托人共同协商明确调查范围，并在律师聘用委托协议书中约定调查范围、委托目的、工作时间、委托事项或调查范围变更等内容。
⑴、严防尽职调查中的陷阱
信息陷阱，要通过合法高效的方法获取真实的、全面的信息，排除错误的、虚假的信息，修正片面的、产生偏差的信息。
同业竞争陷阱，例如目标公司在一定年限内、市场范围内不得从事相同品牌产品经营，目标公司高管不得在兼任或辞职后一定年限内担任其同业公司的高级职员，对技术人员通过劳动合同或其他形式进行明确限定等等。
负债陷阱，如行政、工商、税收、土地、环保等各种行政机关的规费和税收，水费、电费、煤气费、电话费等账上都没有的欠费也会出现。
⑵、明确尽职调查中的风险点
目标公司自身可能因为注册资金不足、批准手续不全、年检中断等原因而存在合法性问题;并购合同的签订人是否是真正的交易主体和其合法代表人
重大债权债务调查应特别关注目标公司对外担保的风险、应收款的诉讼时效以及实现的可能性，目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件，尤其是目标公司与其控股股东或主要股东存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件，避免因遗漏而增加隐形收购成本。
充分考虑职工的安置问题是尽职调查必须关注的风险领域。在国有公司，历史上存在公司办社会的国情，在当前社会保障机制不完善的情况下，对于下岗人员的安置，处理不好就会引起一系列矛盾。职工的安置问题，在我国已超越经济问题，处理不当，可能额外增加并购成本，甚至遭到政府的干预，影响并购的进程。
3、审慎签订并购合同，设计好并购合同条款
并购合同是并购交易的法律表现，有四类条款是保护并购交易安全的必要条件：
⑴、陈述和保证条款
陈述和保证条款要求并购公司和目标公司对其任何并购相关事项作出真实而详细的陈述，并明确虚假陈述将承担的法律后果。
就目标公司而言，其应如实陈述和保证的内容必须包含：目标公司的主体的合法性。主要是保证目标公司是合法成立的，其成立文件、营业执照是真实的，其年检手续已经合法办理等；保证转让的股权或资产的合法性和真实性以及其对转让的股权或资产合法拥有的权利范围及限制的陈述的真实性；保证对公司资产与负债情况的陈述的真实性；保证对与目标公司有关的合同关系的陈述的真实性；保证对劳资关系陈述的真实性；对目标公司投保情况的陈述的真实性；保证目标公司对与其有关的环境保护问题陈述的真实性；保证对目标公司的或然负债的陈述的真实性；保证对目标公司的生产经营现状陈述的真实性；保证对目标公司人员情况的陈述的真实性，包括在职职工和退休职工的人数、职位设置、社会保障基金的缴纳情况等；保证对目标公司纳税情况和纳税的合法性的陈述的真实性；保证对与目标公司有关的重大诉讼、仲裁和行政处罚等情况陈述的真实性。
并购公司的陈述和保证条款包括以下内容：并购公司主体的合法性。如果是法人，就要保证并购公司成立的合法性和真实性；保证并购公司并购动机的真实性和合法性。目标公司一般都希望并购公司将目标公司作为一项实业好好经营，而不喜欢其倒卖资产或股权，更不希望并购公司通过并购实现其非法目的；保证对并购公司具有目标公司所需的经营资质和技术水平的陈述的真实性；保证对并购公司具有良好的商业信誉和管理能力的陈述的真实性；保证对并购公司具有良好的财务状况和经济实力的陈述的真实性；保证对改善目标公司治理结构和促进目标公司持续发展的能力的陈述的真实性。双方均需如实陈述，并购中的保密协议起到防止外泄的作用。
⑵、维持现状条款
当并购合同签订至合同履行交付前，并购双方尤其是目标公司须维持其现状，不得修改章程、分派股利和红利、不得将其股份出售、转移、抵押处置。
⑶、风险分担条款
并购双方就并购交易进行的谈判事实上就是双方为规避风险或将风险责任转移给对方或让对方分担的过程。就陈述和保证的内容而言，双方通常以“就本方所知”作为前提条件。但是并购公司就面临目标公司或有债务的风险，因此最好订立或有债务在交付时由目标公司自行承担的条款。或者是交付后发现目标公司不如实陈述的，均由目标公司负担。
⑷、索赔条款
当一方发现另一方不实陈述或违约时，有权向对方索赔，这就是索赔条款。索赔条款要明确并购双方违反并购合同中的保证会产生什么样的后果，并购当事人保证行为而不行为产生的法律后果。由于税收、环保问题以及诉讼的处理潜在成本高，因此对于违约及其索赔要进行具体、细致、可操作性的约定。
第五篇：深圳律师：小额贷款公司设立的法律服务
小额贷款公司设立律师可以提供的法律服务
发表时间： 2009年04月15日 22时50分 阅读次数：
简要描述: 本文系转载于姚庆湘律师，欢迎大家阅读点评。
2008年5月中国人民银行、银监会联合发布《关于小额贷款公司试点的指导意见》以来，小额贷款公司试点在各地迅速展开并引起高度关注，小额贷款公司的出现很大程度上解决了中小企业融资瓶颈问题。伴随着小额贷款公司的成功试点，小额贷款公司会如雨后春笋般产生，这也意味着律师在小额贷款公司设立中的法律服务市场迅速扩大，本文拟就律师在小额贷款公司设立中提供法律服务的内容以及注意事项做简单介绍，以与业内及专业律师共同探讨。
【关键字】小额贷款公司 设立 法律实务
一、律师承办小额贷款公司设立法律业务概述。
小额贷款是一个新生的金融机构，其设立由一套完整的政策规范，作为专业的律师，不仅掌握着丰富的法律知识，同时也拥有商事主体设立经验，因此专业律师能在小额贷款公司设立中提供完整的法律服务。
律师承办小额贷款公司设立法律业务，是指律师事务所以自己的名义接受小额贷款公司的设立人、成员或者小额贷款公司委托，指派律师为小额贷款公司的设立、日常运转、业务开展、清算终止等提供专业法律服务及相关咨询。根据《中国银行业监督管理委员会 中国人民银行关于小额贷款公司试点的指导意见》（以下称指导意见）以及相关规定，委托律师在小额贷款公司设立阶段大概有如下工作：
1、参与小额贷款公司的筹备工作，组织各方协商、草签设立协议等。
2、根据委托，办理设立人资格的审核、出资等事项，协助召开设立大会、整理设立大会纪要和设立大会决议。
3、设计小额贷款公司的组织机构设置，制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等。
4、根据委托，起草小额贷款公司章程。
5、根据委托，代为准备办理工商登记所需文件、资料等，代为办理工商登记。
二、小额贷款公司设立的法律实务。
（一）小额贷款公司设立流程
设立流程流程说明
一、设立小额贷拟设立贷款公司的投资人应召开董事会、股东（代表）大会，款公司决议审议通过设立贷款公司的相关决议、投资人或其授权的筹建工作小组（以下简称申请人）履行组建工作职责的相关决议↓
二、制定筹建小拟设立小额贷款公司的申请人应对拟设地的相关情况进行充额贷款公司方案分的可行性分析研究，并制定筹建工作方案。
↓
三、预先核准申请人应向有名称核准管辖权的工商行政管理部门提交拟名称设立小额贷款公司名称预先核准申请书。
↓
四、申请筹建筹建准备工作完成后，申请人向银监局提出筹建申请。申请人在拟设地银监分局辖区内的，由银监分局受理、初步审查后，在20个工作日内将初步审核意见和全部申请材料上报银1
监局审查、决定。银监局自收到完整申请材料之日起4个月↓内作出批准或者不予批准的书面决定。申请人在拟设地银监局所在城市辖区内的，其筹建申请由银监局受理、审查并决定。
五、验资投资人将注册资本拨付到位后，申请人聘请中介机构进行验资，↓出具验资报告。
六、起草章程申请人要按照银行业监督管理机构的要求和实际情况起草贷款草案及各项规公司章程草案及信贷、财务、审计稽核等各项内部管理制度。章制度
↓
七、申请开业筹建工作完成后，申请人在拟设地银监分局辖区内的，向银监分局提出开业申请，银监分局受理、审查并自收到完整申请材↓料之日起2个月内作出核准或者不予核准的书面决定。申请人在拟设地银监局所在城市辖区内的，向银监局提出开业申请，其开业申请由银监局受理、审查并决定。
八、工商登记申请人在收到核准开业的文件后，应在规定时间内到银监分局或银监局领取金融许可证，按规定到当地工商行政管理部门办理登记，领取营业执照。申请人应事先将贷款公司的开业日期报告当地银行业监督管理部门。
（二）小额贷款公司设立律师业务
1、小额贷款公司的筹备
在小额贷款公司筹备阶段，委托律师可以做如下工作：
（1）相关法律法规释解;（2）国家有关扶持或优惠政策讲解;（3）小额贷款公司筹备的具体工作办理;（4）其他
在这一阶段委托律师应着重审核或进行如下工作：
协助投资人召开股东会议，确保设立决策合法有效。代表委托方组织各方协商、草签设立协议；
主导或共同制定筹建工作方案，设计组织机构设置，制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等。其中应注意如下事项：
小额贷款公司的名称及组织形式。根据指导意见，小额贷款公司的名称应由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，其中行政区划指县级行政区划的名称。根据指导意见的规定，小额贷款公司的组织形式有两种即有限责任公司或股份有限公司
小额贷款公司的投资人及股东。小额贷款公司的投资人非常宽泛，根据指导意见，任何我国自然人、企业法人与其他社会组织均可投资设立，但是出资设立小额贷款公司的自然人、企业法人和其他社会组织，拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应无犯罪记录和不良信用记录。小额贷款公司的股东人数应符合《公司法》的规定，有限责任公司应由50个以下股东出资设立；股份有限公司应有2--200名发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
审核注册资本。根据指导意见规定，小额贷款公司的注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。有限责任公司的注册资本不得低于500万元，股份有限公司的注册资本不得低于1000万元。单一自然人、企业法人、其他社会组织及其关联方持有的股份，不得超过小额贷款公司注册资本总额的10%。另外不能不超过两个银行业金融机构的融入资金，从银行业金融机构获得融入资金的余额，不得超过资本净额的50%。融入资金的利率、期限由小额贷款公司与相应银行业金融机构自主协商确定，利率以同期“上海银行间同业拆放利率”为基准加点确定。
主导或共同起草章程草案及各项规章制度。委托律师可以主导或者指导申请人要按照银行业监督管理机构的要求和实际情况起草贷款公司章程草案及信贷、财务、审计稽核等各项内部管理制度。章程有如下内容：
关于经营范围；
出资方式与出资额；
关于盈余分配方式；
关于附加表决权；
关于公积金与公益金提取比例；
关于清偿顺序；
其他。
2、协助召开设立小额贷款公司大会
（1）成立筹备组；（2）召开筹备会（确定人员、出资等基本意向，确定董事会及监事会成员的选举或推荐程序等）；（3）确定会议议程和表决程序；（4）形成纪要和决议。
3、整理设立大会纪要和设立大会决议
（1）会议纪要：工商登记必备文件；
（2）会议决议：起到组织机构产生以及董事长任职证明等作用，也是工商登记必备文件。
4、设计小额贷款公司的组织机构，制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等
（1）是否设董事会；（2）是否设监事会；（3）各机构产生办法、职责划分及议事规则（章程中的一部分）；（4）拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应无犯罪记录和不良信用记录。
5、小额贷款公司的开业申请
这一阶段委托律师审查内容主要包括申请材料完整性、组建期间各项工作完成情况、是否符合规定的设立条件等，重点审核以下内容：
（1）开业申请材料完整，格式符合要求。
（2）章程草案的内容完备且合法合规。
（3）筹建工作报告内容详实、完整。
（4）验资报告内容完备，附件齐全。
（5）法定验资机构资质合法、有效。
（6）高级管理人员无不良记录。
（7）从业人员具备相应的专业知识和业务工作经验。
（8）营业场所和安全防范设施的证明材料齐全。
审核这些内容无误后，委托律师应提示申请人，在拟设地银监分局辖区内的，应向银监分局提出开业申请。在拟设地银监局所在城市辖区内的，向银监局提出开业申请。
6、工商登记
申请人在收到核准开业的文件后，应在规定时间内到银监分局或银监局领取金融许可证，按规定到当地工商行政管理部门办理登记。在这一阶段，委托律师可以代为准备办理工商登记所需文件、资料等，代为办理工商登记。
（1）代为办理名称核准；
（2）相关文件准备：申请表、法人登记表、成员及法人身份证明、法定代表人及理事任职文件、会议纪要、住所证明、成员名单、出资清单、委托代理人的证明等；
（3）关于工商登记的费用确定。
工商登记办理完毕。领取营业执照以后，委托律师应提示申请人应在五个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关资料。
三、小额贷款公司设立申报材料
（一）申请筹建材料
1、筹建申请书。内容应载明拟设立机构性质、组织形式、机构名称、业务范围、拟注册资本和住所，投资人是否符合投资条件、相关法律手续的履行情况、筹建准备工作的完成情况。
2、可行性研究报告。内容应包括当地经济金融发展情况、农业经济发展情况、设立贷款公司的可行性和必要性、市场前景分析、未来业务发展规划（包括拟设机构开业后3年的资产规模、盈利状况、网点布局、目标客户、贷款覆盖面以及不良贷款率、资本充足率、贷款损失准备充足率等预测）、开业后金融风险分析（如资产质量恶化、亏损、资本充足率不足等）。
3、筹建工作方案。内容包括筹建工作的组织领导，注册资本、组织管理架构（是否设立董事会、监事会）、高级管理人员配备数量、部门设置和从业人员配置，主要管理制度起草计划，筹建工作步骤和时间安排等。
4、投资人召开董事会、股东（代表）大会关于设立贷款公司及申请人履行组建工作职责的相关决议、企业法人营业执照复印件。
5、筹建工作小组成员名单及简历。
6、投资人注册地银行业监督管理机构出具的书面意见，近2年监管报告及投资人近2年的资产负债表、损益表。
7、工商行政管理部门出具的《企业名称预先核准通知书》。
8、联系人、联系电话、传真电话、电子邮件、联系地址和邮政编码。
9、银监会按照审慎性原则规定的其他文件。
（二）申请开业材料
1、开业申请书。内容包括拟开业机构名称、住所、业务范围、注册资本、章程草案、高级管理人员情况、经营方针及计划、主要管理制度、营业场所、安全防范设施等方面是否符合开业条件和其他需要说明的情况。
2、筹建工作报告。内容包括筹建过程、筹建工作落实情况和是否符合开业要求等。
3、章程草案。
4、法定验资机构出具的验资证明：
（1）．验资报告，应包括对投资人投资资格的特殊审验内容。
（2）．附件包括注册资本实收情况、投资人基本情况（含资产规模、净资产比例、近2年盈利状况等）和验资事项说明。
（3）．投资人近2年的资产负债表、损益表和资信证明（包括资金来源、财务状况、资本补充能力和诚信状况）。
（4）．投资人资金入账凭证复印件。
（5）．法定验资机构及注册会计师的资质证明。
5、拟任总经理、副总经理备案材料：
（1）．备案申请表（申请表中内容应如实填列，投资人应加盖公章）。
（2）．投资人对拟任人的品行、业务能力、管理能力、工作业绩等方面的综合鉴定。
（3）．身份证、专业技术职称和国家认可的学历证明材料复印件。
（4）．个人承诺书（对个人诚信、公正履职及是否有大额负债、违法违纪行为进行承诺）。
6、从业人员基本情况及名单（包括人员年龄、从事金融工作时间、学历、所学专业和职称等）。
7、营业场所所有权或使用权证明材料。
8、公安、消防部门对营业场所出具的安全消防设施合格证明。
9、主要管理制度。主要包括信贷管理办法及流程、财务管理办法、审计稽核管理办法等。
10、组织结构图。
11、业务发展规划。内容包括未来3年的业务发展计划、财务发展计划及风险管理计划。业务发展计划包括目标市场、发展战略、贷款规模、市场份额。财务发展计划包括盈利能力、收入结构、利润总额。风险管理计划包括对各类风险的预测及评价、风险控制策略、风险控制目标（如不良贷款率、资本充足率、贷款损失准备充足率等）。
12、筹建批复或延期筹建批复的复印件。
13、联系人、联系电话、传真电话、电子邮件、联系地址和邮政编码。
14、银监会按照审慎性原则规定的其他文件。
综上，设立小额贷款公司程序复杂，需要文件繁多，付出的工作量很大，而且相关政策变化频繁，因此委托律师应密切关注最新规定，及时更新知识，这样才能正确、有效的指导当事人设立
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