律师函法律服务的操作指引

第一篇：律师函法律服务的操作指引

律师函法律服务的操作指引

文/王荣洲律师

谁都讨厌收到律师函。为什么？因为它通常带来坏消息，意味着你遇到了麻烦。你得采取行动，做出相应的反应，否则随之而来的就是对方的制裁措施，常见的就是诉讼制裁。准备良好的律师函会给纠纷带来严肃气氛，这种气氛在律师介入之前是不存在的。律师的特殊身份必然导致律师函有区别于客户之间普通函件的特殊效果，这就催生了律师函法律业务。

请个律师，发个律师函，非常便捷，有时候效果还很明显；如果发律师函起不到预想效果，可以再委托律师打官司，而一般来说委托同一律师的话，发律师函的费用会计入律师代理费，不会增加什么费用。律师函用好了对客户来说事半功倍。律师函法律服务具体有哪些程序？

一、接受客户委托

按照《律师法》的相关规定，律师不得私自接受委托，所以律师得以律师事务所的名义接受委托。具体分为以下几个步骤：

1.签订委托代理合同

如果客户单独委托出具律师函业务，那需要和客户签订专门的委托代理合同，以明确双方的权利和义务。实务中，很多时候出具律师函无需签订专门的委托代理合同。常见的如：（1）客户已经委托律师代理诉讼或仲裁案件，并且已经签订了委托代理合同，在诉讼或仲裁过程中出具律师函时，就无需再签订专门的委托代理合同。（2）顾问单位在服务过程中出具律师函，一般也无需签订专门的委托代理合同，当然具体还得看顾问合同是如何约定的，律师采取的是何种计费方式。

2.签署授权委托书

客户和律师事务所签订了委托代理合同后，客户得向具体承办的律师出具授权委托书，用以证明律师出具律师函是有有效授权的。专业的律师函，授权委托书是要作为律师函的附件一并寄送给对方的。授权委托书一般签署三份，以防调查取证时需要或者用作其他备用。

3.收取律师代理费

律师出具一份律师函，到底要收取多少律师费？根据委托事项的具体情况，一般收费1000元至5000元不等。收费太低不行，一来客户不会相信这东西有多大价值；二来律师也未必会尽心去做，可能就根据你陈述，再看看你提供的证据，差不多就起草好了，不会深入的去做法律研究，去调查取证等等。收费太高也不是那么回事，它毕竟只是份律师函。就客户来说为律师函支付律师费并不会造成多大的负担，如果律师出具律师函达到了预期的效果，那这点钱花的也值；如果没有达到预期的效果，一般情况下，客户为出具律师函支付的费用可以从律师代理费中抵扣。

关于律师代理费还有一个问题需要说明一下。客户会说或心里会想，你律师不就起草了两页纸吗，怎么收这么多钱？如果客户有这样的疑惑一定要让他明白：（1）你看到的这两页纸只是最后的成果，过程的劳动被你忽视了；（2）律师

函的威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出的；（3）律师花了十几年来研修法律才有今天发律师函。

二、为起草律师函做好准备工作

1.听取客户的陈述及查看证据

办理完委托手续，收取了律师费，下面就得干活了。首先得听听客户就委托事项的前因后果是怎么说的。通过听取客户的陈述找出问题的关键点，再做一些针对性的询问。客户说的是一会事，能够自圆其说不代表就是事实，还得审查客户提供的证据。

2.做必要的调查取证

根据委托事项的具体情况，以及客户提供的线索，做必要的调查取证工作。律师函的作用和功能就决定了，为了起草律师函不太可能做深入的调查取证或法律研究，因为很多时候律师函只是打前站用的，后面还有一系列组合动作了。

三、起草律师函

准备工作都做完了，下面就得起草律师函了。律师函的格式是有很多范本的，对于律师函来说是有一些固定格式的。首先从自己以往起草的律师函或律师事务所、其他途径寻找规范的范本。作为专业律师一定要整理出一个规范的、专业的律师函范本，这样以后在起草律师函的时候可以直接套用，既提高了效率，又显示了专业水准。你那律师函拿出来客户一眼看得像那么回事。

等律师函起草完了，还要经过一个确认程序，如果你是独立执业的律师，起草完的律师函得到客户的确认即可，如果客户有异议的，要进行沟通，直至双方形成一致意见；如果你是律师助理，那你起草完的律师函要得到你的律师老板确认，目的都是为了最大限度的规避自己的风险。

这里有一个需要提醒注意的问题：就是关于律师函的生效问题。律师函起草完，得到客户确认后，承办律师签字（或盖承办律师的私章）和加盖律师事务所公章才生效。有些律师在出具律师函的时候，只签字或只盖律师私章，而不加盖律师事务所公章，这种做法是不规范的。律师得以律师事务所的名义承接业务，所以一定要加盖律师事务所公章，而且还得加盖律师事务所骑缝章，如果没有专门的骑缝章，用公章代替骑缝章也可以。

至于如何起草律师函以及起草律师函过程中的注意事项不是本文讨论的问题，如果有兴趣可以参考文章：《律师函起草的操作指引》。

四、寄送律师函

有人会说寄送律师函多简单的一个事，直接寄给对方不就O了。如果你这么回答说明你不专业。谁来寄？怎么寄？有哪些注意事项？

1.由律师来寄

律师函由律师来寄，不要客户寄。为什么？（1）客户付钱了，最好什么事情你律师都给他做了，不要再让他来做，要不然他会觉得付钱不值；（2）律师函以律师的名义来寄送更规范，更能显示律师函的严肃性。律师函在寄送过程中还是有些道道的，这些客户并不明了，所以由律师来寄也更保险。

2.用EMS的形式寄

为了确保对方能及时收到律师函，律师函最好用邮局特快专递（EMS）来寄送，不要省那两个钱，用什么普通邮件或挂号信来寄送，这样显得不专业、不严肃也不安全。如果可能最好也不要用其他快递公司的快递寄送。为什么？（1）邮局的特快专递比快递公司的快递更安全。一旦对方否认收到律师函，你可以让邮局出具对方已经签收律师函的证明，邮局出具证明的证据效力更强。（2）有些单位对于邮局的特快专递是签收的，对于快递公司的快递是拒签的，让快递公司的快递员自己联系收件人，这样就很麻烦，搞不好耽误事。

用EMS寄送的时候有几点注意事项：（1）就是关于EMS快递详情单的填写。主要是EMS详情单中内件品名的填写。在内件品名栏中一定要填写详细了，不要简单就写“律师函”三个字，要把事由也写清楚。（2）开通短信回执。在寄EMS的时候，顺便开通短息回执业务（一般邮局是不会主动开通的），这样对方一旦签收了EMS，就会有短信提醒，这都是要作为证据的。（3）保存好EMS快递详情单，将来作为证据提供。

3.采用多种方式发送

为了确保对方收到律师函，可以用多种方式发送律师函。用邮寄的方式来寄送律师函时必须的，还可以辅助用邮件、或传真的方式发送律师函。律师函以多种方式发送以后，还可以和对方电话沟通已经向其发送了律师函，往收到律师函后及时沟通。

五、及时回复对方的反馈意见

如果对方收到律师函后做了回复，那我方就得积极和对方沟通解决途径。律师函不是目的，目的还是想通过发送律师函引起对方的重视，双方更严肃的来沟通问题的解决方案。对方明白，都已经发律师函了，如果再不做出积极的回应，下面肯定就得吃官司了。

实务中，对方做出书面回复的较少（一般大型机构或企业会做出书面回复），要回复也是打电话沟通，所以在律师函的联系方式中一定要留好多种联系方式，以便对方联系方便。在对方电话回复的时候，如果条件允许，尽量做好录音取证工作。

事先要和客户沟通好，一旦对方回复，我方如果答复，还得做好替代方案。不要把话说满了，不要觉得发个律师函有多了不起似的。如果我方要回复对方，最好以书面的方式来回复，一来律师劳动有形化了，二来也便于做好证据的采集工作，为下一步行动做好准备。

六、采取进一步行动

律师函发出去以后，对方没有回复，或有回复但没有达到预期的效果。这时候就得跟客户沟通是否有必要采取进一步行动，实施制裁措施。一般律师函在“律师意见”部分都会要求对方在“指定的时间内，做出相应的行为，否则实施相应制裁措施”的字样。你“合法的恐吓信”都发了，在你指定的期限内，对方并没有按照你的意思去做，你也没有采取什么制裁措施，那以后再发什么函件效果都不好，对方会觉得你就吓唬吓唬而已，并不会采取什么行动。把道理都跟客户讲清楚，然后由客户决定是否采取进一步行动。如果要进行诉讼或采取其他法律手段，那就办理相关委托手续，进入下一个法律程序。

上文从六个方面介绍了律师函法律服务的相关程序，但实务中并不是每个律师函业务都得经历上文提到的六个方面。有些律师为了图方便，付钱、发函就OK了，甚至连律师事务所的公章都不盖，这样做不规范、不专业又危险。想提

供专业的律师函法律服务，应该把这六个方面做规范了。法律是实践的艺术，律师又是靠法律混饭吃的，有些东西别人教不了，只能靠自己在实践中不断体味，完善。

第二篇：律师函业务 指引

律师函业务指引

引言：律师函业务是律师基本功之一，更是律师业务的基本表现形式之一，尤其是在非诉讼业务中，甚至在诉讼业务注重法律风险预防的应对策略流行之下，律师函将发生在广泛的非诉讼中，更发生在诉讼的前夜，因此，不可避免地在中国的法律服务中将发生“长城内外，万里‘函’飘”的景观，当然有泛滥或者向假冒伪劣产品一样泛滥的可能，而当前国内法律学界和实务界对律师函的研究十分忽略，因此特整理本文，以期待与同行交流，为律师文书规范化、标准化工作添一块小瓦，当然这更是自我的积累。

一、律师函的概念

律律师函是指律师（包括公司律师、公职律师）接受客户的委托或者（其他形式的授权）就有关事实或法律事实进行法律评价和风险估计，以解释说明、调查取证、通知催告、请求制止，进而达到一定预期的法律效果满足委托人诉求而由律师根据事实和法律出具、以律师事务所和律师名义发送的专业法律文书。

（一）函与律师函的比较

函指公私信件，公函，谈的是公务。而一般私函，谈的是个人私事。这是公函与一般私函的本质区别。公函适用于不相隶属机关相互商洽工作、询问和答复问题；向有关主管部门请求批准等。而律师函是指律师事务所接受当事人的委托，指派律师就有关事实或法律事项向特定对象进行告知的专业法律文书，因此发文主体和处理的事务是相区别的。

（二）律师函与律师事务所函的比较

广义的律师事务所函是指在诉讼中或委托调查实务中，以律师事务所名义开出的函或介绍信。其中我国《律师办理刑事案件规范》第13条规定，在律师受理刑事案件须办理的手续中，必须有律师事务所开具的介绍信，并由律师呈交办案机关。2001年5月14日司法部关于下发《律师刑事诉讼格式文书》标准样式的通知（司发通[2001]051号）统一了律师事务所函的格式，律师事务所函是律师涉讼办案的一件必备书面凭证。律师事务所函的作用在于，以该律师事务所的名义，向司法部门出具的律师辅助书面资格证明。体现了律师事务所内部管理和司法部门监管的需要。因此律师函和律师事务所函发出的核心主体、发函用途和收函人范围房屋是区别明显的。

（三）律师函与律师信的比较

英美律师所应用的律师信(lawyer’s letter)既包括了律师受委托人的指示向特定对象就有关事实和法律事项发出的信函；也包括了律师向委托人出具的关于受托有关事实和法律事项的各种形式的信函，如传真、意见书等。英美律师在实践中所出具的律师函从形式和格式上看与私人信件相类似。与国内律师将律师函视为较为正式的要式法律文书的认识有明显的区别。英美及香港律师均将律师函称作律师信。

（四）律师函与律师催告函的比较

国内还的律师事务所出具律师催告（敦促）函，实际上就是律师函的一种，主要用于催告收函人或单位履行一定的义务。两者是种属的关系。

（五）律师函与当事人的信函的比较

律师函的意思表示实际就是委托人的意思表示，即委托人“借律师之口说委托人想说之事”。与委托人自行发出的意思表示相比，律师函有明显的专业优势。

二、律师函的本质

律师出具律师函对某一事实进行法律评价和风险估计，目的在于以法律尺度和律师的判断，对送达对象晓之以法律事实，动之以利弊得失，让送达对象得出自己的“法律评价”，即“传法达意”，因此律师函的本质是一种委托代理进行意思表示的法律行为，存在两层法律关系，一是律师与委托人之间的授权委托关系，这一层面是核心的法律关系。二是律师与受送主体之间的代为函告的法律关系。律师函应根据委托人的合理要求而给予对方通知或在适当的范围之内向送达对象解释事由，以便送达对象做出决定。

三、律师函的特点

1.行文关系单一。主要用于向委托人指向的人依法表达法律诉求。

2.应用领域广泛。基本上可以在一切法律业务中使用律师函，因此其适用于范围非常广泛，从诉讼到非非诉讼领域，从民事到商事领域等等。

3.精悍灵活。律师函是一种非诉讼业务范畴，律师函往往篇幅短小灵活，但依据法律提出的威胁性要求使其具备精悍的特征。

4.受托发函。也就是说是代表委托人以律师的口吻和形式向委托人指向的人表达委托人的意志。

5.表征法威。律师在人们看来是法律的专家，是最为严谨和认真的专业人员，如果由律师发话就是委托人的意志赋予了强烈的法律救济色彩。有人所谓律师函，就是一封合法的恐吓信，以让对方卷入法律纠纷相威胁，说得十分形象。

四、律师函的分类

（一）根据律师函的主要功能分为：

1.律师催告（敦促）函。是当前最常使用的一种。告即将委托人的意志告知收函人，催即催促收函人做什么或者不做什么。

2.律师询问函。是主要用于了解、询问有关法律事项时使用。

3.律师答复函。是委托律师对特定的质询通过律师来答复的函。

4.其他律师函。

（二）根据律师函的处理的事务领域范围可以分为：

银行催贷律师函、货物销售款项催收律师函、物业费催收律师函、停止名誉侵权的律师函、停止商标侵权律师函等等，列举不可穷尽。

五、律师函的应用领域

适用于所有的民商事领域，应用范围非常之广。有律师处理法律事务的事情发生，就可以有律师函的发生，实际上，在目前律师实务中律师函的应用范围还不够宽泛，当然和我国的法律服务市场的发育有关，但令我们担心的更应该是“发律师函”成为“撒胡椒面”，律师函不是万能的，律师函也不应是事事处处时时人人案案都发律师函，如果说话，话太多太没有分寸了就是废话了。因此，律师函的将来也不至于出现“风卷一地鸡毛漫天狂舞之势”！

六、律师函的功能与作用

（一）律师函的功能

1．信息传递功能，律师函无疑具备传达委托人的意思、意志和律师的法律评价等信息的沟通，也是为获得送达对象的预期信息反应而制作的。

2．心理强制功能，通过法律把一封函润色加工后能够使对方迫于法律的名义的说服而产生威胁的恐慌，包括两层含义，一是将委托人的意思表示通过法律分析后以合法的姿态予以定格（当然整体事态是定格的），二是借律师事务所之招牌和律师的职业形象以法律的名义进行放大式的传达，成为一种强势的意思表示。

（二）律师函的作用

1.调查取证。律师经常出现当事人准备起诉却证据不足的情况。这些情况，有些可以通过发律师函来查询沟通来获得对方的答复从中寻找证据的方式来解决，正所谓投石问路，侦察证据和对方的态度，探听虚实；

2.商洽和解。律师函的和解作用是其主要的用途。通过通知对方在指定期限来人、来函、来电协商的方式来促使双方达成和解协议；

3.催促警告。通过律师函来行使一些法律上的告知义务，或者通过律师函达到提醒收函人尽快履行约定或者法定义务的作用；

4.解释评价。可以就某一法律事件或者某一法律行为进行解释说明和客观评价，以达到法律层面上的沟通需要；

5.抗辩回复。针对对方发来的律师函针锋相对地进行抗辩性回复，以达到反驳对方律师函的作用；

6.行权声明。典型的是行成权声明。包括三类：一是债权性形成权，包括：追认权、终止权、选择权、买回权、减价请求权、解除权、撤销权、撤回权、抛弃权、抵消权、免除权、抗辩权等等。二是物权性形成权：包括：撤消权、所有权的抛弃、他物权的抛弃、共有物分割请求权、典物回赎权等。三是诉讼时效中断声明；

七、律师函出具的基本原则

为了避免律师与委托人之间、律师与受送主体之间可能产生的潜在纠纷，规范律师函这一重要的基础性的法律服务业务方式，控制出函律师事务所和律师的风险，律师函的出具应当遵循下述基本原则或要求：

（一）真实原则

律师函是依据委托人的事实陈述和委托人提供的事实材料为依托的，首先，律师应当告知委托人真实客观陈述其事实，不得做捏造事实、无中生有，否则承担法律责任。其次，律师应当严格按照委托人陈述或材料的客观内容，在律师函中不假不妄地进行事实陈述和分析。委托人不真实的陈述或者律师的失真地事实分析都可能造成严重的法律后果。

（二）合法原则

律师函必须建立在对客观事实的合法性分析的基础上，才能是委托人的意见得到法律的支持，产生法律的威慑效果，如果律师的律师函不符合法律的规定，造成有关损失的，须承担赔偿责任。

（三）委托原则

律师事务所必须与委托人签订书面的委托合同，明确地约定双方的权利、义务和责任律师必须和委托人建立书面的授权委托手续。以确定委托关系、委托范围及代理权限，律师只在授权的范围内发表律师函，最终的律师函在发出前要取得委托人的书面认可。注意的是，对律师函书面确认手续不能替代委托手续，实践中经常有律师进行这样的替代。

（四）必要原则

有些情况下发出的律师函是没有多大的必要的，虽然律师函的应用范围比较广泛，但是律师函不是胡椒面，不是狗皮膏药。谨慎发出律师函才能取得预期的效果，这样才能使委托人认识到你在考虑他的成本，值得信赖。

（五）保密原则

律师函的受送对象要准确，范围不得无故扩大，要限于当事人，或受送达对象的负责人。实践中，为了制造舆论压力或者借助声势或者作秀，往往在媒体上公开发表或在公众场所公开发布律师函，一是这种方式很不适当，违反送达对象是特定的原理，原则上不应公开发布，除非是需要进行公示的法律声明。二是这种公开很可能引起侵犯商业秘密或荣誉、个人隐私或名誉的风险，加大了律师函法律服务的风险，很可能律师事务所成为连带责任人之一。

八、律师函业务程序

（1）律师事务所接受委托。签订委托合同，出具授权委托书。委托手续必须齐全，明确，这是律师函保证其合法性的根基。

（2）律师事务所指定律师承办律师函业务。当然律师事务所可以根据委托人的意愿指定或者推荐承办律师。

（3）承办律师听取委托人的陈述。承办律师须认真听取委托人就委托事项的前因后果，必要的情况下可以进行引导性的询问。

（4）搜集补充委托事项的事实材料。委托人第一次陈述往往不能完整的带来律师制作律师函所必须的材料，因此律师需要继续和委托人沟通，深入了解事实，搜集相关的证据材料，这些材料的真实性、合法性、相关性都是律师必须考虑的。

（5）分析陈述整理材料草拟律师函提纲。在材料搜集完毕以后，事实脉络基本清晰的前提下，律师应当先行起草律师函提纲，当然如果比较简单的则直接起草也是适当的。

（6）起草律师函。按照律师函的制作标准正式起草律师函。

（7）听取委托人对律师函草稿的意见。律师初稿应经委托人的过目，进一步听取委托人的建议，尤其是异议。并且就有关风险提示委托人。

（8）修改润色后出具律师函最终稿。在听取委托人就律师函草稿的意见、建议或异议后进行响应的结构调整、语言润色、意见修正，到这一阶段律师函基本出炉了。

（9）取得委托人的最终书面确认。取得当事人对代理方案的书面确认是律师业务的规范化和风险管理的需要。

（10）律师函经签章生效；包括承办律师署名、律师事务所盖章。

（11）送达律师函。发出方式包括传真、面呈，邮寄（普通、挂号、EMS等甚至公证送达。要注意送达证据的保存和搜集。

（12）接受回函或答复。送达对象收到律师函后，可能回函或者答复。

（13）向委托人反馈或者向委托人询问律师函的效果。律师函送达后，送达对象往往会对律师函采取答复，尤其是采取行动，因此必须跟踪律师函的效果。

（14）回函或再发出律师函。根据回函情况或者反馈信息或者委托人的再次要求，根据必要性原则可以再次发函。

（15）采取律师函业务之外的法律行动。

九、律师函的倡导设计格式要点及制作标准

（一）律师函用纸和打印推荐技术指标

1.律师函推荐用纸标准：一般采用国际标准A4型（210毫米×297毫米）。版心规格：156毫米×225毫米（不含页码）。页边：公文用纸上白边为37毫米±1毫米，下白边为35毫米±1毫米；公文用纸左白边为28毫米±1毫米，右白边为26毫米±1毫米。

2.原则上律师函中图文的颜色均为黑色。单面或双面印刷；页码套正，两面误差不得超过2mm。使用激光打印机打印，印品着墨实、均匀；字面不花、不白、无断划。

（二）排版规格与装订要求

1.排版要求：以小三号字高度加小3号字高度7/8倍的距离为一基准行。正文用小3号仿宋字，一般每面排22行，每行排28个字。

2.装订要求：律师函应左侧装订（事务中多是不装订或者上装订或者角装订或者侧单钉），不掉页。律师函的封面与书芯不脱落，后背平整、不空。两页页码之间误差不超过4mm。骑马订或平订的订位为两钉钉锯外订眼距书芯上下各1/4处。

（三）律师函中各要素标识规则及内容标准

可将律师函的各要素划分为函首、主体、函尾三部分。三部分的美学分割标准如下：发函律所全称下4mm处为设置一条隔离线，最后一页距下页边20mm处为设置一条隔离线，两条线长均为170mm。每行距中排28个字。律师函首页上隔离线以上的各要素统称函首；置于隔离线之下的各要素统称主体；置于主体以后的的各要素统称函尾。用形象地说分为“头”、“身”、“尾”三部分。律师函的格式或结构(基本严格按照顺序排列)如下：（1）发函律师事务所标识+（2）发函号+（3）律师函标题+（4）送达对象+（5）问候语+（6）委托声明+（7）简要事实和结论提前+（8）事实的具体陈述+（9）受托事项的具体法律分析+（10）“威胁性”的要求或建设性的意见+（11）律师函发出方式说+（12）附件+（13）成函时间+（14）生效标识（印章、签署）+（15）特殊情况说明+（16）附注+（17）页码。

1.函首

（1）发函律师事务所标识

由律师事务所全称（不应简称）组成，发函律师事务所标识名称上边缘距上页边的距离为30mm，推荐使用小标宋体字，字号酌定。当然本部分内容可以根据需要进行美术设计，但是我们认为应当简洁、庄重，不应花里胡哨的，也不应当内容太多令人产生头重脚轻的感觉。

（2）发函号

发函字号由发函律所代字、年份和序号组成。发函所标识下空2行，用小3号仿宋体字，居中排布；年份、序号用阿拉伯数码标识；年份应标全称，用六角括号“〔〕”括入；序号不编虚位（即1不编为001），不加“第”字。这可以体现一个律师事物所基本制度即法律文书管理制度和档案管理制度的落实水平。

（3）律师函标题

上分栏线下空2行，用小2号小标宋体字，可分一行或多行居中排布；回行时，要做到词意完整，排列对称，间距恰当。标题应当由制作律师函的律师事务所的全称+律师函主要事由+律师函字样三部分组成。当前的律师函要么只有三个字“律师函”，要么缺乏发函律所名称“天津长丰律师事务所关于某有限公司腿前。

（4）送达对象

标题下空1行，左侧顶格用3号仿宋体字标识，回行时仍顶格；最后一个送达对象名称后标全角冒号。如送达对象名称过多而使首页不能显示正文时，应将送达对象名称移至文尾隔栏线之下。送达对象名称应当使用全称或者规范化简称、统称，即接受函件的机关、单位全称或个人法定姓名。不可省略或用不规范的简称。可在受送个人姓名后加先生或女士等尊称。

（5）问候语

与尊称相衔接，送达对象名称下一行，正文可以另起一行。正文每自然段左空2字，回行顶格。数字、年份不能回行。

2．正文（即函身）

（6）委托声明

应当明确委托人、受委托律师事务所、受指派的律师及委托事项。是物基本形式一般为：×律师事务所依法接受××的委托，指派×××律师就××××事宜出具本律师函。[1]事务中律师往往以自己受托的名义向送达对象发函，我们以为这是不符合律师执业规范中要求的由律师事务所统一接受委托的要求的，至少表述是不符合法律逻辑的，不够严谨。

（7）简要事实和结论提前

这部分内容不是必须有的，但如果事情很复杂的话，可以“开门见山”地“一笔带过”地“点”一下事实，“描”一个概括性的提示性的建议或意见或结论。

（8）事实的具体陈述

在委托声明后或者概述事实结论后就需要客观真实地细叙事实部门，客观真实是陈述必然的要求，必须严格按照委托人提交的材料和委托人的陈述后提炼出来的可靠的事实进行陈述，律师不得添油加醋任意渲染，不得恣意删减缩小必要的事实，事实的陈述的要按照事情的基本脉络进行，主要分为法律关系的产生、变更、消灭，双方先后的原因行为和发生的结果，双方就有关法律事实的处理邀约、要约、反要约、承诺、等磋商和解破裂过程等要周详，但不是流水帐，不是简繁不分，而是根据关联性原则和必要性原则及客观性原则进行事实阐述，以便为法律分析进行铺垫，当然也是相当于律师与送达对象进行核实的需要，如此对方可以就有关事实争议进行回复，使送达对象知道律师是在充分了解事实掌握事实的技术上进行法律分析并给出法律建议的，增加律师函的可信度和说服性。

（9）受托事项的具体法律分析

对事实陈述完毕后，就到了以事实为依据进行法律分析的步骤了。法律要依托事实或存在的争议，根据委托人的意志，以法律为准绳，以法律对事实的分析推导出法律上应然的义务分担说明或者准确传达委托人的意思表示，事实引用要客观、相关、简洁、明了，法律引用清晰适用准确，论证有力逻辑严密，要根据事实得出法律上应有的义务分担，但要考虑送达对象或者阅函人的特点，如果属于普通的居民，该部分内容应当通俗易懂，如果送达对象是公司社团组织，则可以更正规一些，如果是法律专业人士，如律师之间的函件，则可以法言法语来解决，这需要律师制作者的灵活处理。本部分根据送达对象的特点进行适当的法律分析，援引法律要适当，要明确具体的规定，以增强说服性和权威性。

要说明如此承担法律义务的事实原因和法律原因，这是事实陈述和法律分析两部分的核心内容（why）。

（10）“威胁性”的要求或建设性的意见

根据具体事实的陈述，法律义务承担的结果性分析这是律师应当以受托律师的口吻提出体现委托人意志的意见或要求，可以明确传达要求对方在“由谁以怎样的方式在何间何地完成怎样的给付或者停止某项行为”，包括五个要素，就是要求的“具体内容（what）、具体时间（when）、具体地点（where）、具体方式（how）、具体主体（who）”。尽量要指定具体期限，并适当给对方必要宽限。

本部分内容尤其被认为是律师函的“高潮”部分，也是最抓人眼球的部分，这部分的内容和法律义务分析部分一脉相承的，也是以委托人提出的要求为大前提的，要在提出要求的基础上进一步说明若送达对象不兑现本律师函的意见或要求将面临的不利状况和后果，以反面的形式引起受送对象的重视，强化律师函的威严性和委托人的坚定法律立场。这部分“威胁”性的内容主要包括不兑现或者不与委托人协商的话，将承担委托人行使解除权、抗辩权、诉讼权，这将导致商务角度合作破裂的种种后果，其次需要由送达对象承担的诉讼费、律师费等实现债权的费用，甚至可以明确给出预算，另外可以告诉其一审、二审、再审等程序性的时间成本巨大。但我们以为这部分也是要留有余地的，要具备建设性，不应恶化双方的关系或者打消了对象协商和解的积极性，也不能把本部分内容渲染为非法的威胁恐吓。至于威胁警告的程度要因人而宜，因事而宜，因时而宜，不宜所有的律师函一律加以威胁恐吓，有的点到为止，有的需要算出责任承担的具体金钱数额，有的商洽性的函不需要本部分的内容。当然，这种“威胁”也应当是多角度的，包括法律责任角度、商业预期利润角度、商业信用角度等等。另外，笔者注意到一些律师函中往往有默认声明，如“对律师函的内容有异议，请在XX日内书面告知我方，逾期视为没有异议”。就是声明对方不在指定日期答复或者不作为的情况下视为同意律师函的要求，笔者以为这是不适当的，默认情形是需要法律有明确规定的，至少需要双方有明确的约定，即使明确约定了也未必被法院采纳为沉默方的默认，因此律师函中有关默认的推定值得注意。

（11）律师函发出方式说明

律师函的发出方式在此应当予以说明，以提高保存证据的效果，并证明律师函发出方式的合法性。如：本律师函以传真（注明受送对象传真号码及收件人）及特快专递交方式送达。[2]

3.函尾

（12）附件

可以将委托人提供的主要材料的关键部分列为附件（至少要有委托证明，简单的声明事实上不足以证明律师函是受托发出的），作为律师函的组成部分。不需要的，应当将委托人提供的材料以工作底稿的方式长期保存。如有附件，在正文下一行左空2字用3号仿宋体字标识“附件”，后标全角冒号和名称。附件如有序号使用阿拉伯数码（如“附件：1.×××××”）；附件名称后不加标点符号。附件应与公文正文一起装订，并在附件左上角第1行顶格标识“附件”，有序号时标识序号；附件的序号和名称前后标识应一致。如附件与公文正文不能一起装订，应在附件左上角第1行顶格标识公文的发文序号并在其后标识附件（或带序号）。律师函中如需附表的，对横排A4纸型表格，应将页码放在横表的左侧，单页码置于表的左下角，双页码置于表的左上角，单页码表头在订口一边，双页码表头在切口一边。公文如需附A3纸型表格，且当最后一页为A3纸型表格时，封

三、封四（可放分送，不放页码）就为空白，将A3纸型表格贴在封三前，不应贴在文件最后一页（封四）上。

（13）成函时间

成函日期以律所负责人签发的日期为准。用汉字将年、月、日标全；“零”写为“○”，而不是英文字母“o”或或者阿拉伯数字“0”；成文时间的标识位参照“生效标识”部分的要求和标准。实务中多用阿拉伯数字书写时间，很不美观。

（14）生效标识（印章、签署）

在落款处署可以不属律所名称，只标识成文时间，但需要在发函律师的签名处有印章，以及各页的骑缝章。发函律师名称必须得有，包括印刷体姓名和手签姓名，成文时间右空4字；加盖印章应上距正文2mm-4mm，端正、居中下压成文时间，印章用红色。当印章下弧无文字时，采用下套方式，即仅以下弧压在成文时间上；当印章下弧有文字时，采用中套方式，即印章中心线压在成文时间上。

加盖的印章必须清晰。署名的律师必须是委托人指定的受托律师，实习律师、律师助理等均不得署名。另外署名律师的签字应当为手签，另外有印刷体的律师姓名，以免因律师签字“龙飞凤舞”不能辨认。

（15）特殊情况说明

当公文排版后所剩空白处不能容下印章位置时，应采取调整行距、字距的措施加以解决，务使印章与正文同处一面，不宜采取标识“此页无正文”的方法解决，行政机关曾经标识“此页无正文”，但后来明文规定予以取消。

（16）附注

需要说明的其他事项，如律师的联系方式如通信地址、邮编、办公电话、移动电话及电子邮箱等作为律师函的附注，以便送达对象反馈回复，用小3号仿宋体字，居左空小2号字加圆括号标识在成文时间下一行。

（17）页码

用4号半角白体阿拉伯数码标识，置于版心下边缘之下一行，数码左右各放一条4号一字线，一字线距离版心下边缘7mm。单页码居右空1字，双页码居左空1字。空白页和空白页以后的页不标识页码。

十、律师函的细节要求或禁忌

尊重事实、准确引用法律条文、论理中肯、用语谦逊就成为律师函的必备要素。要写好律师函，必须做到以下几点：

1.目的明确。无论是去函或复函，都应具体、准确。去函的侧重点在于提出的要求事由和询问问题要清楚明白。复函的侧重点在于对来函所提的问题给予明确、具体的答复。要坦诚，要直接。律师函的写作不是文学创作，不是为了引起读者的想象和琢磨你的真实想法，因此，在法律信函的写作中拐弯抹角是没有意义的。

2.用语适当。不管是给违约者的正式请求书、给客户的意见书，还是给法院书记员的说明书，只要收信人觉得费解，这样的律师函是不合格的。法律写作就是要清晰、直接、简洁。所以，还是使用常用的词语、常用的表达法为妙。只要信函清晰明了就能理解，不要垃圾词语、华丽词藻，不要自己造词，前后用词要一致。语言要朴素自然，不必故作谦卑和酸涩，忌用命令口气。

3．遵循文法。将一个段落看成是一个书写单元:即一个段落一个主题。以一个中心句来开始一个段落，结尾的时候再和这个中心句呼应。使用主动语态。用肯定语气陈述。不要将那些松散的句子连为一体。要保持文法和标点符号的一致性。用类似的格式表达并列的意思。在总结中，只用一种时态陈述。将一个句子中的重点文字放在句末。

4．法理情深。律师函中的恐吓也是一种艺术，其火候很难把握，运用不当则可能因事实不清、观点偏激或礼貌不周而加剧当事双方的隔阂，甚至侵犯对方当事人的合法权益，同时也降低了律师自身的可信度，不仅做不到“春风化雨”，反而可能火上浇油，甚至被人理解为“挑讼架诉者”。律师函不是商业信函，律师函的主旨只能是以法理服人，在律师函中，以及其他法律文书中，律师都不应是委托人的可憎的爪牙或庸俗的喉舌，律师心中必须有法律这把尺子，不然于律师函所解决之事是火上浇油，于律师形象也是一种庸俗歪曲，发律师函不是“资本意志”的赤裸体现也不是所谓的律师的“舌灿如簧”的技巧表演，律师要有“良心”即法律，笔者亲身感受了一些中国老律师对“关系博弈”沉醉或无奈，也感受了新生代律师尤其是实习人员的“犬儒主义”的主动或被动的潜在取向。律师的行当莫非就是“尽可能拿人钱财，不择手段替人消灾”，表现得“吃人嘴软，拿人手短”的主体姿态？律师如何让自己充满法律智慧的头脑不致在诱人的利益面前跟着当事人亦步亦趋不仅仅是一个律师职业群体的操守问题，更是一个人类的问题。

第三篇：律师函的起草指引

律师函起草的操作指引

律师函是指律师接受委托人的委托就委托事项进行披露、评价，进而提出要求以达到一定效果，而由律师根据事实及法律，以律师事务所和律师的名义出具的一种法律文书。律师函可以笼统的分为首部、正文和尾部三大组成部分。

一、律师函的首部

律师函的首部一般由三个部分组成：具体包括标题、函号和送达对象。

1.标题

一个完整、规范的律师函标题一般由三部分组成：发函律师事务所的全称，律师函的主旨及律师函字样组成。这三个部分可以分三行显示，不要放在一行里面显示，否则显得标题太长，主旨不能突出，也显得不够美观。如，上海某某律师事务所，关于A公司立即支付工程款，返还保证金的，律师函。

2.函号

律师函函号的基本结构为：（年号）+发函律师事务所所在行政区划简称+发函律师事务所简称+法律文书的性质即律师函的简称+字第××号。如，（201×）沪×律函字第**号。关于第××号一般有两种表达方式：1.按照律师事务所或发函律师的总发函的份数来编写。如，本的第50封律师函就可以表述成第50号。2.按照发函的日期来编写。如，2013年1月4日发的函可以表述成第20130104号。这种表达方式的问题就是如果同一天发了多封律师函，就不太好管理了，而且律师函的最后落款本身就有成函时间。根据自己习惯选择方便的。

3.送达对象

送达对象即接受律师函的机关、单位或个人等主体。为了表示对送达对象的尊重，送达对象要用全称，不可省略或用不规范的简称。当送达对象为个人时需在姓名后加先生或女士等尊称。

在送达对象中有一个需要注意的事项，即到底向哪个主体送达律师函？如果在律师函中涉及到其他当事人的可以进一步加强律师函的威力。每个主体都可能有上级或类似的主管单位等能给他施压的单位或个人。分公司有总公司，子公司有母公司，挂靠单位有被挂靠单位，雇员有雇主等等不一而足。我们可以通过同时给这些主体发函来给对方施压从而使自己取得优势。当对方是大型组织和政府机构等时这种方法的尤为有效。在给法人等组织发送律师函时要同时抄送给法人的法定代表人或其他主管领导。如，致：某某公司，并某某先生/女生。这样做通常都能刺激起对方做出有利于你的反映和回复。

二、律师函的正文

律师函的正文一般由四个部分组成：具体包括委托声明、事实简述、法律评论和律师意见。

1.委托声明

委托声明由委托来源及委托事项两部分组成。委托声明主要是向送达对象表明律师向其出具律师函的合法授权来源，以及委托人的委托事项，即委托人想让送达对象做什么或不做什么。

律师事务所。这样表述是不符合律师执业规范中要求由律师事务所统一接受委托的要求的。委托声明的规范表述应该为：×××律师事务所（以下简称“本所”）依法接受×××（以下简称“×××”）的委托，特指派本所×××律师（以下简称“本律师”）就×××事宜出具本律师函。

2.事实简述

2.1

简明扼要

律师函在对事实部分进行叙述时不需要向法律意见书那样详备，只需要根据委托人提供的材料，简明扼要的将事实与双方争议的焦点总结出来即可。不宜详述，言多必失。

2.2

以“根据委托人提供的资料及陈述”这样的字句开头

在列举事实的段落前可以这样开头：根据委托人提供的资料及陈述。

2.3

强调有利事实，最小化不利事实

在事实简述部分有一点需要提醒注意的，就是关于默认声明。

有些律师函在事实陈述的结尾还会加上一个默认声明：如，如果我们在最后期限前还没有收到您的书面回复，我们就假使与我们的委托人有关的事实都是准确和完整的。或简单的表述成：对律师函的内容有异议，请在最后期限前书面告知我方，逾期视为没有异议。

默认声明是有它的实际效果的，可以给对方施加以压力，逼迫对方做出回复。

3.法律评论

法律评论由法律引用（包括合同条款的引用）和法律分析两部分组成。在上一部分对事实进行简述之后，就得以事实为依据对对方的违约或违法行为进行法律评论。法律引用（包括合同条款的引用）是为了说明对方的违法或违约行为是有明确的法律规定或合同条款约定的。法律分析就是通过对法律或合同条款的引用说明对方的行为是违法或违约的。

4.律师意见

律师意见由需要送达对象做什么及不这样做的后果两部分组成。这部分就是“合法恐吓部分”。

律师意见部分有以下几点注意事项：

4.1

不要把话说满了

4.2

为行动确立时间表

这里有一点需要提醒注意的，就是给出的最后期限一定要短。比如，当你起草一封涉及合同违约的律师函时，建议违约方必须在××日内承担违约责任，不然将予以起诉。你给出的最后期限一般不要超过10天，否则就没有效果了。

4.3

警告如果不采取行动将要实施制裁

制裁部分要达到最好的效果就得全方位、多角度的表达，包括法律责任角度、商业利益角度、商业信用角度等等。如，可以向对方明示：如果我们不能在最后期限内得到您的回复，我们将以适当的法律程序解决此问题。一旦提起诉讼你方将因此遭受损失，不但需要支付本应支付的费用，还需要承担违约金、诉讼费，商业信誉也将受损，甚至还需要承担律师费等。

律师函正文最后不要忘记另起一段写上“特此函告！”。

三、律师函的尾部

律师函的尾部一般由四个部分组成：具体包括律师函的寄送方式、附件、落款和联系方式。

1.寄送方式

律师函的寄送方式就是在律师函中明确表明这封律师函是以何种方式寄送的。律师函最好用邮局特快专递的方式寄送。这样能确保对方能收到律师函，万一对方否认收到了律师函，还可以让邮局出具对方已经签收的证明。通过EMS寄送能增强律师函的正式性及紧迫性，还能更好的保存证据。如果你知道对方的传真或邮箱，还可以同时以传真和邮箱的方式发送。律师函的寄送方式的规范表述，如，本律师函以特快专递及传真（注明送达对象的传真号码及收件人）的方式送达。或本律师函以特快专递及电子邮件（注明送达对象的邮箱号及收件人）的方式送达。

2.附件

律师函的附件一般包括授权委托书、委托人提供的证据材料、法条、判决书等。

3.落款

律师函的落款具体包括律师事务所的名称、发函律师姓名（实习律师、律师助理等均不得署名）和成函时间。在律师函的落款处要加盖律师事务所的公章，证明律师发函的合法性。发函律师的姓名要有印刷体和手写体（或加盖发函律师的私章）两种。有些律师的字迹非常潦草，所以需要印刷体予以确认。成函时间用汉字将年、月、日标全。注意将“零”写为“○”，而不是英文字母“o”或者阿拉伯数字“0”。实务中很多律师为图方便多用阿拉伯数字，很不规范。

4.联系方式

律师函的联系方式包括发函律师的联系方式及委托人的联系方式。联系方式一般包括律师事务所的名称、发函律师的姓名、电话号码、邮箱、传真号码、联系地址和邮编等。这样方便对方可以有多种方式和我方取得联系。

四、律师函的格式

目前并没有颁布律师函的格式标准，在实务中律师函的格式可以参考《中华人民共和国国家行政机关公文格式》的格式标准。当你拿到一份格式一塌糊涂，如首行都不知道空两格的律师函时

第四篇：(试行)律师提供著作权法律服务业务操作指引(2009)

（试行）律师提供著作权法律服务业务操作指引（2009）著作权概述

1.1 著作权基本概念

著作权，亦称版权，是指作者或其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的民事权利的总称。广义上的著作权还包括邻接权，即作品传播者的权利，我国《著作权法》称之为与著作权有关的权利。我国《著作权法》将作品分为如下九大类：1.文字作品；2.口述作品；3.音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；4.美术、建筑作品；5.摄影作品；6.电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；7.工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；8.计算机软件；9.法律、行政法规规定的其他作品。除上述作品种类外，我国《著作权法》还规定了民间文学艺术作品这一特殊种类的作品受法律保护。

1.2 著作权的内容

1.2.1著作人身权。是指作者对其作品享有的各种与人身相联系又无直接财产内容的权利，也是作者对作品中体现出的人格和精神所享有的权利。这些权利都与作者的地位、尊严、社会声望等人格利益密切相关，体现了作者独特的人格、思想、意识、情感等精神状态。著作人身权带有民法上一般人身权的特征，该种权利永远与作者紧密相联，不能转让，不能继承，也不受保护期的限制。我国《著作权法》对此虽然没有作明确规定，但仍然可以从《民法通则》对人身权的一般规定中推出这一结果，并涉及到转让、继承、放弃著作人身权的合同或条款均因违反法律强制性规定而无效。我国《著作权法》规定的著作人身权有：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权。

1.2.2著作财产权。是指著作权人基于支配、利用其作品而获得财产利益的权利。著作财产权利，可以转让、继承，也受到保护期的限制。我国《著作权法》取列举的立法模式，具体规定了13项财产权利：复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权（制片权）、改编权、翻译权、汇编权等。

1.3我国著作权主管机关

1.3.1国家版权局

国家版权局系1985年经国务院批准成立，为国务院著作权行政管理部门。其负责全国的著作权管理工作，主要职责是（1）贯彻实施著作权法律、法规；起草著作权方面的法律、法规草案；制定著作权管理的规章和重要管理措施并组织实施和监督检查；（2）审批著作权集体管理机构，著作权涉外机构、国（境）外著作权认证机关、外国和国际著作 权组织在华设立代表机构；（3）指导地方著作权行政管理部门的工作；查处或组织查处有重大影响的著作权侵权案件；代表国家处理涉外著作权关系，组织参加著作权的双边或多边条约、协议的谈判、签约和国内履约活动；（4）负责著作权管理工作全国性宣传、教育及表彰活动。

1.3.2地方版权局

省级和部分地市级的地方版权局的职权包括：查处本地区侵犯著作权以及与著作权有关的权益的案件；调解著作权纠纷；对出版境外图书、音像制品、电子出版物、计算机软件等的授权合同以及著作权质押合同进行登记；对作品自愿登记；开展涉外著作权认证工作等。有立法及相关规定

2.1《民法通则》（自1987年1月1日起施行）

2.2《中华人民共和国刑法》（自1997年10月1日起施行）

2.3《中华人民共和国著作权法》（自1991年6月1日起施行。2001年10月27日修正）

2.4《中华人民共和国著作权法实施条例》（自2002年9月15日起施行。）2.5《实施国际著作权条约的规定》（自1992年9月30日起施行）

2.6《传统工艺美术保护条例》（自1997年5月20日起施行）

2.7《广播电视管理条例》（自1997年9月1日起施行）

2.8《电子出版物管理条例》（自1998年1月1日起施行）

2.9《计算机软件保护条例》（自2002年1月1日起施行。）

2.10《音像制品管理条例》（自2002年2月1日起施行。）

2.11《电影管理条例》（自2002年2月1日起施行。）

2.12《出版管理条例》（自2002年2月1日起施行。）

2.13《著作权集体管理条例》（自2005年3月1日起施行。）

2.14《信息网络传播权保护条例》（自2006年7月1日起施行。）

2.15《国务院关于修改<中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定>的决定》修正（自1997年5月20日起施行)

2.16《软件产品管理办法》（自2000年10月27日起施行。）

2.17《计算机软件著作权登记办法》（自2002年2月20日起施行）

2.18《著作权行政处罚实施办法》（自2009年6月15日起施行）

2.20《出版物市场管理规定》（自2003年9月1日起施行。）

2.21《互联网著作权行政保护办法》（自2005年5月30日起施行。）

2.22《音像制品批发、零售、出租管理办法》（自2006年12月1日起施行。）

2.23《最高人民法院关于修改《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》的决定（自2004年1月7日起施行。）

2.24《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（自2004年12月22日起施行。）

2.25《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》（自2005年10月18日起施行。）

2.26《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释〉的决定

（二）》（自2006年12月8日起施行。）

2.27《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》（自2002年1月9日起施行。）

2.28《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（自2002年10月15日起施行。）

2.29《最高人民法院关于全面加强知识产权审判工作为建设创新型国家提供司法保障的意见》（自2007年1月11日印发。）

2.30《最高人民法院关于全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要》（1998年7月20日印发。）

2.31《国家版权局办公厅关于习题集类教辅图书是否侵犯教材著作权问题的意见》（自2003年10月17日起施行。）

2.32《国家版权局著作权行政投诉指南》（2006年4月28日发布。）

2.33《关于加强高等学校使用外国教材管理的通知》（教育部办公厅）（2006年11月10日起施行。）

2.34《上海市著作权管理若干规定》（2000年1月3日上海市人民政府发布根据2002年4月1日上海市人民政府令第119号修正并重新发布。）

2.35《国家版权局关于对境外著作权集体管理组织诉讼主体资格问题的复函》（2004年3月30日起施行。）

2.36《国家版权局办公厅关于对《撤销软件著作权登记申请书》的答复》（2003年10月14日起施行。）

2.37《国家版权局关于对著作权经营许可问题的意见》（自2003年6月4日起施行。）

2.38《最高人民法院民事审判庭关于中国音乐著作权协会与音乐著作权人之间几个法律问题的复函》（自1993年9月14日起施行。）

2.39《实施国际著作权条约的规定》（国务院）（自1992年9月30日实施）

2.40《最高人民法院民事审判第三庭蒋志培庭长在全国法院知识产权审判工作座谈会上的总结讲话》（最高人民法院）（2007年2月28日印发。）

2.41《重庆市高级人民法院关于确定知识产权侵权损害赔偿数额若干问题的指导意见》（自2007年7月1日起施行。）

2.42《世界版权公约》（中华人民共和国于1992年7月1日决定加入1971年修订的巴黎文本，同时声明根据本公约第五条之二的规定，享有本公约第五条之

三、之四规定的权利。本公约于1992年10月30日在中国生效）

2.43《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》（自1887年12月公约正式生效，1992年10月15日在中国生效）

2.44《保护唱片制作者防止唱片被擅自复制公约》（1971年10月29日于日内瓦签订，1993年4月30日在中国生效）

2.45《世界知识产权组织版权条约》（1996年12月20日在日内瓦通过，2007年6月9日在中国生效）

2.46《世界知识产权组织表演和录音制品条约》(WPPT)（1996年12月20日在日内瓦通过，2007年6月9日在中国生效）

2.47《关于“美国诉中国知识产权保护与执法措施案”的专家组报告》（WTO）（2009年1月26日公布，2009年3月20日WTO争端解决机构会议审议通过）著作权非诉讼业务

3.1律师非诉讼著作权代理

律师著作权非诉讼业务主要包括代理委托人办理著作权登记、转让、许可使用等法律事务。

3.1.1代理版权登记

3.1.1.1著作权人对自己的作品在行政机关进行登记，使其归属明确，可以减少和防止纠纷的发生。各省、自治区、直辖市版权局负责本辖区作者或其他著作权人的作品登记工作。

律师代理一般著作权登记的，可以通过指定的承担各类作品著作权登记和境外音像制品著作权合同认证登记的中国版权保护中心著作权登记部门，进行著作权及有关权利的登记权利人可将已登记的事项作为拥有权利的初步证明，在人民法院或著作权行政管理部门处理著作权纠纷案件时，登记证书可作为证据使用。

著作权登记的主要内容包括：

（1）各类作品（计算机软件除外）著作权登记；（2）出版境外音像制品合同登记；（3）著作权质押合同登记；（4）提供与各项登记有关的服务；

具体版权登记流程以及申请指南，请详见：http://www.xiexiebang.com

3.1.3代理从事与著作权集体管理组织签订合同的相关业务

3.1.3.1协助拥有相关作品著作权的客户与著作权集体管理组织签订授权委托合同，及协助使用客户通过与著作权集体管理组织协商后取得相关作品使用权，现我国主要的著作权集体管理组织有中国音乐著作权协会。

3.1.3.2协助拥有相关作品著作权客户与著作权集体签订授权委托合同的注意事项：

（1）通常由于相关作品著作权人或其他合法权利人自己难以完全有效行使的权利（如表演权、放映权、广播权、出租权、信息网络传播权、复制权等）故会委托由著作权集体管理组织进行集体管理。

（2）相关作品著作权人或其他合法权利人若符合著作权集体管理组织的章程规定加入条件的，著作权集体管理组织将不得拒绝与其订立著作权集体管理合同。（3）相关作品著作权人或其他合法权利人与著作权集体管理组织订立著作权集体管理合同后，不得在合同约定期限内自已行使用或者许可他人行使合同约定由著作权集体管理组织行使的权利。（4）相关作品著作权人或其他合法权利人有权依授权委托合同收取相应的作品使用费。

3.1.3.3协助使用客户通过著作权集体管理组织取得作品使用权的注意事项：（1）使用客户要使用著作权集体管理组织管理的作品、录音录像制品的，应与其订立书面的许可使用合同。

（2）使用客户以合理的条例要求与著作权集体管理组织订立许可使用合同的，著作权集体管理组织不得拒绝。

（3）双方订立的许可使用合同的期限不得超过2年，但合同期限届满可以续订。（4）按合同的约定，交纳相应的许可使用费。

3.2协助客户建立著作权管理制度

协助客户建立著作权管理制度作为律师非诉讼业务中的一项常规法律服务，主要是指律师为企业提供著作权相关法律法规的咨询，对作品著作权进行全面的权利检索与分析；审查与起草相关合同，并且协助当事人签订合同进行版权交易；加强客户的著作权行政维权意识，逐渐建立起一套较完善的著作权管理制度。

3.2.1对著作权相关法律法规的咨询服务。律师应当及时提供给当事人各种准确、有效的版权信息、版权贸易信息、著作者和作品信息服务。根据现有法律法规，为著作权人的作品登记、进行版权贸易等提供切实的法律意见。

3.2.2协助对作品著作权权利的检索与分析工作。协助客户对其著作权权利进行全面的检索与分析。

3.2.3审核与起草相关合同，并且协助客户进行版权交易。律师在进行著作权非诉讼业务的过程中，很大一部分在于审核与起草相关合同。在版权交易中，著作权转让和使用许可合同为核心，常见主要有出版合同、翻译权转让合同、译作出版合同、电影制片合同等。3.2.3.1著作权转让合同

著作权转让合同是著作权人将著作权经济权利中某项或某几项权利转让给他人使用而与之订立的合同。在合同有效期限内，该项经济权利转由受让人使用，著作权人失去了对该项权利的处置权，而受让人却拥有该项权利的处置权。

著作权转让合同应当包括以下内容：

（1）合同当事人的名称，固定当事人笔名与其真实姓名之间的关系；（2）作品的名称；

（3）转让的权利种类、地域范围；（4）转让价金；

（5）交付转让价金的日期和方式；（6）违约责任；（7）免责条款；（8）争议解决方式；

（9）双方认为需要约定的其他内容。

3.2.3.2著作权许可使用合同

著作权许可使用合同，是指著作权人与作品使用人之间，就著作权的部分权能，许可作品使用人使用，而著作权人取得报酬的协议。

著作权许可使用合同应当具备以下条款：

（1）合同当事人的名称，固定当事人笔名与其真实姓名之间的关系；（2）许可使用作品的方式。使用的方式可以是一种，也可以多种；（3）许可使用的权利是专有使用权还是非专有使用权。如果未作约定，或约定不明，一旦发生纠纷，法律通常只能认为被许可人取得的是非专有使用权；（4）许可使用的范围、期间。合同的有效期限不超过10年，合同期满可以续订；

（5）付酬标准和办法；（6）违约责任；（7）免责条款；（8）争议解决方式；

（9）双方认为需要约定的内容。3.2.4协助客户进行著作权行政维权

律师应当及时提醒客户在受到著作权侵权的情况下，除民事、刑事等诉讼救济途径以外，还能够通过著作权行政途径进行维权。

根据《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国行政处罚法》等相关规定，在侵权行为损害公共利益的情况下，经权利人投诉或知情人举报，或者经行政机关自行立案调查，行政机关将依法追究侵权人的行政责任。

投诉涉及的侵权行为应当是《中华人民共和国著作权法》第四十七条或者《计算机保护条例》第二十四条列举的、同时损害公共利益的侵权行为。

权利人即使不知道侵权行为是否损害公共利益，也可以向著作权行政管理部门投诉，由著作权行政管理部门进行审查判断。

律师应当提请客户企业注意，投诉应当自侵权行为发生之日起两年内向著作权行政管理部门提出。权利人如果发现侵权复制品将从海关进出口，可以请求海关依照《中华人民共和国知识产权保护条例》采取相应的保护措施。

在网络环境下的著作权侵权，各级著作权行政管理部门也可以依据《互联网著作权行政保护办法》，对权利人采取相应的著作权行政保护措施。

3.2.4.1受理投诉的行政机关

（1）受理著作权行政投诉的机关为各级著作权行政管理部门。

（2）权利人发现侵权行为后，可以根据情况向侵权行为实施地、侵权结果发 生地（包括侵权复制品储藏地、依法查封扣押地、侵权网站服务器所在地、侵权网站主办人住所地或者主要经营场所地）的著作权行政管理部门投诉。在某些情况下，著作权行政管理部门可以依法将投诉移交另一著作权行政管理部门处理。

3.2.4.2投诉人

投诉人应当是根据我国《著作权法》享有著作权或者与著作权有关的权利的中国公民、法人或者其他组织，或者外国人、无国籍人，或者是依法享有专有使用权的使用者，或者是利害关系人。

3.2.4.3投诉范围

（1）投诉涉及的侵权行为应当是我国《著作权法》第四十七条或者《计算机软件保护条例》第二十四条列举的、同时损害公共利益的侵权行为。（2）权利人即使不知道侵权行为是否损害公共利益，也可以向著作权行政管理部门投诉，由著作权行政管理部门进行审查判断。

3.2.4.4投诉时效

投诉应该自侵权行为发生之日起两年内向著作权行政管理部门提出。自侵权行为发生之日起两年后进行的投诉，著作权行政管理部门不再受理。对于有连续或者继续状态的侵权行为，两年期限自侵权行为终止之日起计算。

3.2.4.5投诉人应提交的材料

（1）调查申请书，其中应当写明投诉人、被投诉人的姓名（或者名称）和地址，投诉日期，申请调查所根据的主要事实和理由；

（2）投诉人的身份证明（如果投诉人委托代理人进行投诉，应当同时提交委托书和代理人的身份证明）；

（3）权利归属的初步证据，如作品原稿，由投诉人署名发表的作品，作品登记证书，取得权利的合同，或者认证机构出具的证明等；

（4）侵权证据，包括侵权复制品，涉及侵权行为的帐目、合同和加工、制作单据，证明侵权行为的公证书，有关照片等；

（5）投诉材料可以直接向著作权行政管理部门提交，也可以通过邮寄方式提交。投诉人提交的投诉材料如果文字部分是外文，应当附带相应的中译文。

4著作权诉讼事务法律服务

4.1代理原告提起著作权侵权民事诉讼

4.1.1确认著作权的权利保护期

律师应该注意到，由于著作权包括人身权与财产权，而各项权利保护期有其特殊的法律规定，因此确定著作权是否处于保护期内是律师判断是否提起诉讼的第一步，也是决定是否可以启动诉讼的必要条件。

4.1.1.1作者的署名权、修改权和保护作品完整权。作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。

4.1.1.2公民作品，其发表权及各项财产权。权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

4.1.1.3法人或者其他组织的作品、著作权（署名权除外）由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权及各项财产权权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。

4.1.2明确被告

律师在确定被告之时，应当注意我国著作权保护的权利限制，主要包括：

4.1.2.1保护期限制；

4.1.2.2诉讼时效的限制；

4.1.2.3合理使用，即在特定的条件下，法律允许自由使用他人享有著作权的作品而不必事先征得著作权人的同意。我国《著作权法》第二十二条共规定，在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名，作品名称，并且不得侵犯著作权人依照著作权法享有的其他权利：（1）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

（2）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；

（3）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

（4）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（5）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；（6）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

（7）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

（8）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

（9）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；

（10）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；

（11）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；（12）将已经发表的作品改成盲文出版。

上述情形也适用对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。

4.1.2.4法定许可与强制许可

（1）法定许可制度，即以特定的方式使用已发表的作品，可以不经著作权人的同意，但应当向著作权人支付使用费，同时保护著作权人其他合法权利的制度。（2）强制许可制度，即在特定条件下，由著作权行政主管机关根据情况，将对已经发表的作品进行特殊使用的权利授予申请获得此项使用权人的制度。

4.1.3明确管辖部门及管辖地

4.1.3.1管辖部门

律师可以就明确后的被告向法院提起诉讼。需要提醒律师的是，著作权侵权行为，同时损害社会公共利益的，地方人民政府著作权行政管理部门，以上海为例，如上海市新闻出版局（上海市版权局），可以予以查处；对全国有重大影响的侵权行为，国务院著作权行政管理部门，如国家新闻出版署（国家版权局）将进行查处。

4.1.3.2管辖地（1）在地域管辖上，律师可以根据案情分析结果，选择在被告所在地或侵权行为地进行起诉。侵权行为地包括行为地和结果地。

（2）在级别管辖上，著作权案件作为知识产权案件，应当由中级以上人民法院，以及最高人民法院和高级人民法院批准的基层人民法院管辖。以上海为例，可管辖的基层人民法院有浦东新区、黄浦区和杨浦区、卢湾区人民法院。

4.1.4明确诉讼时效

4.1.4.1在我国，向人民法院请求保护著作权权利的诉讼时效期间为2年，从知道或应当知道权利被侵害时起计算。

4.1.4.2律师应当注意，从知道或应当知道权利被侵害时起已经超过2年的，应自向人民法院起诉之日起向前推算2年计算，超过2年的侵权损害不予保护。

4.1.5撰写诉状

律师应当注意，著作权侵权案件，往往会与肖像权侵权案件、名誉权侵权案件等竞合，二者在案件管辖、事实认定、法律适用、赔偿依据等方面都存在差别，因此，在诉状撰写时一定要将诉由明确，并进行相应的诉讼准备。

4.1.6明确诉讼请求

依据我国相关法律规定，律师可以根据案件情况，提出以下诉讼请求

4.1.6.1停止侵害（适用于起诉时侵权行为仍在持续的案件）

4.1.6.2消除影响、赔礼道歉（适用于侵权并致权利人名誉受损的案件）

4.1.6.3赔偿损失（适用于侵权并造成损害的案件）

4.1.7准备诉讼证据

4.1.7.1证明原告著作权的权利证据 原告应当提供底稿、原件、著作权登记证书、相关部门或机构出具的合法证明等，作为享有著作权的证明。

4.1.7.2证明被告侵犯著作权的侵权证据

4.1.7.3证明原告遭受损失的证据

（1）直接损失的证明，即由于侵权行为导致原告的实际损失。实际损失难以计算的，原告可以按照侵权人的违法所得要求给予赔偿。

（2）间接损失的证明，即原告为了制止侵权行为所支付的合理开支。（3）法定赔偿，即原告的实际损失与侵权人的违法所得均不能确定，则原告可要求人民法院根据侵权行为的情节，给予50万元以下的赔偿。

4.1.8诉前禁令与证据保全

为了能够更好地维护当事人的合法权益，保证案件的顺利进行，并最大限度地保证所受损害得到弥补，律师可以在案件处理过程中，依法向人民法院提出诉前禁令与证据保全。

4.1.8.1诉前禁令

（1）适用对象：包括侵权人正在实施或者即将实施的侵权行为。（2）成立条件： 1.提起诉讼之前； 2.向人民法院提出申请； 3.提供相应的担保； 4.有证据证明；

5.如不及时制止，将会使权利人合法权益受到难以弥补的损失。(3)需要提醒律师的是，目前立法及实践中关于诉前禁令受理条件、处理程序及均无明确的规定，一般情况下，由于申请人很难提交确实的证据证明如不及时制止被申请人的侵权行为，将会使权利人合法权益受到难以弥补的损失，并在现行法下，并没有对在何种情况下权利人合法权益将受到难以弥补的损失做出解释，法院也将无从判断，而据此拒绝当事人的申请。故在现实中获准进行诉前禁令有一定难度。同时，权利人申请有错误的，应当赔偿被申请人因诉前禁令所遭受的损失。因此，诉前禁令也具有一定的风险性。

4.1.8.2诉中禁令

（1）适用对象：包括侵权人正在实施的侵权行为。（2）成立条件： 1.提起诉讼之后； 2.向人民法院提出申请； 3.提供相应的担保； 4.有证据证明；

5.侵权人正在实施的侵权行为。

(3)需要提醒律师的是，目前立法及实践中关于诉中禁令受理条件、处理程序及均无非常明确的规定，在现行法下，申请诉中禁令可依据的法律条文为《著作权法》第四十九条、第五十条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》第十六条同时参考《最高人民法院关于全面加强知识产权审判工作为建设创新新型国家提供司法保障的意见(法发[2007]1号)》第14点意见。

其中尽管最高院的意见中首次明确提出了诉中禁令这一概念，且佛山中院对诉中禁令案件配有专门的相应案号（民知诉中禁字）。但是上述法律并没有明确规定在著作权纠纷中，法院可以采取诉中禁令这一临时措施。

故在实践中，法官往往会以没有法律明确规定为由，拒绝权利人的诉中禁令申请，故获准进行诉中禁令有一定难度。同时，权利人申请有错误的，应当赔偿被申请人因诉中禁令所遭受的损失。因此，诉中禁令也具有一定的风险性。

4.1.8.3诉前证据保全

（1）适用对象：包括证据可能灭失或者以后难以取得的情况。（2）成立条件：

1.著作权人或者与著作权有关的权利人提出申请； 2.向人民法院提出申请；

3.提供相应的担保，具体担保金额或比例视申请法院规定；(3)申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，人民法院将解除保全。

4.1.8.3诉讼中的证据保全

一般应对以下证据提出保全：

（1）关于被告有侵权行为的证据。（2）关于被告获利情况的证据。

4.2 代理被告参与著作权侵权民事诉讼

4.2.1了解案情

律师与被告进行交流，并在熟悉、分析初步材料后再次与被告进行充分的沟通，依据已经掌握的证据，以及法律法规及实践经验，初步判断被告是否存在侵权及可能要承担的法律责任。律师应将初步判断的法律性质及后果告知被告，并再次与被告进行沟通；

4.2.2提出方案

律师应当根据案件沟通、分析、判断的结果，依据我国相关法律法的规定，提出应对方案。

4.2.3应诉答辩

4.2.3.1以原告的作品不享有诉权进行抗辩

原告的作品如为依法禁止出版、传播的作品，即该作品内容非法，包括反动、淫秽、宣扬迷信等，则该作品不受《著作权法》保护，原告不享有著作权法所规定的相关权利，故也不会产生相应的诉权。

4.2.3.2以原告不享有著作权进行抗辩

（1）不能提供原稿、原作；不能提供著作权登记证书；也不能提供相关部门或机构出具的合法证明等（2）已经超出著作权保护期限

4.2.3.3以侵权行为不存在为由进行抗辩

（1）证明被告系独立创作，其作品享有著作权；

（2）证明被告的作品与原告的作品既不相同也不相似，未侵犯其著作权；（3）证明合理使用；（4）证明法定许可和强制许可

4.2.3.4以损害不存在或数额计算没有依据为由进行抗辩（1）证明原告不存在损失；

（2）证明原告提供的损失计算方式不正确、不合理；（3）证明被告获利的计算不正确；（4）证明原告要求的法定赔偿不合理

（5）如原告作品为外国影片并属于①没有提交内容审查的作品；②等待内容审查结果的作品；③已通过审查的作品的未经删节的版本；④未能通过内容审查的作品；⑤同时内容不非法（反动、淫秽、宣扬迷信等）。则原告虽对涉案作品拥有著作权，但在我国大陆根本无法通过合法途径而获得收入，没有法律上的损失而言，无损失则无赔偿。目前在大陆未获得公映许可证或发行许可证的海外影片也是如此。原告可以要求停止侵权，却不能获得损害赔偿。

4.2.3.5举证责任问题

律师应当注意，法律对于出版、制作、出租等行为人规制了严格的合法来源举证责任。上述行为人作为原告提起诉讼时，可作相应的“举证责任”抗辩。（1）复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。

（2）出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。

4.3 著作权权属纠纷 律师参与著作权权属纠纷，最为重要的是掌握法人作品、合作作品、职务作品、委托作品等概念及其相应的规定。

4.3.1由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，为法人作品。法人或者其他组织视为作者，享有著作权。

4.3.2两人以上合作创作的作品为合作作品，著作权由合作作者共同享有。

4.3.2.1没有参加创作的人，不能成为合作作者。

4.3.2.2合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

4.3.3公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。

4.3.3.1一般情况下，职务作品的著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。

4.3.3.2职务作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。

4.3.3.3主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。

4.3.3.4法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的。

4.3.4接受委托创作的作品是委托作品。

4.3.4.1著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。

4.3.4.2合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。

4.4 著作权转让合同纠纷、著作权许可使用合同纠纷

4.4.1著作权转让合同纠纷，是指著作权人将其作品的财产权的一部分或者全部在法定的保护期内转让给他人的过程中所产生的纠纷。律师在处理这类纠纷时，应当注意：

4.4.1.1转让合同包括的主要内容是：（1）合同当事人的名称，固定当事人笔名与其真实姓名之间的关系；（2）作品的名称；（3）转让的权利种类；（4）转让价金；（5）交付转让价金的日期、方式和办法；（6）违约责任；（7）免责条款；（8）争议解决方式；（9）双方认为需要约定的其他内容。

4.4.1.2转让合同未明确转让的权利，未经著作权人同意，被转让方不得行使。

4.4.1.3律师在判断著作权转让合同的合同效力时，还应当注意转让权利的保护期。相关著作权超过法律规定的保护期，将直接导致合同无效。

4.4.1.4参与著作权转让合同纠纷案件，参见“参与著作权侵权纠纷民事诉讼”部分。

4.4.2著作权许可使用合同纠纷，是指著作权人将其作品的财产权一部分或者全部在法定的保护期内以一定的方式，在确定的范围内和期限内许可他人使用的过程中所产生的纠纷。律师在处理这类纠纷时，应当注意：

4.4.2.1许可使用合同包括的主要内容是：（1）合同当事人的名称，固定当事人笔名与其真实姓名之间的关系；（2）许可使用的权利种类；（3）许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权；（4）许可使用的地域范围、期间；（5）付酬标准和办法；（6）违约责任；（7）免责条款；（8）争议解决方式；（9）双方认为需要约定的其他内容。

4.4.2.2专有使用权与非专有使用权的区分，其法律后果完全不同。合同未明确约定的情况下，一般认定为专有使用权。

4.4.2.3律师在判断著作权许可使用合同的合同效力时，还应当注意许可使用权利的保护期。相关著作权超过法律规定的保护期，将直接导致合同无效。

4.4.2.4参与著作权许可使用合同纠纷，参见“参与著作权侵权纠纷民事诉讼”部分。

4.5 刑事案件

4.5.1罪名概述

4.5.1.1《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，侵犯著作权罪。

4.5.1.2《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，销售侵权复制品罪。

4.5.1.3“侵犯著作权罪”与“销售侵权复制品罪”认定时，应当注意的是：（1）两罪均为目的犯，即必须要“以营利为目的”，其中以刊登收费广告等方式直接或间接收取费用的情形，亦属“以营利为目的”；

（2）出版单位可能构成“侵犯著作权罪”与“销售侵权复制品罪”的共犯；（3）实施侵犯著作权行为，又销售该侵权复制品，违法所得数额巨大的，只定侵犯著作权罪，不实行数罪并罚；实施侵犯著作权的犯罪行为，又明知是他人的侵权复制品而予以销售，则应当数罪并罚。

（4）刑法所规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。

（5）通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，不应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”行为。4.5.2作为侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪案件的被告辩护人，律师注意以下几个方面的问题：

4.5.2.1原告提供的证据不能证明其享有著作权，具体要点参照民事部分。

4.5.2.2起诉被告侵权的事实不清，证据不足或程序违法。

4.5.2.3犯罪构成要件不满足：

（1）不具备犯罪构成的主观要件。主观上没有犯罪的故意，不构成犯罪。“侵犯著作权罪”与“销售侵权复制品罪”的主观要件只能是故意，疏忽大意的过失或过于自信的过失都不能构成侵犯商业秘密罪。（2）不具备犯罪构成的客观要件。

1.侵犯著作权罪的认定条件包括违法所得数额在三万元以上的；非法经营数额在五万元以上的；未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的。

2.销售侵权复制品罪的认定条件包括违法所得数额在十万元以上的。

4.6 行政案件

律师应当在收到行政机关调查或接到处罚通知后，根据案情具体分析情况，与当事人商议后确定处理方案

4.6.1确已构成侵权：主动接受处罚，并就有关赔偿问题与权利人进行协商。

4.6.2确未构成侵权：参照民事诉讼的要点，及时提出抗辩理由并提交证据；接到处罚通知后60日内提出行政复议或在三个月内提起行政诉讼。附则

本指引由上海市律师协会知识产权法律研究委员会起草，并非强制性或规范性规定，仅供律师在实际业务中参考。

第五篇：律师函的格式操作

1.总则

1.1为规范律师函的签发质量，提高律师函的效能，降低因律师函签发不规范而产生的风险，特制订本指引。

1.2本指引所称的律师函是指基于客户委托，由团队律师向相关方签发的旨在要求其履行义务、通知相关事项、获得相关信息、创造谈判条件或旨在引起一定法律效果的法律文件。

1.3就下列情况，在接受当事人委托后可以签发律师函：（1）要求相关方向委托人履行金钱给付义务或交付财产；（2）要求相关方向委托人作出一定行为；（3）通知相关方解除合同或改变原法律状态；（4）经团队准许可以签发律师函的其他情形。1.4对外签发律师函应当至少实现以下目的：

（1）给相关方施加心理压力，促使其与委托人协商处理争议，以避免诉讼风险；

（2）能够依据法律规定产生通知的法律效力；

（3）能够获得相对方回复，以获得有价值的信息，用于排除当前面临的法律障碍；

（4）能够达到告知的法律效果，以避免或转移法律风险；（5）能够改变相对方的预期，影响相对方原有策略。1.5律师函的签发应当坚持以下原则：（1）委托手续完备；（2）请求明确；

（3）排版简洁得体，布局条理清晰；（4）行文专业严谨且有威慑力；（5）内容具有感染力和说服力。1.6律师函应当至少包括以下内容：（1）标题；（2）案号；（3）摘要；（4）首部；（5）主要依据；（6）基本事实；（7）法律责任；（8）本律师意见；（9）结尾；（10）签署；（11）附件。2.委托手续的办理

2.1客户委托团队律师对外签发律师函的，必须依照事务所规定办理立案手续，签订委托代理合同，并由客户出具授权委托书。

2.2如果签发律师函并非单项法律服务，而是附属于其他法律服务，应当在相关的委托代理合同中明确载明。

2.3客户出具的授权委托书应当至少包括以下内容：（1）委托人的基本情况；（2）受托人的基本情况；

（3）委托事项中应当明确委托人授权受托人向相关方签发特定目的和内容的律师函；

（4）应具备的其他相关内容。

2.4委托人如果为自然人的，应当在委托书上签名并加盖指模；委托人如果为法人或其他组织的，应当加盖印章并加盖法定代表人或负责人的私章或指模。

2.5委托人的身份证件（委托人为自然人的应当提供身份证复印件，委托人为法人或其他组织的，应当提供营业执照副本复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人或负责人的身份证复印件）应当作为委托书的附件。

2.6委托书应当至少制作三套，一套随律师函寄送给收件人，一套交由经办律师存档，一套提交客户。

3.律师函的准备

3.1签发律师函前，首先应当明确签发律师函的目的。

3.2签发律师函前，应当要求客户提交相关证据并进行严格审查。在审查的基础上，充分分析客户所需处理问题的优势、劣势、风险和机会，并论证客户的目的通过签发律师函是否可以实现。3.3制订律师函的签发策略，并经客户确认。3.4依据客户确认的律师函签发策略起草律师函。3.5律师函经客户书面确认后方可对外签发。

3.6严禁不经证据审查而为客户对外签发律师函，也不得未经审查将客户的文件修改为律师函后对外签发。

4.律师函的主要内容及排版 4.1用纸及整体布局

4.1.1律师函应当使用事务所指定的函头纸或律师函的专用纸张（A4）。4.1.2页面纵向布置，左右边距均为3.18，上下边距均为2.54。

4.1.3除本指引另有规定外，律师函均采用宋体小四号字，行间距离为1.5倍，字间距为默认格式，段前和段后均设置为0.5。

4.2标题

4.2.1标题的内容为：“律师函”。

4.2.2标题为华文中宋小二加黑，居中设置；标题的字间距应当为默认格式，不得在字间增加空格，段前和段后均设置为1。

4.3案号

4.3.1律师函必须按事务所的规定配置案号，并按本指引的规定将案号记载在律师函中。

4.3.2案号的格式为：“编号：+案号”。

4.3.3案号应当设置在“标题”下方，宋体小四，段前和段后均设置为0.5，同时居右设置。

4.4摘要

4.4.1摘要由两行组成：

（1）第一行的内容为：关于+（律师函的主张事项）+之事宜；（2）第二行的内容为：致：+收件人。

4.4.2律师函的主张事项是对律师函内容及主张的高度概括，收件人看到“律师函主张事项”的内容，即使不看律师函的内容，也可以清晰地知道律师函的主张，也能够产生预期的法律效果。

4.4.3律师函摘要的第一行的内容，同时也是寄送律师函所使用邮政快递面单中“内容和品名”的内容。4.4.4收件人为签收该律师函主体的全称。律师函寄出前应当认真核实收件人的名称、收件地址等具体信息，确保无误，以便能够产生预期的法律后果。

4.4.5摘要部分均设置为黑体小四，左对齐。4.5首部

4.5.1首部的内容为：“（律师事务所名称）（以下简称“本所”）依法接受（委托人）的委托，指派我们就（案由或事由）一事向（收件人）（以下简称“贵司”或“你方”）致函如下：”。

4.6主要依据

4.6.1“主要依据”的格式为：“

一、主要依据”，黑体小四，段前和段后均设置为0.5。

4.6.2律师函的依据包括律师函出具的事实依据和法律依据，应当分为两部分设置，即“

（一）事实依据”、“

（二）法律依据”。

4.6.3律师函的事实依据为能影响收件人决策的证据。可以依据需要将该等证据作为律师函的附件。

4.6.4律师函的法律依据为能影响收件人决策的法律、行政法规、地方法规、部门规章、司法解释、案例等。

4.6.5可以依据律师函的签发目的或客户的实际情况，决定是否列明律师函的签发依据。

4.7基本事实

4.7.1“基本事实”的格式为：“

二、基本事实”，黑体小四，段前和段后均设置为0.5。

4.7.2“基本事实”部分主要陈述当事人间的法律关系，收件人存在的违约事实和侵权事实，以及给客户造成的损失等。

4.7.3“基本事实”中列明的内容要能够影响收件人的判断和决策。4.7.4“基本事实”部分的编排参照《民事诉状排版指引（内部使用）》的“事实和理由”部分的规定。

4.8法律责任

4.8.1“法律责任”的格式为：“

三、法律责任”，黑体小四，段前和段后均设置为0.5。

4.8.2“法律责任”部分主要包括如下三部分：（1）当事人之间法律关系的性质，以及双方的权利和义务；（2）论证收件人的行为构成违约或侵权等；（3）论证收件人应当承担的法律责任。

4.8.3“法律责任”主要责任的表述，应当能够让收件人清楚自己行为的性质，以及依据法律规定和合同约定，收件人应当为其行为承担的成本和付出的代价。

4.9本律师意见

4.9.1“本律师意见”的格式为：“

四、本律师意见”，黑体小四，段前和段后均设置为0.5。

4.9.2在“本律师意见”中，主要明确本律师的核心主张，确认履行义务期限和内容，或者通知、告知的内容，以及不按要求履行义务委托人将采取的下一步行动和措施。

4.9.3“本律师意见”部分应当能够推动律师函的签发目的得以实现。4.10结尾

4.10.1结尾的主要内容为：“为了避免诉讼之繁琐，给贵司造成不必要的损失，望贵司（或你方）能够重视本函所述事实及相关法律责任，争取尽快通过协商解决此事。”

4.10.2结尾的内容设置为宋体小四，段前和段后均设置为0.5。

4.10.3结尾的主要内容可以依据律师函的目的进行调整，但应当以对收件人起到警示作用且可控为宗旨。

4.11签署

4.11.1签署的内容分为三行：（1）第一行：律师事务所全称；（2）第二行：律师函的签署律师；

（3）第三行：签署时间（格式如：二O一四年八月四日）。

4.11.2签署模块的第三行均应当左对齐，整个模块最右端距离整个页面右边界4个汉字的距离。

4.11.3律师函应当按如下方式签署：

（1）签字律师原则上应为两名执业律师，应当采取手签字体，字迹应当清晰且易辨识；（2）律师事务所应当加盖印章；

（3）律师函超过一页的（含附件），应当加盖骑缝章（加盖方法参照《委托代理合同签订指引（内部使用）》）。

4.11.4签署模块以上，可以加上“顺颂商祺！”的内容，该内容距离律师函结尾最后一行为一个空行的距离。

4.11.5签署模块距离“顺颂商祺！”两个空行的距离。4.12附件

4.12.1必须将完整的委托书原件作为律师函的附件；

4.12.2可以依据需要将相关证据、法律依据、案例等作为附件，以提高律师函影响收件人决策的效能。

5.律师函的邮寄

5.1律师函的邮寄参见《邮政快递面单填写指引》。

5.2重要的律师函在采取邮政快递邮寄的同时还应采取如下方式发送：（1）利用签字律师实名制的手机向收件人的手机发送与律师函同等内容的文件，或制成彩信发送；

（2）利用签字律师的企业邮箱向收件人的电子信箱发送与律师函同等内容的文件（使用图像或PDF格式）；

（3）利用签字律师的微信向收件人的微信发送与律师函同等内容的文件（使用图像或PDF格式）。

6.其他

6.1团队各成员在使用本指引期间，应当注意收集各方反馈信息及执行效果，并总结经验，以便于对本指引不断进行升级。