抗辩事由的理解与认定（5篇范文）

第一篇：抗辩事由的理解与认定

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抗辩事由的理解与认定

一、案情及判决

(一)案件的基本事实

1998年7月1日，白银有色金属公司(以下简称白银有色公司)向农行白银营业部申请签发银行承兑汇票。农行白银营业部经审查白银有色公司提交的购销合同复印件，签发了两张银行承兑汇票，票号分别为VIV04264332、VIV04264334，出票人均为白银有色公司，收款人均为重庆市有色金属总公司(以下简称重庆有色公司)，票面金额均为500万元，汇票到期日均为1999年1月1日，其它各项应记载事项齐全。重庆有色公司于当月7日将该两张汇票背书转让给重庆市创意有色金属材料有限公司(以下简称创意公司)，该公司又于即日背书转让给重庆市三和物资公司(以下简称三和公司)。

三和公司于1998年7月7日向工行大石路分理处提出贴现申请，法律咨询s.yingle.com

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并提交了其与创意公司之间的购销合同复印件、增值税发票复印件。工行大石路分理处在对上述事项进行审查之后，又就汇票真实性问题向农行白银营业部发出查询电报，在农行白银营业部回电证明该两张汇票真实的情况下，工行大石路分理处办理了相关的贴现手续。但三和公司将汇票背书转让给工行大石路分理处时未在票据上记载背书日期，后补填背书日期为8月6日。同年12月28日，工行大石路分理处以7月7日为三和公司办理贴现取得汇票为由向农行白银营业部提示付款。农行白银营业部以该汇票7月1日才签发，三和公司背书转让汇票给工行大石路分理处是在8月6日，所谓“7月1日申请，7月7日办理贴现”是无对价的恶意取得为由拒绝付款，并向法院提起诉讼，请求判定工行大石路分理处对上述两张汇票不享有票据权利。

(二)当事人的主要诉讼主张

农行白银营业部的主要诉讼主张为：工行大石路分理处办理贴现时，没有要求贴现申请人提供与其前手之间的商品交易合同、商品发运单据复印件以及三和公司的经营范围等证明，而三和公司提交的增值税发票复印件存在明显瑕疵。由此，工行大石路分理处属于重大过失取得票据，根据《中华人民共和国票据法》第12条的规定不应享有票据权利;工行大石路分理处在1998年8月6日取得汇票后，至今没有向三和公司支付过贴现款，也未向三和公司给付其它对价;三和

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公司将汇票背书转让给工行大石路分理处的时间是1998年8月6日。而按照贴现凭证的记载，工行大石路分理处为三和公司办理贴现的时间为1998年7月7日。根据中国人民银行《支付结算会计核算手续》的有关规定，票据贴现以票据转让为前提。工行大石路分理处在没有取得票据的前提下办理贴现手续，显然是虚假的。此外，在办理贴现时，工行大石路分理处向三和公司开出的是银行本票，收款人就是创意公司，这是明显的套取银行资金的行为。

工行大石路分理处的主要诉讼主张为：根据中国人民银行的有关规定，工行大石路分理处作为贴现人仅应对贴现申请人与其前手之间的交易的真实性作形式审查，只需审查合同复印件。而对于合同是否真实、当事人是否切实履行合同义务等问题，应属于实质审查的范围，不在形式审查之列。工行大石路分理处已经切实履行了法定的审查义务，不存在重大过失;工行大石路分理处已于1998年7月7日通过票据贴现的方式向前手三和公司支付了贴现款9687509.14元，满足了《中华人民共和国票据法》有关“给付对价”的要求。虽然票据上的背书日期为1998年8月6日，但法律并没有规定背书日期与支付对价的日期必须一致。请求依法确认工行大石路分理处对本案所涉两张银行承兑汇票享有票据权利。

(三)一、二审法院裁判要旨

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一审法院认为：从本案所涉汇票的记载内容看，票据签发日期为1998年7月1日，创意公司于7月7日将汇票背书转让给三和公司，而工行大石路分理处取得汇票是8月6日。基于票据文义性的要求，背书转让后的票据贴现，持票人主张票据权利应以票据记载的内容为依据。由此，该院判决：工行大石路分理处对票号为VIV04264332、VIV04264334银行承兑汇票不享有票据权利。

最高人民法院经过二审程序，改判工行大石路分理处对票号为VIV04264332、VIV04264334的两张银行承兑汇票享有票据权利;农业银行白银营业部应当承担兑付义务并承担逾期付款的违约责任。

二、对本案事实认定及法律适用的分析

在本案中，当事人争议的主要问题是工行大石路分理处是否享有票据权利。

(一)关于工行大石路分理处在办理贴现时是否履行审查义务的问题

通过二审质证并经查阅一审卷宗，查明：1998年7月7日，三和公司持本案所涉两张汇票向工行大石路分理处提出贴现申请。根据工行大石路分理处的要求，三和公司提交了其与创意公司之间的购销

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合同复印件、增值税发票复印件。工行大石路分理处在对上述事项进行审查之后，又就汇票真实性问题向农行白银营业部发出查询电报，在农行白银营业部回电证明该两张汇票真实的情况下，工行大石路分理处向三和公司办理了相关贴现手续，并通过背书转让的方式取得了汇票。

根据中国人民银行颁布的《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》第19条：“持票人申请贴现时，须提交贴现申请书、经其背书的未到期商业汇票、持票人与出票人或其前手之间的增值税发票和商品交易合同复印件”。《支付结算办法》第93条对此也有类似规定。由上述规定可见，贴现人在办理贴现时，负有对持票人与出票人或其直接前手之间是否存在真实的商品交易关系进行形式审查的义务。前述查证事实证明，工行大石路分理处已经履行了这一义务。

票据是一种流通证券，正是为了方便其流通并确保流通的安全性，《中华人民共和国票据法》第31条规定持票人以背书的连续证明其票据权利。三和公司与创意公司之间是否存在有效的买卖关系，这属于票据基础关系的范畴。由于票据具有独立性，票据关系一经产生即与基础关系相分离。因而，持票人(即本案的贴现人)工行大石路分理处只需证明其所持有票据的票据关系合法成立，没有义务对票据的基础关系刨根问底。

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农行白银营业部以工行大石路分理处办理贴现时存在重大过失为抗辩事由拒绝付款，其法律依据是《中华人民共和国票据法》第12条第2款的有关规定：“持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的，不得享有票据权利”。对于“重大过失”的理解，相关法律并无明文规定。目前，我国票据理论通说主张，所谓“重大过失”，是指票据受让人在受让时稍加注意就可以得知让与人对票据无处分权而取得票据的情形。对于票据受让人是否有“重大过失”情节的认定，应有严格的限定，且仅应限定在受让人对票据记载事项的审查方面。只要票据受让人对票据交易尽了简单注意，就不能适用《中华人民共和国票据法》第12条第2款的规定。

综上，本案所涉票据各项必要记载事项齐全、背书连续，符合《中华人民共和国票据法》的有关规定，且持票人已经履行了必要的审查义务，并不存在重大过失，理应享有票据权利。农行白银营业部将基础关系与票据关系混为一谈，以工行大石路分理处系重大过失取得票据为由拒绝履行付款义务，于法无据。

(二)关于贴现行取得票据是否给付对价的问题

《中华人民共和国票据法》第10条规定“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价”。工行大石路分理处在办理贴现手续时，按中国人民银行规定的贴现率向三和

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公司签发银行本票。对此，双方达成了合意，应认定工行大石路分理处取得票据给付了对价。(此外，《中华人民共和国票据法》第10条第2款只是规定“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认定的相对应的代价。”但对违反规定操作者是否导致票据权利的丧失并未作明确规定。如果票据受让人取得票据而没有给付对价，而其前手已经背书将票据转让给受让人。则其前手可据此在受让人向其主张追索权时加以抗辩，但并不能就此免除付款人的付款义务。)综上，农行白银营业部对贴现申请人和贴现人双方认可的给付对价的方式提出异议，并以此作为拒不付款的理由之一，证据不足，不应支持。

(三)票据背书日期与实际贴现日期不一致是否影响持票人的票据权利

票据的文义性是指票据行为的内容完全以文字记载为准，即使文字记载与实际情况不相一致，仍以文字记载为准，不允许票据当事人以票据所载文字以外的证据对票据上的记载作变更或者补充。而贴现是指商业汇票的持票人在汇票到期日前，将票据转让给贴现银行或专门的金融机构，由银行或金融机构从票据金额中扣减按照一定的贴现利率计算的贴现利息后，将余下的金额交付给持票人。《支付结算办法》第93条规定，贴现申请人通过背书的方式将票据权利转让给贴现行。由此可见，贴现实质是上一种票据转让。贴现申请人与贴现人

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赢了网s.yingle.com 的关系表现在票面上是背书人与被背书人的关系。

在本案中，工行大石路分理处办理贴现手续的日期是1998年7月7日，而票据所载的背书日期为8月6日。对此，原审判决以“工行大石路分理处的主张不符合票据文义性的要求”为由判令持票人不享有票据权利。笔者认为，根据《中华人民共和国票据法》第29条第2款的规定，“背书未记载日期的，视为在汇票到期日前背书”。由此可见，背书日期应属于相对必要记载事项，而非绝对必要记载事项。在实际贴现日期与背书日期不一致的情况下，根据票据的文义性，应以票面所载日期为准来确定票据权利的转让时间。由此，票据上是否记载背书日期抑或背书日期与实际转让票据的日期是否一致，均不影响背书转让的效力。

综上，银行承兑汇票的付款人之所以承担付款义务是基于其与承兑申请人的承兑协议。付款人一旦承兑，即对收款人或持票人负有于到期日无条件付款的义务。而付款人作为票据的第一债务人与持票人之间并无直接的基础关系。这就是《中华人民共和国票据法》第13条赖以规定的原因所在。在本案中，工行大石路分理处通过办理贴现手续，以背书转让的方式取得票据，不存在重大过失的情形。原审判决一方面认定票据有效，另一方面又以不符合票据文义性为由判令持票人不享有票据权利，于法无据。由此，最高人民法院依法进行了改判。

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第二篇：关于案外人申请再审事由及其他申请再审事由理解与适用

关于案外人申请再审事由及其他申请再审事由理解与适用

一、程序性再审事由的理解与适用

（一）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的（第一款第八项）

1、审判组织的组成不合法

审判组织是指代表人民法院对民事案件行使审判权，进行审理和裁判的组织形式。以合议制为主，独任制为补充。独任制只适用基层法院及派出法庭审理简单的民事案件及一般非诉案件。其他的案件均应当适用合议制。审查的重点是组成是否合法。审查工作会议纪要对此作了相应的规定。

主要包括以下六种情形：

（1）应当组成合议庭审理的案件采用独任制审理的；比如发回重审的案件采用了独任制。

（2）人民陪审员独任审理的；

（3）审理案件的审判人员曾参加同一案件不同程序的审理的；比如审判人员参加了案件的一审及该案的发回重审的。

（4）变更审判组织成员未依法告知当事人的；书面或口头，但要在笔录上记录在卷。

（5）参加开庭的审判组织成员与参加合议、在判决书、裁定书上署名的审判组织成员不一致的，但依法变更审判组织成员的除外；

（6）其他属于审判组织不合法的情形。

审判组织不合法，包括一、二审、再审程序中的审判组织不合法。不能以审委会组成人员不合法申请再审。

2、依法应当回避的审判人员没有回避

要审查审判人员是否具有应当回避的法定事由、当事人是否提出了回避申请、法院是否依法作出了决定。第一、应当回避的法定事由。主要是民事诉讼法的第四十五条及《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》（2011年6月13日施行）。第一条 ：审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人有权以口头或者书面形式申请其回避：

（一）是本案的当事人或者与当事人有近亲属关系的；

（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；

（三）担任过本案的证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、诉讼代理人、辩护人的；

（四）与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹关系的；

（五）与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正审理的。本规定所称近亲属，包括与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属。第二条 当事人及其法定代理人发现审判人员违反规定，具有下列情形之一的，有权申请其回避：

（一）私下会见本案一方当事人及其诉讼代理人、辩护人的；

（二）为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人、辩护人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的；

（三）索取、接受本案当事人及其受托人的财物、其他利益，或者要求当事人及其受托人报销费用的；

（四）接受本案当事人及其受托人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的；

（五）向本案当事人及其受托人借款，借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者索取、接受当事人及其受托人在购买商品、装修住房以及其他方面 2 给予的好处的；

（六）有其他不正当行为，可能影响案件公正审理的。

对于非法定的回避情形，当事人应当提交证据证明自己的主张。

第二、回避方式可以采取口头或书面，但要说明理由； 第三、法院应当审查，并在三日内以口头或书面形式作出决定，当事人可以复议，三日作出复议决定。

第四、审判人员包括法官和人民陪审员，书记员等人员不属于该情形。

（二）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的（第一款第九项）

1、关于无诉讼行为能力人应当由法定代理人代为诉讼的问题。

诉讼行为能力是指当事人能够自己实施或者通过代理人实施有效诉讼行为的能力。民法上的限制和无民事行为能力人属于民诉法上无诉讼行为能力人。主要审查案件当事人是否属于无诉讼行为能力人；及是否由法定代理人代为参加诉讼。前者涉及到两个问题：第一、未成年人的认定，主要依据居民身份证或户籍登记情况认定。第二、精神病人的认定。要有严格的法律程序，即特别程序来处理。

2、应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼

（1）应当参加诉讼的当事人的内涵及情形：是指基于法律的规定，当事人必须一并提起诉讼或必须一并作为被告参加诉讼，如果相关当事人未参加诉讼，则法院必须依职权 予以追加，否则将构成诉讼程序的不合法。应当参加诉讼的当事人的具体情形主要见民事诉讼法若干意见中的规定，第50条：企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。52条：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。53条：因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。54条：在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。55条：被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人；56条：共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。还有第43条：个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。46条：营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。47条：个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。

（2）审查的重点：一是法院是否发出了追加诉讼的通知

第一百一十九条：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。没有履行通知义 务的则属于该事由。二是对当事人的追加申请是否进行了必要的审查并作出了适当的处理。如果裁定驳回错误的，也属于该事由。

（3）对当事人是否已经授权委托代理人参加诉讼的审查错误，也属于该情形。

（三）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的（第一款第十项）

1、辩论权的内涵：民事诉讼的当事人有权就争议的事实和法律问题，在法院的主持下进行辩论、说明和论证自己主张的真实性和合法性，反驳对方当事人的意见和主张。

2、《审判监督程序司法解释》第十五条规定的两种剥夺当事人辩论权的情形：一种情形是原审开庭过程中审判人员不允许当事人行使辩论权利。这里主要是如何理解不允许，审判人员在庭审中制止当事人作出与案件无关的陈述及重复陈述，则不属于该情形。不允许不能理解为“限制”而是“剥夺”，程度深。另一种情形是 不以送达起诉状副本或上诉状副本等其他方式，致使当事人无法行使辩论权利的。

3、其他剥夺当事人辩论权利的情形如何处理

4、本项事由适用的例外情形：依法缺席审理、依法径行判决、裁定的除外。但是采取上述方式审理的，也应当依法向当事人送达起诉状、上诉状副本。实践中，未穷尽常规送达手段、不细查被告当事人住所地、注意代收人是否符合法定条件的现象。

（四）未经传票传唤，缺席判决的（第一款第十一项）关于缺席判决的法律规定的主要体现：民事诉讼法第一百二十九条：原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或 者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第一百三十条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百三十一条：宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。及相关司法解释。

1、关于人民法院用捎口信、电话、传真、电子邮件、通知书等简便方式传唤当事人，当事人能否以未经传票传唤申请再审的问题。主要看当事人是否到庭，到庭没问题；如果是以上面的方式传唤，但当事人未到庭，就不能缺席审理。

2、关于公告送达存在的问题。送达是审判实践中一个令法官十分头痛的问题，一些当事人狡兔三窟，致使难以送达。往往采用公告送达方式。应当在案卷中记明原因和经过。首先，当事人提供被告下落不明的证据，对于自然人进行公告，应当由公民住所地公安机关或村、居委会出具离开住所、不知下落、无法代收或转交的证明，作为适用公告程序的根据。对于法人进行公告的，应有工商管理部门、法人所在地相关不免、人员出具的无人经营、不知下落等证明，作为适用公告程序的前提。

（五）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的（第一款第十二项）

1、诉讼请求的内涵：当事人向人民法院提出的保护其权益的请求，可以从当事人向人民法院提交的诉状中加以确认。这里的诉讼请求应当是指一审原告的诉讼请求、被告反诉请求，二审当事人的上诉请求，申请再审人的再审请求。

2、法院裁判不能超出或遗漏诉讼请求的法理依据。①民事诉讼法中的处分原则。民事诉讼中当事人对自己权利的处分集中在确定诉讼请求的范围及诉讼请求的提出、放弃、变更上。处分原则要求整个诉讼活动均围绕当事人的诉讼请求进行，法院对案件的审理应以当事人的诉讼请求为限。

②当事人的诉讼请求与法院审判权的关系。不告不理原则是现代社会诉讼的一项基本原则，不告而理与告而不理都不对；这要求审理应当事人的诉讼请求而展开。释明权的行使:指在诉讼过程中，法官在当事人的诉讼请求、陈述的意见或提供的证据不正确、不清楚、不充分、不适当的情形下，依职权对当事人进行询问、启示、提醒或要求当事人对其作出解释、澄清或予以修正、补充的诉讼行为；一般情况下，法院不宜主动根据自行查明的案件性质和效力将案件处理到底。但在涉及国家利益、社会公共利益时，则可。

③比较法的分析。多数国家对遗漏诉讼请求问题采用补充判决的办法，而对超过诉讼请求也不通过再审程序解决。

3、遗漏或超出诉讼请求范围的认定：

诉讼请求的界定要求注意以下问题：其一，诉的类型不同，则诉讼请求不同；其二，诉的类型相同，诉讼请求的实体内容不同，则诉讼请求不同。其三，诉的类型相同，诉讼标的物不同，诉讼请求也不同。其四，原判决、裁定是否超出诉讼请求应以当事人变更后的诉讼请求为准。其五，当事人在诉讼过程中口头提出变更、增加或者放弃诉讼请求，即使没有交书面诉状，但记录在审判笔录的，应当视为已变更、增加或者放弃诉讼请求。其六，遗漏诉讼费的，不应认为遗 漏诉讼请求。其七，当事人同时提出确认之诉，且确认之诉是给付之诉前提条件的，原判决在主文里仅对给付之诉作出判定，但在判决理由中对确认之诉进行了分析认定的，不属于遗漏诉讼请求的。

（六）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的（第一款第十三项）

审监解释第十六条：原判决、裁定对基本事实和案件性质的认定系根据其他法律文书作出，而上述其他法律文书被撤销或变更的，人民法院可以认定民事诉讼法第一百七十九条第一款第（十三）项规定的情形。

1、其他法律文书文书种类：已经生效的行政裁决文书；公证文书。

2、关于申请再审期间的特殊规定：不受2年申请再审时限的限制。但是当事人超过2年申请再审的，受三个月的相对期间的限制，三个月的起算点是从知道或应当知道出现该事由之日开始。

3、该存在该事由并不一定导致再审。也就是说案件性质的改变并未导致判决结果错误或显失公平的。案件性质可以解释为某一民事案件中当事人之间的法律关系的性质，某一案件区别其他案件的根本属性。

4、相互矛盾判决的既判力的问题。

（七）对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审（第二款）

1、对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形（1）程序性再审事由的分类

绝对再审事由与相对再审事由。绝对再审事由：第一百七十九条第一款第（四）项及第（七）至第（十二）项

（2）程序性兜底条款和具体程序违法事由的适用顺序 具体事由的，按具体事由。程序性事由不当的处理。

2、审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为

（1）适用要件

第一、适用对象为审判人员。该审判人员是否为终审程序的审判人员尚有争议；审判人员包括合议时持少数意见的审判人员；人民陪审员也属于该范畴之内。

第二、审判人员实施了贪污受贿，徇私舞弊、枉法裁判行为；该行为已经相关刑事法律文书或纪律处分决定确认的情形。纪律处分包括党纪处分和行政处分。

最后、审判人员是在审理案件的过程中实施了上述行为；

（2）关于申请再审期间的特殊规定：不受2年申请再审时限的限制。但是当事人超过2年申请再审的，受三个月的相对期间的限制，三个月的起算点是从知道或应当知道出现该事由之日开始。

二、关于案外人申请再审事由的理解与适用

具体法条及司法解释：民诉法第204条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理； 与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

《审判监督程序司法解释》第五条：案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后2年内，或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。

在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，按照民事诉讼法第204条的规定处理。

《第一次全国民事再审审查工作会议纪要》第8条：案外人对判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提其新的诉讼解决争议而申请再审的，应予受理。判决生效后当事人将判决确认的债权转让，债权转让人对该判决不服申请再审的，不予受理。

1、必要性:恶意诉讼的存在：恶意诉讼是指当事人之间恶意串通，通过虚构或隐瞒事实，借法院的裁判权来实现自己以损害他人合法权益为目的的诉讼行为。

2、案外人申请再审之诉的类型与主要区别

一是案外人直接申请再审之诉；二是执行程序中的案外申请再审之诉。区别：

（1）前者为自足性,案外人可裁判文书生效后即可申请再审；后者为从属性，其依附于执行程序，案外人应受裁定前臵程序的约束。

（2）针对的对象不同：前者为生效裁判文书确定的“执行标的物”主张权利条件；后者案外人为“执行标的”主张 权利为条件。执行标的物包括动产与不动产，执行标的包括前者，也包括其他可转让的权利。对执行标的物的目的性扩张解释，即不仅应赋予案外人对于涉及物和可转让权利的给付之诉的生效裁判文书直接申请再审的权利。同时还应赋予案外人对于确认之诉和给付之诉的生效裁判文书直接申请再审的权利。

（3）期限不同：前者为2年及3个月；，后者为2年。

3、注意的问题。

一、主体资格条件

（1）案外人必须是生效判决、裁定及调解书所列当事人以外的第三人。生效裁判文书的一般继承人包括继承人和合并后的法人等，不能作为案外人申请再审。特定继承人，包括债权受让人和债务承担人，其不能以案件当事人的身份申请再审，也不能以案外人的身份申请再审。主要理由是保护原审诉讼中对方当事人的诉讼信赖利益。

《最高人民法院关于判决生效后当事人将判决确认的债权转让债权受让人对该判决不服提出再审申请人民法院是否受理问题的批复》法释„2011‟2号：判决生效后当事人将判决确认的债权转让，债权受让人对该判决不服提出再审申请的，因其不具有申请再审人主体资格，人民法院应依法不予受理。

（2）对原判决、裁定、调解书确定的执行标的享有物权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，或者案件处理结果与其有法律上利害关系。在判断何种权利可以排除强制执行时，应注意：第一、应依该权利在实体法上 的性质、效力加以确定，凡是案外人在执行标的上所存在的权利上无忍受强制执行的法律上理由的，无论该权利是否为物权。第二、所有权并非都可以作为排除强制执行的理由。第三、足以排除强制执行的权利，应以现实存在者为限。第四、按份共有人及共同共有人的权利受到侵害的，可以申请再审。

（3）无法通过提起执行异议之诉或者新的诉讼来解决争议

第三篇：商标侵权的抗辩事由有哪些_怎样证明侵权商品来源合法

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商标侵权的抗辩事由有哪些_怎样证明侵权商品来源合法

在解决商标侵权纠纷时，被主张侵权的纠纷当事人可以收集证据抗辩侵权指控。商标侵权的抗辩事由有哪些？常见的是销售商品来源合法。怎样证明商标侵权商品来源合法呢？商标侵权抗辩相关内容，下文为您解答。

一、商标侵权的抗辩事由有哪些

1、原告的诉讼主体不适格抗辩

根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，商标侵权诉讼的原告应当是注册商标的所有权人或者利害关系人，利害关系人包括注册商标使用许可合同的被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许

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可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。因此，原告的主体应当符合上述规定，如果原告不符合上述规定，被告可以提出原告诉讼主体不适格的抗辩。

2、不相同以及不相近似抗辩

根据商标法的规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；销售侵犯注册商标专用权的商品的；未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；给他人的注册商标专用权造成其他损害的；上述行为均属侵犯注册商标专用权的行为。因此，被告抗辩时应当根据原告的具体主张进行抗辩。此处仅以未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的主张为例进行抗辩。

首先确定注册商标专用权的权利范围，应当以核准注册的商标和核定使用的商品为限。而不能以注册商标所有人实际使用的商标和该商标实际使用的商品为准。然后确定被控侵权的具体对象，一是被控侵权的商标，二是被控侵权的商标所使用的商品。接下来将被控侵权对象

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与注册商标和该注册商标所核定使用的商品进行比较，认定被控侵权的商标与注册商标是否相同或者近似，以及被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品是否属于同一种类或者相类似。判断近似商标时所称的近似需要达到了易造成混淆的程度，即将该商标使用在与注册商标核定使用的商品相同或者类似的商品上，普通消费者可能会对商品的来源产生错误的认识。比较时应当采用隔离观察、整体观察和要部观察的具体比较方法。经过上述比较如果得出商标不相同或者不相近似或者产品不属于同一种商品或者类似商品，就可认定不构成侵权。

3、在先权利抗辩

《商标法》规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。因此，如果注册商标与被控侵权人的合法权利（如企业名称）相冲突，就可以以在先权利进行抗辩，主张自己不构成侵权。

4、通用名抗辩

《商标法》规定，以本商品的通用名称进行商标注册的不予注册（经过使用取得显著特征并便于识别的除外）。因此，如果某商标是商品的通用名称，即使经过注册，只要符合以下特征，仍然可以考虑通用

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名抗辩：注册商标是约定俗成的商品通用名称，且使用地域范围广泛；通用名称作为商标在使用中没有获得显著性；通用名称仅仅作为注册商标的一部分，不能限制他人对该商品通用名称的使用；含通用名称的商标权人无权阻止其他人也将通用名称作为商标的一个组成部分使用。

5、合理使用抗辩

商标法规定，县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。根据上述规定，含有县级以上地名的商标，在允许注册的同时又限制了商标权人的部分权利，即不能限制他人对地名的合理使用，只要不会造成相关公众混淆或误认就不构成侵权。

6、销售商品合法来源抗辩

《商标法》规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。

7、诉讼时效抗辩

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如果原告的诉讼超过了诉讼时效的规定，就可以提出诉讼时效抗辩，主张原告的诉讼请求不应得到支持。

8、撤销注册商标抗辩

根据商标法的规定，已经注册的商标，违反该法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。已经注册的商标，违反该法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。

因此，如果原告的商标符合上述情况，被告可向商标评审委员会提出撤销申请，以否定原告的商标权。一旦商标评审委员会受理撤销申请，被告可以据此向法院提出中止审理的申请，并附撤销申请的副本及证据。法院将根据撤销申请的理由和证据来决定是否中止审理。

二、怎样证明商标侵权商品来源合法

《中华人民共和国商标法》第五十六条第三款规定销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。

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这一规定现已成为商标侵权诉讼中销售者作为被告进行抗辩的最常用的法律依据。从条文可以看出，销售者侵犯商标权行为的免责条件是不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，而且只能免除赔偿责任，其他侵权责任（比如停止销售）不一定免除。

而在司法实践中，对合法来源抗辩的证据认定及证明标准并没有明确的法律条文，那么，该如何掌握呢？

在司法实务中为了证明产品具有合法来源，销售者通常会提供买卖合同、送货单、进货单、运输单据、发票、照片、录音、证人证言等证据。但是，这些证据通常会被商标权人以缺乏关联性为由否认证据的证明力，从而否认产品具有合法来源，特别是合同、送货单、进货单、发票未记载产品的商标或品牌内容时，更难以对证据的关联性予以统一。

以上就是商标侵权的抗辩事由有哪些，怎样证明侵权商品来源合法的全部内容，希望对您有所帮助。被控商标侵权，行为人如果不能解除嫌疑或者免除侵权责任，就要进行巨额的侵权赔偿，这会给企业带来严重打击。发生商标侵权纠纷，最好先向专业知识产权律师咨询解决办法。

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 中科避免双重征税协定第十一条第三款第项解释的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036055.html

 印发《金融保险业营业税申报管理试行办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036054.html

 取消部分《增值税一般纳税人纳税申报表》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036053.html

 外商投资企业征收城市房地产税若干问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036052.html

  转发财政部 http://s.yingle.com/y/fg/1036051.html 转发《国家税务总局关于电子级玻璃纤维布等产品列入〈中国高新技术产品出口 http://s.yingle.com/y/fg/1036050.html

 粉煤灰产品适用增值税税率问题的批复 http://s.yingle.com/y/fg/1036049.html

 油气田勘探开发劳务征收营业税的补充通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036048.html

 棉花交易市场购销合同暂免征收印花税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036047.html

 印发《金融保险业营业税有关问题解答》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036046.html

 中国农业银行天津市分行1999业务宣传费 http://s.yingle.com/y/fg/1036045.html

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 进一步加强涉外税收工作的通知

http://s.yingle.com/y/fg/1036044.html

 印发《山东省地税系统１９９８年宣传工作目标管理办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036043.html

 广东省税务代理机构脱钩改革公告 http://s.yingle.com/y/fg/1036042.html

 北京市地方税务局委托市邮政管理局代收代缴自行车车船使用税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036041.html

  对国有 http://s.yingle.com/y/fg/1036040.html 金融业

营

业

税

若

干

问

题的通

知

http://s.yingle.com/y/fg/1036039.html

 蒙古航空公司有关税收问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036038.html

 取消娱乐场所文化市场管理费和调整娱乐业营业税税率的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036037.html

 加强审计纪律的相关法规http://s.yingle.com/y/fg/1036036.html

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  银行 http://s.yingle.com/y/fg/1036035.html

切实开展９９增值税一般纳税人年终结算和年审工作的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036034.html

 中国工艺品进出口总公司所属企业1999总机构管理费扣除标准的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036033.html

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  上海市国家税务局 http://s.yingle.com/y/fg/1036032.html 免征中国石油天然气股份有限公司契税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036031.html

 公布第六批取消行政事业性收费项目的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036030.html

 调整房产税和土地使用税征税范围的批复 http://s.yingle.com/y/fg/1036029.html

 特事特办，优先为脱钩企业办理税 http://s.yingle.com/y/fg/1036028.html

 对国际ＳＯＳ儿童村组织无偿赠送物资免税手续的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036027.html

 北京市政府使用《北京市水路货物运输专用发票》问题的相关法规2018最新 http://s.yingle.com/y/fg/1036026.html

 我市１９９９增值税一般纳税人年审工作有关问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036025.html

 取消三户企业享受高新技术企业所得税优惠的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036024.html

 欧元储蓄存款利息所得个人所得税税款折合人民币问题的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036023.html

 转发长春市绿园区公开电话办理工作暂行办法的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036022.html

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 调整防洪保安费有关征收管理政策的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036021.html

 明确部分产品出口退税率的批复

http://s.yingle.com/y/fg/1036020.html

 免征18个中央在京建设项目固定资产投资方向调节税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036019.html

 北京高校后勤社会化改革及有关税收政策 http://s.yingle.com/y/fg/1036018.html

 铁路运费进项税额抵扣有关问题的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036017.html

 印发《浙江省房地产业营业税征收管理办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036016.html

 纠正地方自行制定税收先征后返政策贯彻意见的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036015.html

 大连市财政局转发辽宁省财政厅

http://s.yingle.com/y/fg/1036014.html

 个人在储蓄机构开设专门帐户取得利息所得征收个人所得税的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036013.html

 转发《国家税务总局关于供电企业行业性质认定问题的批复》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036012.html

 广州市地方税务局通知

http://s.yingle.com/y/fg/1036011.html

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 做好１９９９出口货物减税清算工作的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036010.html

 转发《国家税务总局关于做好１９９９出口货物退税清算工作的通知》的通 http://s.yingle.com/y/fg/1036009.html

 印发《黑龙江省增值税防伪税控系统操作管理办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036008.html

 社会力量办学征收企业所得税问题的批复 http://s.yingle.com/y/fg/1036007.html

 明确进一步加强对代收代征单位管理的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036006.html

 县以上农村信用社管理机构管理费提取标准的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036005.html

 我市生猪购销税费实行统一征收项目和控制计征标准问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1036004.html

 审计机关审计项目质量检查暂行规定 http://s.yingle.com/y/fg/1036003.html

 转发《国家税务总局关于中国林业国际合作集团公司及其所属企业缴纳企业所得 http://s.yingle.com/y/fg/1036002.html

  安徽省财政厅 http://s.yingle.com/y/fg/1036001.html 大连市

财

政

局

转

发

财

政

部

http://s.yingle.com/y/fg/1036000.html

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 城市商业银行所得税几个业务问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035999.html

 贯彻实施国家税务总局涉外税务审计规程的若干问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035998.html

 中国出版对外贸易总公司2000年进口图书资料免征进口环节增值税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035997.html

 印发〈技术改造国产设备投资抵免企业所得税暂行办法〉的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035996.html

 印发《城市商业银行贷款呆账税前扣除暂行办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035995.html

 启用《国际海运业运输专用发票》和《国际海运业船舶代理专用发票》有关问题 http://s.yingle.com/y/fg/1035994.html

 调整和规范税收征管组织形式的实施方案 http://s.yingle.com/y/fg/1035993.html

 城市房地产税若干政策的暂行规定 http://s.yingle.com/y/fg/1035992.html

 2000地方税务登记证验证的通告

http://s.yingle.com/y/fg/1035991.html

 中国图书进出口总公司2000年进口图书资料免征进口环节增值税的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035990.html

 开征车辆购置税取代车辆购置附加费等有关问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035989.html

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 沈阳惠天热电股份有限公司国家股股权划转行为暂不征收证券交易印花税问题的 http://s.yingle.com/y/fg/1035988.html

 核定征收企业所得税暂行办法

http://s.yingle.com/y/fg/1035987.html

 转发《山东省国家税务局关于实行工效挂钩办法的企业工资支出税前扣除问题的 http://s.yingle.com/y/fg/1035986.html

 加强金融保险企业呆账坏账损失税前扣除管理问题的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035985.html

 税务所为小规模企业代开增值税专用发票的期限延期的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035984.html

 纠正地方自行制定税收先征后返政策的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035983.html

 转发《山东省国家税务局关于山东省烟草行业进项税额抵扣等问题的复函》的通 http://s.yingle.com/y/fg/1035982.html

 1999年个人所得税收入情况的通报

http://s.yingle.com/y/fg/1035981.html

 壳牌中国有限公司职员住房基金计划有关税务处理问题的函的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035980.html

 印发《外商投资企业

http://s.yingle.com/y/fg/1035979.html

 规范我市地税系统税务情报工作中处理执行税收协定的税务情报件有关问题的通 http://s.yingle.com/y/fg/1035978.html

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 贯彻落实《中共中央国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定 http://s.yingle.com/y/fg/1035977.html

 印发加强中小企业所得税征收管理工作的意见的通知的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035976.html

  北京市财政局 http://s.yingle.com/y/fg/1035975.html 印发《黑龙江省地方税务局关于进一步强化税务登记管理 http://s.yingle.com/y/fg/1035974.html

  福建省财政厅 http://s.yingle.com/y/fg/1035973.html 实施对设在中西部地区的外商投资企业给予三年减按１５％税率征收企业所得税 http://s.yingle.com/y/fg/1035972.html

  转发财政部 http://s.yingle.com/y/fg/1035971.html 广州市地方企业所得税税前扣除业务招待费管理办法 http://s.yingle.com/y/fg/1035970.html

 加强中小企业所得税征收管理工作的意见 http://s.yingle.com/y/fg/1035969.html

 印发《北京市小规模纳税人出口货物免税审批管理办法》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035968.html

 转发《国家外汇管理局

http://s.yingle.com/y/fg/1035967.html

 贯彻落实中共中央国务院关于加强技术创新 http://s.yingle.com/y/fg/1035966.html

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 重申有关税款入库规定的通知

http://s.yingle.com/y/fg/1035965.html

 国家电力公司及其子公司资金账簿征收印花税有关问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035964.html

 三资企业出口货物退税有关税政业务的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035963.html

  江苏省财政厅 http://s.yingle.com/y/fg/1035962.html 外商投资企业采购国产设备退税管理试行办法的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035961.html

 零售商品和提供服务必须开具发票问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035960.html

 加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金实施办法 http://s.yingle.com/y/fg/1035959.html

 对内资纳税人换发税务登记证件的通告 http://s.yingle.com/y/fg/1035958.html

 对国家经贸委管理的10个国家局所属科研机构转制后科研开发用

地

免

征

城

镇

土

地

http://s.yingle.com/y/fg/1035957.html

 我市内资银行汇总申报缴纳金融保险营业税问题的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035956.html

 新入职必须要失业证吗

http://s.yingle.com/ld/689090.html

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 兼职是否属于雇佣童工的范围

http://s.yingle.com/ld/689089.html

 北京市劳动合同管理办法

http://s.yingle.com/ld/689088.html

 入职三天就离职合法吗,是否需要办理离职手续 http://s.yingle.com/ld/689087.html

 社会保险法与社保有什么关系

http://s.yingle.com/ld/689086.html

 企业低于当地最低工资标准支付劳动者工资，应给予劳动者怎样的赔偿 http://s.yingle.com/ld/689085.html

 用人单位辞退不当的情况有哪些

http://s.yingle.com/ld/689084.html

 酒店辞职信范文是什么样子的

http://s.yingle.com/ld/689083.html

 虚假劳动关系社保有什么影响

http://s.yingle.com/ld/689082.html

 报销医疗保险的范围是什么样子的 http://s.yingle.com/ld/689081.html

 国家社保包括什么,社保有什么内容 http://s.yingle.com/ld/689080.html

 工作收入证明的模板是什么样子的 http://s.yingle.com/ld/689079.html

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 离职两个月后入职可以吗

http://s.yingle.com/ld/689078.html

 造成劳务派遣事实劳动关系之过谁来承担 http://s.yingle.com/ld/689077.html

 入职后两个月内没有签订劳动合同应该怎么办 http://s.yingle.com/ld/689076.html

 年休假最新规定(2018)都是有哪些

http://s.yingle.com/ld/689075.html

   劳动投诉几天能解决 http://s.yingle.com/ld/689074.html 怎样认定劳动关系 http://s.yingle.com/ld/689073.html 单位能延迟工作时间的情形有哪些 http://s.yingle.com/ld/689072.html

 从原单位离职后再入职工龄如何计算 http://s.yingle.com/ld/689071.html

 劳动者与单位终止劳动关系和解除劳动关系意思相同吗 http://s.yingle.com/ld/689070.html

 入职协议和劳动合同有什么区别

http://s.yingle.com/ld/689069.html

 2018社保基数是什么意思

http://s.yingle.com/ld/689068.html

 辞工书具体格式内容该书写格式http://s.yingle.com/ld/689067.html

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2018

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 社保费管理存在哪些问题

http://s.yingle.com/ld/689066.html

  用人单位有处罚权吗 http://s.yingle.com/ld/689065.html 年假

是

按

照

入

职

开

始

吗

http://s.yingle.com/ld/689064.html

 劳动者在劳动安全卫生方面有哪些权利和义务 http://s.yingle.com/ld/689063.html

 建筑劳务工程承包协议书（2018最新）范本 http://s.yingle.com/ld/689062.html

 普通员工单位社保费用是多少

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 我在公司上班不到一年公司把我辞退了公司怎样赔偿 http://s.yingle.com/ld/689060.html

 劳动者试用期间的工资能否低于最低工资标准 http://s.yingle.com/ld/689059.html

 只入职几天离开给开工资吗

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 未成年人十七周岁算童工吗

http://s.yingle.com/ld/689057.html

 工龄十年了年假休几天,具体的规定(2018)是什么样子的 http://s.yingle.com/ld/689056.html

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 眼睛工伤鉴定程序有什么

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 建筑业增值税劳务发票税率是多少 http://s.yingle.com/ld/689054.html

 关于劳动合同纠纷需要提交的材料有哪些 http://s.yingle.com/ld/689053.html

 过节费可以抵扣加班费吗

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 非法强迫童工罪怎么量刑

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 在中国一般多大年纪算童工

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 散伙劳动关系解除协议书（2018最新）范文 http://s.yingle.com/ld/689048.html

 事业编制有工龄工资吗,计算方法是什么 http://s.yingle.com/ld/689047.html

 我们的法律中规定(2018)几岁算是童工 http://s.yingle.com/ld/689046.html

 依托“劳动组织”的就业形式

http://s.yingle.com/ld/689045.html

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 产假期间提前上班工资如何计算

http://s.yingle.com/ld/689044.html

 大四入职材料有哪些,怎么办入职手续 http://s.yingle.com/ld/689043.html

 不签合同可任意克扣工资吗

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 抗辩权在劳动合同中行使应该注意什么问题 http://s.yingle.com/ld/689041.html

 我国职工社保包括什么

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 如何解决关联公司劳动关系确认

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 企业应当怎样支付劳动者工资

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 员工入职没签合同应当怎么办

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 鼻骨骨折工伤几级伤残

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 员工长期离岗劳动关系应该怎样处理 http://s.yingle.com/ld/689035.html

 有了社会保险还需要买商业保险吗 http://s.yingle.com/ld/689034.html

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 被单位劝退时员工要注意什么

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 通常情况下满了16岁算童工吗

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 员工请假申请书（2018最新）书写格式2018 http://s.yingle.com/ld/689031.html

 瓦斯爆炸工伤事故案件是怎样审判的 http://s.yingle.com/ld/689030.html

 劳动合同,服务期限与赔偿的规定(2018)http://s.yingle.com/ld/689029.html

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 新员工入职两天离职如何处理

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 劳动者是否有权拒绝单位加班要求 http://s.yingle.com/ld/689023.html

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 办入职需要啥证件或者材料

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 关于旷工劳动争议案件的法律法规规定(2018)2018最新 http://s.yingle.com/ld/689021.html

 个人所得税法的具体规定(2018)是什么样子的 http://s.yingle.com/ld/689020.html

 我国法定的工作时间一般是多久

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 国家有关丧葬假工资的规定(2018)http://s.yingle.com/ld/689018.html

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 农民工打工劳动关系是如何进行认定的 http://s.yingle.com/ld/689016.html

 养老保险应该如何交纳才划算

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 入职三个月辞职后单位拖欠工资怎么办 http://s.yingle.com/ld/689014.html

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 试用期间的工资一般有多少

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 在我国童工十级伤残怎么赔偿

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 劳动交接和劳动关系解除怎么处理 http://s.yingle.com/ld/689010.html

 解除劳动关系协议书（2018最新）的范文是什么样子的 http://s.yingle.com/ld/689009.html

 劳动关系的诉讼时效有多长

http://s.yingle.com/ld/689008.html

 丈夫要求解除合同妻子必被企业裁员 http://s.yingle.com/ld/689007.html

 眼睛工伤10级怎么赔偿

http://s.yingle.com/ld/689006.html

  人事争议调解 http://s.yingle.com/ld/689005.html 未成年

工

夜

班

可

以

不

上

吗

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 怎么判定劳动关系确认证人证词的有效性 http://s.yingle.com/ld/689003.html

 产假期间提前上班工资如何计算

http://s.yingle.com/ld/689002.html

 招用未满十六岁的学徒算童工吗

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 用人单位委托第三方进行社保代理违法吗 http://s.yingle.com/ld/689000.html

 涉及“试用期”问题的劳动合同怎么签 http://s.yingle.com/ld/688999.html

 用工单位解除劳动关系提前一个月通知的情况有哪些 http://s.yingle.com/ld/688998.html

 农村保险跟社保哪个更合算

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 员工离职拿走入职材料合法吗

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 劳动关系起始时间是从什么时候开始计算的 http://s.yingle.com/ld/688995.html

 劳动法中对法律责任是怎样规定的2018最新 http://s.yingle.com/ld/688994.html

 员工入职纪念应该怎么做

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 我国的工作人员上班多久入职

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 劳动者有权利拒绝加班安排吗

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第四篇：保险公司的起诉与抗辩

保险公司的起诉与抗辩

一、如何做好原告

我有权、要告谁、在哪告、怎么告

应用：追偿案件法律依据：《民诉》、《保险法》

二、交通事故判断标准

交通事故与安全事故区别？

证据来源：交警大队/派出所、其他

事故地点：公众通行的场所/生产经营场所

车辆状态：通行/非通行

此时的道路是用于交通行为，不是用于其他（临时的维修场地）人伤相关赔偿项目抗辩/ 车辆不存在物理相对运动，也不处于通行（行驶）状态，（一）重审、再审上一

原告方：

1、重审（再审）程序就是一审程序

2、更有利于保护受害人

保险公司：

1、重审（再审）以原审判决为基础的2、民事责任是补偿性，非惩罚性

法律依据：《民事诉讼法》第170条的规定：发回重审的原因是事实不清、违反法律程序 抗辩理由：侵权行为发生当时的社会经济水平是确定的，赔偿也是确定的，也只有以这个时间的经济及社会发展为依据，给受害人一个损失填补。

（二）未满16周岁误工费

原告方：因侵权行为导致合法收入的实际减少，误工费应按实际减少赔付

保险公司：原告还不具有劳动者主体资格，其无权享受工资收益，也就不存在误工损失。法律依据：《中华人民共和国未成年人保护法》第38条 任何组织或者个人不得招用未满十六周岁的未成年人，国家另有规定的除外。

抗辩理由：原告未满16周岁，仍处于义务教育阶段，原告方的法定监护人应当保证其完成规定年限的义务教育，同时法律也禁止任何单位招用应当接受义务教育的适龄少年。

（三）残疾辅助器具费计算

原告方：应当按照受诉法院所在地区的人均寿命减去受害人实际年龄

保险公司：残疾辅助器具费的赔偿期限参照护理费的赔偿期限确定，最长不超过二十年。法律依据：《人身损害司法解释》32条

抗辩理由：残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害者的年龄、健康等状况等因素确定，但最长不超过二十年。对超过二十年仍需要辅助器具的，权利人可根据需要再行向侵权人主张。

（四）被扶养人生活费计算

原告方：受伤是一种事实行为,受害人在治疗期间也是无劳动能力，被抚养人生活费的基准点应从事故发生时。

保险公司：鉴定结论确定之日为基准日计算被抚养人生活费。

法律依据：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第25条规定，残疾赔偿金是从定残之日起开始计算。第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》中规定：将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。

抗辩理由：被抚养人生活费产生的前提是扶养人残疾，而残疾是一种法律事实，法律事实发生才是扶养费发生的基础，伤残鉴定是伤残事实发生的法律手段。

（五）精神损害抚慰金分责

原告方：要求精神损害抚慰金在交强险中赔付，而交强险是不分责任的，所以精神损害抚慰金不应分责。

保险公司：精神损害抚慰金在确定具体金额时，就已分责。分责后由交强险赔付。

法律依据：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第11条 受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。

四、法定免责事由证明

法律依据：《保险法》17条附条款、《保险法二》11条提示义务如何履行、《保险法二》10条法定免责只需提示

法定免责范围：法律、行政法规规定的禁止性规定，还要是保险条款的免责事项

五、保险期间

（一）保险合同责任期间

合同成立：指订立保险合同的主体就合同的主要条款达成意思一致 《保险法》13条 合同生效：依法成立的保险合同具备生效要件。《保险法》13条

责任期间：保险人开始承担保险责任的期间 《保险法》14条

保费缴付：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费 《保险法》14条

（二）保险期间—格式条款

原告方：保险期间为格式化条款，保险人依法应对投保人尽到说明义务，保险人没有证据证明其已尽到向投保人说明交纳保费后保险合同未生效的义务，故该保险在投保人缴纳保费时即时生效。

保险公司：保险期间为双方约定事项，不属于免责条款。

法律依据：保险法第十四条：保险合同成立后，投保人按约定交付保险费；保险人按约定的时间开始承担保险责任。

抗辩理由：

1、保险期间是保险公司承担保险责任的起止期间，是订立保险合同时必须具备的事项之一。事实上，该保险期间是无法事先拟定的。

2、保险期间从何时起算还是即时生效，是投保人可以选择的问题。

六、停运损失

原告方：根据《道交司法解释》第十五条的规定：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：

（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失„„”

保险公司：侵权人承担侵权责任，保险人承担保险责任，保险责任不等于侵权责任。

法律依据：《道交司法解释》16条：由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；抗辩理由：

1、《道交司法解释》第15条虽然将营运车辆的停运损失认定为受害人因道路交通事故所导致的财产损失范围，但其并没有直接认定承保商业三者险的保险公司就必须承担法定的赔偿义务。

2、停运损失不是财产的直接损毁，属于间接损失，不属于保险责任范围。（无投保单的情况下）

3、停运损失属于保险责任的免责事项。（有投保单的情况下）

第五篇：业主拖欠物业费抗辩理由的认定

业主拖欠物业费抗辩理由的认定

近年来，随着我国城市建设和房地产业的高速发展，物业服务行业迅速发展、壮大起来，一方面加速了住宅小区服务、管理方式的专业化和现代化，另一方面由此引发了不少纠纷。法院每年受理的物业纠纷案件也逐年上升，案件类型有物业公司起诉业主欠费的，有业主委员会起诉物业公司侵权的，也有开发商与物业公司就前期物业合同产生争议的。本文通过对作者近期审理物业案件中欠费业主抗辩理由的梳理，提出自己的看法和意见。

第一，以房屋质量问题或小区公共设施质量问题拒缴物业费的。在很多制式前期物业合同中，都约定了物业服务企业有房屋维修的义务和小区公共设施的维护义务。业主往往以此条款主张物业公司违约或服务不到位，拒缴物业费。对此，笔者认为，房屋买卖和物业服务是两个法律关系，房屋或小区公共设施质量问题的责任主体在小区的开发商，对于业主的保修物业公司有通知和协助维修的义务。物业公司履行了通知和协助义务后，业主不能以此为由拒缴物业费。

第二，以业主的财物出现被盗等侵权损害为由拒缴物业费的。侵权损害的责任主体最终是侵权人，但物业服务合同中一般都约定了物业公司有维护小区秩序、安全的义务，业主财物遭到侵害时，在侵权主体不明的情况下，业主往往迁怒于物业公司。对此，首先业主不能以抗辩的形式减免物业费，而应当反诉或者另案诉讼要求相应的赔偿。其次，在物业公司的责任认定上，应综合考虑损害的实际情况和物业公司在履行维护小区公共秩序、安全义务中实际工作措施予以判断，不能简单地认定物业公司全额赔偿或者不赔。

第三，以小区公共用房或者公用设施被占拒缴物业费。首先，要明确业主主张的房屋或者设施是否是小区共有，笔者在审理案件中就遇到过业主主张的公共用房产权其实是开发商所有；其次要确认侵占主体是物业公司还是其他单位或个人；再次，侵占小区公共用房或者公用设施损害的全体业主的权益，该项权益是共同的、不可分割的，因此业主可以对侵占主体提起侵权之诉，不能作为业主拒缴或减免物业费的抗辩。

第四，以物业公司的服务不到位拒缴物业费或者要求减少物业费的。该类抗辩理由是最难以把握，在事实上也是最难以认定的。最高人民法院在物业纠纷案件的司法解释中也只是规定了业主拒缴物业费需有正当理由，但何为正当理由，没有具体规定。笔者认为，所谓“服务不到位”不能依据短时间的服务质量问题或者单个、局部的问题，应考虑小区整体的服务情况和小区的持续状态。