证据,要点,取证,维权司法证据的几个要点

第一篇：证据,要点,取证,维权司法证据的几个要点

执法中利用数码影像固定证据的几个要点

取证过程中，拍照、摄像常被视为现场检查或调查取证的辅助手段。但照片和录像本身，只是对涉案物品和场景的影像记录，一旦拍摄取证方法不当就会导致案件无法形成一个完整的证据链。笔者所在单位办理过一起伪造产地案，由于执法人员在拍摄虚假标示产地的标价签时，没有将标价签与产品摆放在一起拍摄，导致单独的标价签无法证明属于伪造产地的产品，造成案件无法得到查处。为此，笔者主要就如何在执法中利用数码影像固定证据做一个浅析。

一、目前工作中存在的不足

数码影像设备落后。以笔者所在工商局为例，6个工商所都配备了照相机和摄像机，3个执法科室也配备了照相机，但普遍存在设备老化的问题，部分相机还是老式的胶卷式相机，摄像机全部是卡带式，即使是数码相机像素也普遍不高，拍照的质量也不高。

专业培训不够。目前对执法办案人员的培训多集中于法律法规的培训，而缺少对证据采集的培训，特别是使用数码器材的培训。很多执法人员对数码器材的使用仅局限在按一下快门上，没有掌握选景、调光、对焦的拍摄技术。某经检大队曾经办理过一起非法经营危化产品案，当时执法人员在黑暗的仓库中进行取证，由于没有打开闪光灯，导致拍摄的照片无法辨认，影响了取证效果。

证据的效力不高。数码影像证据作为电子证据，容易被修改，其真实性经常会被怀疑。根据高院的行政诉讼证据规则，照片需经当事人的核对无误，才能作为认定事实的依据。而我们的执法人员在办案过程中往往只是将照片粘贴在证据页后加上文字说明，而没有取得当事人的签字确认。

二、提高数码影像固定证据效力的几点设想

（一）装备先进的数码影像设备 要加大执法部门的设备投入，配备800万像素以上的中高档数码相机，有条件的部门还可以配备专业单反设备。拍摄器材要有专人保管，并定期查看、维护，保证正常使用。拍摄取证时，办案单位应做好分工，指定专人操作。拍摄人员在拍照、摄像时，要注意保护好拍摄器材，防止当事人抢夺。

（二）建立规范化的数码影像采集程序

在进行影像资料取证时，要尽量做到规范、准确，应注意以下几点：

证据采集的合法性。首先，开展现场检查时，拍照、摄像取证工作应尽量公开进行，并在检查笔录中予以记录，以形成证据链。其次，证据内容应清晰、准确、完整、连贯，突出重点，明确目标，以充分体现视听资料证据的直接证明力。再次，对于不宜公开拍摄取证的，可以偷拍、偷录，但必须在营业场所实施，且不得损害当事人的合法权益，不得拍摄与案件无关的内容。此外，偷拍、偷录即将结束时，执法人员可根据情况向当事人说明，不便当场公开的，在随后的调查中应以适当方式体现，再由当事人辨认后签名确认。

证据采集的关联性。对涉案现场或物品进行拍照、录像时，要尽可能地将其特定化，并尽量将涉案现场或物品与当事人及其违法行为之间的关系确定下来。要将涉案现场或物品与其他相对固定的参照物（如涉案现场或物品邻近的建筑物或物品）一并拍摄，采用全景式拍摄与局部细化拍摄相结合的方法，注意突出涉案现场或物品本身的特殊之处以及与案件相关之处，使涉案现场或物品特定下来，确保违法行为人无法否认。如拍摄涉案现场时，将其全景及相邻的有特点的其他场景一齐拍下来；拍摄物品时应将其与能证明和当事人相关的场景或人物一同拍下来，尽量避免孤立地拍涉案物品本身；在涉案物品已被移离现场或者无法与其他有效参照物相对照的情况下，对相关照片，要用证据粘贴单粘好，注明该照片的证明对象，由违法行为人或涉案物品提供人在照片粘贴处按骑缝手印，并由其签名盖章予以确认。证据采集的客观性。为保证证据资料的客观性与证据性，拍照、摄像取证应当尽量包含以下内容：一是违法地的门牌号、店名、招牌甚至参照物等能锁定违法地址的内容；二是要有执法人员身着制服实施检查、调查的图像、镜头；三是要有当事人或其经营人员以及在场人员的图像、镜头；四是要有经营场所宏观环境和整体的图像、镜头；五是要有嫌疑物品的近照或特写镜头；另外，对于当事人的身份证件、重要资料等不方便提取的材料，也可一并拍摄取证。

证据采集的时效性。现场检查时，要注意拍摄当事人不配合的镜头和其正在从事违法活动的图片、镜头；拍摄人员要快速占领有利位置，抢拍重要镜头，以防错过最佳取证时机。对于拍照、摄像的内容，要力求完整、连贯，能在一（几）张照片或一（几）个镜头内体现出来的，尽量集中体现。对于宏观场景，可采取分段交叉拍摄的方法，拍好的照片可粘在一起，体现整体效果；可以从不同角度，采取远近结合的拍摄方法对主要证据进行重复固定。

（三）利用3G技术提高证据效力。今年江苏省工商系统为每名执法人员配备了移动监管执法设备，可以借助这个平台在执法过程中实现视频监看，确保透明执法。借助中国电信的通信网络，使用WCDMA无线高速数据通信技术，可以将现场执法情况和突发事件情况实时传回指挥中心，不仅为后方指挥人员的决策提供了依据，同时还留存了执法过程的视频资料和增加了执法工作的透明度。

（四）加强对数码证据材料的后续制作和管理。取证结束后，要将视听资料及时打印、冲洗或刻录成光盘（必要时可备份），并与案卷其他材料同期保存。拍好的照片及摄像资料入档时要加注说明，内容包括拍照的时间、地点、内容和照片的证明对象，并由当事人和拍照执法人员共同签名确认。当事人拒绝签名的，要如实注明其查看、辨认该照片的时间、地点以及不签名的原因。

证据收集的应注意事项

工商机关在行政执法过程中所要搜集的证据就是工商机关依法调取的证明行为人实施了违法行为，违法事实存在且应接受行政制裁的有关事实材料。依照法律规定，证据必须具有客观存在性、关联性和合法性三大特征，但从当前实际情况看，少数基层执法人员在办案中收集的证据或是不充分，或是经不起推敲，常常导致行政诉讼争议，影响了工商机关的红盾经济卫士形象。为此，本文主要就证据收集的注意事项进行一些分析，以期达到规范证据收集行为，提高执法水平的目的。

一、应明确取证方向

1、明确需要查明的案件事实。调查收集证据必须目标明确，有的放矢，而案件事实正是通过调取证据查明的，需要查明的案件事实一般在法律条文中均有明确规定。例如《反不正当竞争法》第２２条规定：“经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上、二十万元以下的罚款；有违法所得的予以没收。”据此规定，工商机关应当查明的事实包括经营者本身情况的事实、贿赂行为的事实、销售或者购买商品的事实、贿赂手段的事实以及情节是否严重的事实，是否构成犯罪的事实。这些事实是法律明确规定的，工商机关在办理同类不正当竞争案件时均必须查明，否则不能定案。

２、应当确立查明事实的标准。在明确需要查明的案件事实的基础上，应当进一步根据法律规定明确查明相应案件事实的标准，即工商机关在调取哪些证据的前提下，才能达到证明案件事实的目的，得出最终的事实认定结论，达到该案件事实清楚、证据确实的标准。３、应明确认定案件事实所需要收集的证据形式。工商机关在根据法律规定明确了应当查明的案件事实和标准的基础上，应当进一步明确为了查明和认定这些事实，需要哪些证据，也就是《行政诉讼法》规定的七类证据。一般来说，每一个事实要件都应当具有相应的证据证明，一个证据可以证明多个案件事实。根据法定的案件事实和证明标准，可以初步估测需要证据的质量，但因案件事实及其认定标准的不同，应收集的证据种类也因案件的具体情况而异，法律没有做出明确规定，这就需要工商机关执法人员充分发挥主观能动性，根据案件的具体情况，做出具体的评价和判断。

二、应迅速、及时地收集证据 迅速、及时是对证据收集时间方面的要求，我国的行政法律都规定了行政机关办案的期限，这些期限实际上是最低限度的要求。执法机关不能坐等时机的到来，而应当在保证质量和遵守法定程序的情况下，尽可能缩短办案时间，这是迅速及时的真正意义所在。证据要表现为特定的物品、痕迹或者证言文字。离发案时间越近，物品、痕迹就容易找，当事人或证人对案件事实的记忆也越清晰，表达也会越清楚。相反，离案发时间越远，能够证明案件真实情况的物品和痕迹就会发生变化甚至消失，当事人或者证人对案件事实的记忆就越模糊。如果工商机关拖延证据收集时间，就会给当事人造成可乘之机，甚至形成疑难案件。因此，如果发现难以提供、特别是可能灭失的证据，工商机关必须及时进行收集，为行政执法工作奠定良好的基础。

三、应客观、全面地收集证据

客观、全面是对工商机关调查收集证据内容方面的要求。根据此要求，工商机关在调查收集证据时，应当实事求是。凡是对本案有意义的证据材料，应一律收集，不能凭一时的主观判断取舍。对于现有的证据材料，不加以夸大或缩小，不用主观想象代替客观事实，不能按照主观设想的框框去收集证据，更不能弄虚作假，制造假证据，应全面调查收集当事人行为合法性与违法性的有关证据材料。工商机关只有在全面了解和掌握证据材料的前提下，才能依法做出正确的决定或裁判。

四、应深入、细致地收集证据 深入、细致是指工商机关在调查收集证据时应当培养和保持敏锐的洞察力、观察力和分析能力，不能轻信现有证据材料的表面现象，更不能被假相所迷惑，应保持耐心和信心，善于做艰苦细致的调查取证工作，不放过任何疑点。如果工商机关仅仅根据表面现象定案，在事实存在疑点时不做进一步的深入细致的调查核实工作，往往会酿成冤假错案。

五、调取证据时应严格遵守法定的权限

法定权限是指法律规定的工商机关职权的范围，主要表现为：工商机关可以采取哪些具有强制性的调查取证措施。我国现行的行政法规规定，行政机关超越法定权限调取的证据属于非法证据，不适合作为认定案件事实的证据。目前，在工商执法实践中超越法定权限收集证据主要存在两种情况，一种是超越职权收集证据；另一种是滥用职权收集证据。超越职权是指工商机关行使了法律没有赋予的权力，包括采取法律没有规定的手段，侵犯其他执法机关的职权，擅自扩大自己的法定职权等等；滥用职权是指工商机关依法享有法定职权，但行使时不负责任，例如假借合法的形式掩盖非法目的，采取欺骗的手段执法或者胡作非为。通过超越职权和滥用职权制作或者调查收集证据材料都是违法行为，属于非法证据，不能依此作为认定案件事实的依据。

六、在调取证据时应严格遵守法定的程序

法定程序是工商机关调查收集证据应当遵守的步骤、时间、顺序和方式方法，表现为工商机关调查取证时必须办理的书面或者口头手续。实践中违反法定程序的表现形式多种多样，包括遗漏或者增加步骤、顺序颠倒、超过法定期限、不采取法定形式、不办理法定手续等等。工商机关通过违反法定程序的行为所制作和调查收集的证据材料也属于非法证据，不能作为认定案件事实的依据。

七、在调取证据时，应当善待当事人的合法权利，并告知获得救济的途径 工商机关与行政案件的当事人，是管理者与被管理者的关系，管理者具有国家法律赋予的行政强制权；被管理者与其相比，就显得弱小。国家法律从保护弱者的立法本意出发，同时又为了制约执法机关权力的滥用，对执法机关予以必须履行告知等法定义务，同时赋予当事人陈述、申辩、控告、申诉等权利，所以工商机关在调取证据时，应依法严格履行法律规定，告知当事人依法享有的权利，并告知当行政机关侵害其合法权益时，寻求法律保护和救济的方式和途径。

第二篇：处罚案件证据收集要点

处罚案件证据收集要点

1、先行登记物品保存书： 《行政处罚法》第三十七条第二款规定，行政机关收集证据，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。新《烟草专卖行政处罚程序规定》（以下简称“新处罚程序规定”）第三十二条也规定了相关证据登记保存的内容，实施证据先行登记保存作为一种在特殊、紧急情况时采取的一项证据保全措施，它主要包含了以下几个要件：

（1）必须是在证据如果不登记保存，可能会被销毁、灭失或者以后无法取得的情况下；（2）必须经行政执法机关负责人批准；（3）必须在七日内做出处理决定；（4）登记保存的物品必须是与涉嫌违法行为直接关联的证据；（5）对采取保全的物品进行登记。证据先行登记保存作为获取证据的一个重要途径，在行政处罚中发挥着重要作用，因此在行政执法部门日常执法中使用频率也比较高。

而在执法过程中，一些执法人员由于对证据登记保存的概念及要件上的认识存在误区，在作出证据登记保存时不能全面、客观、合法进行，使得我们的执法成本和风险增大。结合证据登记保存过程中一些较有争议的问题在证据登记保存时应把握的尺度。

一、证据登记保存的地点。证据登记保存地点的争议焦点 在于否能实行异地保存。在执法实践中，为防止当事人转移、毁灭证据，以及在查处较大案件时，由于数量多、案情复杂无法就地保存，执法人员往往会采取异地保存。恰恰是这异地保存，成为很多行政复议或行政诉讼案件的争议焦点，而在现行法律中，不管是《行政处罚法》第三十七条的规定，以及新处罚程序规定第三十二条都没有明确规定证据登记保存地点，也没有禁止异地保存。在实际执法过程中，执法人员在保证不损害当事人合法权益前提下，不违背《行政处罚法》的规定下，可以实行异地保存，这样不仅提高了执法效率，也减轻了执法成本。

二、证据登记保存的期限。证据登记保存期限的争议焦点在于行政执法机关超过七日保存期限未作出处理决定是否因承担法律后果。新处罚程序规定第三十三条规定了证据登记保存在七日内采取的各项措施，未规定七日内无法处理会引起怎样的法律后果。但这并不是说，七日内未作出处理决定，保全证据自行解除，行政机关无需承担法律后果。如果在七日内不能做出处理，则应将登记保存的证据发还给所有人，否则便是程序违法，就要承担败诉的法律后果，如果逾期保存给相对人带来财产损失的，还应予相应赔偿。

三、证据登记保存的范围。证据登记保存范围的争议焦点在执法人员会不会任意扩大证据登记保存的范围。实行证据先行登记保存，必须是在特殊、紧急情况下，如证据有可能灭失、时过境迁后将难以取得等，行政执法机关才能实施。对没有必要 进行证据登记保存，或通过询问笔录、证人证言、现场笔录等其他证据就能够确定行政相对人违法事实的，则不能采取该措施。在执法中，往往把握不准实施证据登记保护的条件，在没有必要采取证据登记保存或用其他证据就足以认定行政相对人违法的情况下，任意扩大其范围，以貌似合法的方式进行变相的强制扣押。如在执法过程中，烟草专卖局扣留车辆和行车证后并未采取摄像、拍照、记录等任何方式予以固定；把车辆、行车证作为证据登记保存对象予以扣留，而这种行为却与法律法规相悖，打起官司来我们会吃亏。

四、证据登记保存清单的制作。证据登记保存清单制作的争议焦点在于需要保存的证据不予登记或登记不规范。在执法实践中，遇到涉案物品多时，尤其是对涉案卷烟进行登记，由于卷烟数量多、卷烟品牌不认识等原因，往往制作出来的证据先行登记保存单会出现卷烟品牌错误、漏填、数量计算错误，以及大小写不规范等情况，从而不能完全、准确地反映登记保存物品内容，容易与当事人在保存物品的名称、种类、数量、质量等方面产生分歧，引起行政复议或行政诉讼。因此，制作证据登记保存单时，应严格按照规定的格式文书书写，必须有当事人在场，当事人不在场的应有两名以上见证人在场，共同清点，制作完毕后，当场交由当事人或见证人核对，确定无误后签字、盖章，抬头必须是当事人，不能写无主；扣押物品需不同品牌标准清楚，写明具体品牌，不能用统称代替，如：把多个外国品牌统一写成外烟； 非本人签字写明代签。新处罚程序规定第三十二条第二款也对此有所规定，从而使得在先行登记保存证据时更具有操作性。

五、证据登记保存的批准。证据登记保存批准是否只有在事先取得行政机关负责人的书面批准后才能实施。新处罚程序规定第三十二条规定了，进行证据登记保存，必须经行政执法机关负责人批准，亦是，未经行政机关负责人批准实施登记保存，则违反法定程序。在执法实践中，面对一些法律意识强的违法者，会向执法人员提出证据登记保存的法律依据以及程序规定，而执法人员由于缺少行政机关负责人的书面批准依据，容易加大行政执法风险。因此，“事先授权”在这种情况下显得尤为重要，而新处罚程序规定并未规定“事先授权”内容，而在第十七条第二款规定了，对正在发生的违法活动，有管辖权的烟草专卖行政主管部门应当立即查处，并在查处七日内依法补办立案手续。言下，执法机关负责人可以在明确具体标准的情况下，授予行政执法人员根据具体情况处置的权力，行政执法人员采取“先行登记保存”后，应及时向行政机关负责人汇报。

2、勘验笔录：

检查（勘验）笔录是指烟草专卖执法人员依法检查违法案件当事人的经营场所，对案件发生的现场或者可以证明违法行为的物品进行检查、勘验时所作的书面记录。

最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第６３条规定：“（２）鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言„„”。由此可见，现场检查（勘验）笔录作为现场笔录的一种，证明效力大于证人证言、可直接作为定案依据，是发现案源、立案调查、实施行政处罚的重要证据之一。

一、检查（勘验）笔录制作的法律依据

1、中华人民共和国行政处罚法》第三十七条：“…….询问或检查应当制作笔录…….”

2、《烟草专卖行政处罚程序规定》第二十七条：“……检查应当制作现场笔录…..”

《行政诉讼法》第三十一条第七款明确把勘验笔录、现场笔录列为第七种证据，勘验笔录、现场笔录在烟草专卖系列执法文书中相对应的就是检查（勘验）笔录。

二、制作检查（勘验）笔录要掌握四个要素：即时间、地点、当事人、检查勘验的过程。

1、检查（勘验）笔录要明确时间。

填写要求：起止时间的填写要详实，具体、准确，要具体到年、月、日、时、分。

法律作用：确定检查的起止时间主要是解决追诉时效的问题。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。

2、检查（勘验）笔录要明确地点。

填写要求：填写时要尽量详细，市县区乡镇、街道、居民区、农村自然村屯、小区的门牌号码、单元、楼层等信息要填写详细。例如：××市××区××路××街45号××超市一楼仓库，或××市××区××路××街××牌号××（运输工具）

法律作用：明确专卖执法的检查范围，证明专卖执法范围的合法性。

3、检查（勘验）笔录要明确检查过程。

要求：填写时要把检查的整个过程，检查结果和涉案的烟草专卖品的品种、数量、规格及当事人是否取得许可证或者准运证等情况进行详细的记录。

法律作用：首先，体现了执法人员取证程序的合法性。（即证据必须是按法律规定的程序取得）。如《烟草专卖行政处罚程序规定》中规定调查收集证据必须有两名以上烟草专卖执法人员共同进行和烟草专卖执法人员现场检查只限于当事人的经营场所和仓储场所，以及烟草专卖执法人员进行检查时必须出示省级以上（含省级）烟草专卖行政主管部门颁发的检查证等等。其次，详细记录检查结果和涉案烟草专卖品的特征，可以揭示当事人的违法行为和违法情节，防止当事人以该的烟草烟草专卖品不是查获的烟草烟草专卖品为由提出异意。

再次，真实记录检查结果和当事人是否取得许可证或者准运证，对案件定性和处罚起着至关重要的作用。

4、检查（勘验）笔录要明确当事人

要求：填写检查（勘验）笔录时要明确当事人姓名、性别、年龄、住址、联系方式、工作单位、职业等自然情况。

法律作用：首先，记录当事人姓名、性别、年龄、住址、工作单位等自然情况，可以根据综合信息确定当事人，可以避免因当事人重名而搞错处罚对象；

其次，客观详细记录当事人的年龄，可以证明当事人是否达到追究行政责任的法定年龄和是否具有从轻或减轻行政处罚的年龄情节。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十五条规定：不满十四周岁的人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的，从轻或者减轻行政处罚。

三、制作检查（勘验）笔录要讲究方式、方法

1、检查勘验前要认真准备、周密部署。

首先要对案件情况有充分准备。对一些具体情况如：可能查获的违法行为有多严重、被检查勘验的当事人社会背景、能否配合检 查勘验、会不会出现抗法行为、现场的地理位置如何等，这些都要详细调查，认真分析，充分考虑，对可能出现的情况要有足够的预计。

其次，根据案件的具体情况制定检查勘验方案。明确每一位参检人员进入现场后的具体位置、任务，谁做检查（勘验）笔录，谁控制查获的烟草专卖品，谁负责对当事人进行询问，谁负责突发事件的对外联系等都要安排到位，考虑周全。

2、检查勘验过程中分工明确、相互协助。

首先进入违法现场后要按照计划好的方案有条不紊的进行，经验丰富者要帮助新手，“业务”生疏者要眼勤手快，不能所有文书都依靠一个人去做，要避免出现“干的干，看的看，站的站”的现象。

其次按我局每个队平均四个人计算，应该是队长负责指挥协调全局，如查获的数量、品种较多，要及时指派机动人员协助内勤人员；内勤人员负责填写现场检查（勘验）笔录、先行证据登记保存单等相关文书；其它两人，一个负责控制现场的人、财、物，保证当事人跑不了，现场财物丢不了；另一个机动。

3、检查勘验要动作迅速、一气呵成

俗话说“兵贵神速”，现场检查（勘验）讲的就是“快”。一般开始检查（勘验）时，被检查（勘验）人有一定的思想反应时间，检查（勘验）现场的围观人员也少，这个时候要稳住对方，阻止或拖延对方“掉兵遣将”，其他人则迅速开展工作，不给被检查（勘验）人留下太多回旋时间，以防当事人扰乱执法秩序，经检查（勘验）工作带来不必要的麻烦。当然，强调迅速要在程序合法、各项任务又必须完成基础上的迅速。

四、制作检查（勘验）笔录时注意事项

（1）记录内容要客观、真实、完整地记录检查（勘验）情况。避免分析、判断和推理式的语方出现，一定要用法言，法语。精确记述有关事件、地点、方位以及烟草专卖品的名称、数量、规格等特征，不能使用“大概”、“左右”等模糊词语

（2）《现场勘验检查笔录》的顺序应该与现场勘验的顺序保持一致。

（3）笔录当场制作，并与现场绘图、照相、摄像三者统一，互为补充和印证，不能有出现矛盾之处。

3、询问笔录：询问笔录是查处专卖违法案件的重要书证，对判明案情、准确定性有着直接的作用。因此制作规范并具有法律证明效力的询问笔录是专卖办案人员必须具备的专业素养，制作一份合格的烟草专卖询问笔录，应把握好以下四个要点：

一、准备充分

办案人员在对涉案人进行询问前，要做好充分而周密的询问前准备，一是要充分了解和掌握案情，摸清被询问人的基本情况和违法犯罪的事实，有利于在询问时能旁敲侧击，掌握询问主动权；二是要做好充分的心理准备，事先想好询问的目的，运用的询问策略及切入点，做到心中有数，有的放矢；三是充分掌握事实依据，对涉及案件的物证如已登记保存的非法卷烟、进货证明、运输票证等，应一一准备齐全，以便在询问时向涉案人出示，用可靠的事实说话。

二、程序合法

依法行政，规范办案是专卖执法人员最基本的职业要求，也是做好询问笔录的基本原则，因此在询问取证时要严格按照程序办事，一是要遵守执法行为规范，询问必须要有两名或两名以上的办案人员；询问开始前，办案人员应出示证件，表明身份。二是在询问过程中，记录人员应对涉案人的回答据实记录，方言、土话也应按音记录并在后面用括号注明意思。三是在询问结束后，应将询问笔录交给被询问人核对，并允许其补充完成更正；询问人与记录人都要签名确认询问结果，并在笔录最后一页应由被询 问人注明“以上笔录经本人核对，与我所说的一样”的字样，当事人拒签的，应在笔录中注明原因。

三、方法灵活

被询问人在接受询问调查时，往往会有抵触情绪，因此总是会有些不太配合，因此就需要办案人员掌握一些基本的询问技巧，并灵活运用，达到查清事实的目的，首先，态度要友好，交淡时注意语气的婉转，建立相互信任的交流气氛，消除当事人的抵触情绪，其二要陈明利害，告知当事人说假话和隐瞒案情的后果、给被询问人造成说假话就要承担法律责任的心理压力，迫使其实话实说；其三要讲求取证技巧，询问时出言要谨慎，不能授人以柄，若当事人回答避重就轻，模棱两可，要婉转启发，慎重提醒，若遇到个别态度恶劣的当事人要沉着应对，以静制动，紧紧抓住实质问题，追根究底。

四、配合默契

询问人与记录人要相互沟通，密切配合，在询问前，询问人员和记录人员应事先交流意见，统一取证目的，方法和重点等，询问人员在询问时要考虑到记录人员在记录速度并控制好节奏，记录人员也可以进行补充性询问，以求案件查处更清晰。

4、现场照片：现场执法照片的拍摄应注意合法性、关联性、客观性、时效性。

合法性。首先，开展现场检查时，拍照、摄像取证工作应尽量公开进行，并在检查笔录中予以记录，以形成证据链。其次，证据内容应清晰、准确、完整、连贯，突出重点，明确目标。

关联性。对涉案现场或物品进行拍照、录像时，要尽可能将其特定化，并尽量将涉案现场或物品与当事人及其违法行为之间的关系确定下来。要将涉案现场或物品与其他相对固定的参照物一并拍摄，注意突出涉案现场或物品本身的特殊之处以及与案件相关之处，使涉案现场或物品特定下来。在涉案物品已被移离现场或者无法与其他有效参照物相对照的情况下，对相关照片，要用证据粘贴单粘好，注明该照片的证明对象，由违法行为人或涉案物品提供人在照片粘贴处按骑缝手印，并由其签名盖章予以确认。

客观性。拍照、摄像取证应当尽量包含违法地的门牌号、店名、招牌甚至参照物等能锁定违法地址的内容，有执法人员佩戴执法徽章实施检查的图像、镜头，有当事人或其经营人员以及在场人员的图像、镜头，有经营场所宏观环境和整体的图像、镜头，有嫌疑物品的近照或特写镜头。另外，对于当事人的身份证件、重要资料等不方便提取的材料，也可一并拍摄取证。

时效性。拍摄人员要注意抢拍重要镜头，以防错过最佳取证 时机。对于拍照、摄像的内容，要力求完整、连贯，能在一（几）张照片或一（几）个镜头内体现出来的，尽量集中体现。对于宏观场景，可采取分段交叉拍摄的方法，拍好的照片可粘在一起，体现整体效果，可以从不同角度，采取远近结合的拍摄方法对主要证据进行重复固定。

第三篇：最新技术侦查证据材料质证要点汇总

最新最全技术侦查证据材料质证要点汇总

编者按：技术侦查措施被新刑事诉讼法确定为正式的侦查措施并规定相关技术侦查证据材料必须经当庭举证、质证后才能作为证据使用后，技术侦查证据材料的质证便成为刑事案件庭审质证的要点之一。笔者将在智豪律所刑事辩护工作中总结出的最全技术侦查证据材料质证要点汇总为此文，不当之处，敬请指正。要点1：《刑诉法》对技术侦查的适用采取诸多限制，其中之一即为技术侦查只能适用于特定的罪名。质证意见：若技术侦查适用案件涉及的罪名有误，则对该技术侦查证据材料的合法性有异议，且该证据属于非法证据，不能补正，依法应当排除。法律依据：《刑诉法》第一百四十八条；《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十四条；《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第二百六十三条。

要点2：《刑诉法》对技术侦查的适用限制之一为技术侦查只能在刑事案件立案后适用。通常做法是将《立案决定书》的立案时间与《技术侦查措施决定书》的决定时间、技术侦查相关证据材料的形成时间做对比，认定两者时间的先后顺序。

质证意见：若技术侦查的适用时间早于立案前，则对该技术侦查证据材料的合法性有异议，且该证据属于非法证据，不能补正，依法应当排除。法律依据：《刑诉法》第一百四十八条；《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十四条；《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第二百六十三条。

要点3：技术侦查材料必须经当庭出示、辨认、质证查证属实后，才能作为定案的依据。因此，当辩护律师发现一审判决载明定案依据包含技术侦查，而一审开庭恰恰没有进行对技术侦查材料的举证、质证时，可以此作为上诉理由，要求二审法院裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。法律依据：《刑诉法》第二百二十七条；《刑诉法解释》第一百零七条。

要点4：检查案卷材料是否附《技术侦查措施决定书》。质证意见：若案卷材料未附《技术侦查措施决定书》，可认定技术侦查材料的合法性有异议，因此不排除本案系违法使用技术侦查手段，要求检察院补正，否则，该证据不能作为定案的依据，应当排除。法律依据：《刑诉法》；《刑诉法解释》第一百八十条第三款；《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十九条；《人民检察院刑事诉讼规则》第二百六十五条。

要点5：检查技术侦查证据材料的相关内容是否与《技术侦查措施决定书》上批准的措施种类、适用对象和期限一致。

质证意见：若技术侦查执行中的措施种类、适用对象和期限与《技术侦查措施决定书》不一致，应当认为该证据材料收集程序不合法，在检察机关不能做出合理解释或补正后，应当作为非法证据排除。法律依据：《刑诉法》第一百五十条；《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十八条；《人民检察院刑事诉讼规则》第二百六十五条。要点6：《公安机关办理刑事案件规定》在对技术侦查的适用对象的规定更为严苛，明确规定只能是犯罪嫌疑人、被告人以及与犯罪活动直接关联的人员。质证意见：若公安机关侦查的刑事案件技术侦查证据材料的内容能够反映出对与犯罪活动间接相关或者无关的人使用技术侦查措施，可认定侦查机关违法使用技术侦查措施，收集的材料应当作为非法证据排除。法律依据：《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十五条。

要点7：检察院提供的技术侦查材料是否是原件，例如是否是电话录音原件还是书面转化材料，如果是仅提供书面转化材料，则真实性有异议。

质证意见：真实性有异议。仅有这一书面转化材料，没有相应的原件，因此无法排除该书面转化材料存在剪辑、增加、删改、与监听录音之间不一致，或者转化材料没有如实记录对被告人有利情形的情况。

法律依据：《刑诉法解释》第九十二、九十三条。

要点8：在查看技术侦查证据材料内容时，尤其是毒品案件辩护，要注重分析该证据材料内容是否明确提及被告人在本案中的涉案犯罪事实。若没有，可对该证据材料的关联性提出异议。

质证意见：关联性有异议。该技术侦查证据材料的内容并未提及本案相关犯罪事实，与本案不具有关联性，不能作为证据使用。法律依据：《刑诉法解释》第九十二、九十三条。

要点9：技术侦查执行机关的层级是否属于设区的市一级以上公安机关技术侦查执行部门。质证意见：如果不是，可针对证据的合法性提出异议，认为该证据的收集程序不合法，在检察机关不能补正和解释的情况下，应当作为非法证据排除。法律依据：《公安机关办理刑事案件规定》第二百五十五条。

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第四篇：无照经营行为证据调查要点

无照经营行为证据调查要点

一是通过现场检查手段收集其从事有关经营活动的证据，这是关键环节；

二是通过调查手段进一步查清其从事有关经营活动的名义、时间、组织形式、负责人或投资人等；

三是针对不同情况，采取查账、审计、会计鉴定、调阅核对档案等方式查清违法手段、违法后果等情节；

四是对无照经营行为采取强制措施。

即：

1.《无照经营查处取缔办法》（以下称《办法》）规定可以查阅、复制、查封、扣押与无照经营行为有关的合同、票据、账簿以及其他资料：查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物：查封有证据表明危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营场所。需注意只有“专门”用于无照经营的财物才能查封扣押，特别是当事人的车辆要仔细判定。另外对“场所”的查封必须具备上述条件。

2.先行查封扣押的条件是“在交通不便的地区或者不及时实施查封扣押可能影响案件查处的”，同时应当在24小时内补办查封扣押决定书。

3.查封扣押的期限是15日，案情复杂的经县级以上工商部门主要负责人批准可以延长15日，逾期未作出处理的，视为解除查封扣押。

4.查封扣押的易腐烂变质物品的处理，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，可以在留存证据后先先行拍卖或者变卖，与58号令中必须“征得当事人同意”更具操作性，但相应增加了工商部门责任。

二、查处无照经营案件的法律适用要点

（一）目前规定对无照经营查处的法律法规较多，我市还有《重庆市查处无照经营行为条例》（以下称《条例》）。《办法》规定，对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定。因此要依据无照经营的类型、特征选择处罚依据。

1.看以什么名义从事无照经营，如果无照经营的主要特征是未经登记冒用公司、个人独资企业、合伙企业名义从事经营活动，则分别适用《公司法》、《个人独资企业法》和《合伙企业法》。

2.看无照经营的规模和后果，除《办法》外，其他法律法规都未将直接规模、后果作为查处无照将经营的认定条件，因此如果能查清行为特征是规模较大、社会后果严重、特别是存在危害人体健康、重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，应适用《办法》。

3.法律转致时防止扩大解释，《办法》规定只有对无照经营行为的处罚，法律法规另有规定的，才从其规定。如《企业法人登记条例》对无照经营行为的处罚条款在《施行细则》中规定，应视为此法规对无照经营行为的处罚没有规定，不适用转致。

4.在重庆市的《条例》和《办法》对某一无照经营行为及处罚都有规定的，按照《办法》规定宜优先适用《条例》，对强制措施《条例》无规定的，适用《办法》。

（二）《办法》第4条第一款第（五）项规定了对特殊的超范围经营行为即有照无证行为按照无照经营行为查处，也可以行使赋予查处一般无照经营行为的职权。但需注意其他许可审批部门是否己进行立案查处，防止一事再罚。对一般的超范围经营不适用《办法》。

（三）企业法人可以在异地以自己的名义从事经营活动，对于不属于设点经营的，不应按无照经营处理。无照摊贩的处理由城市综合行政执法机关负责实施。

（四）对于自筹资金，自聘人员，自担责任，完全独立经营，仅仅借用了发包方的名义的虚假“承包”行为，实际上已经创设了一个新的经营主体，本质上就是一种无照经营行为，应当依法查处，对这种假发包关系中的发包方还可以按照出租营业执照行为查处（是经营资格的出租，不一定需要转移营业执照本身）。

（五）对未经登记，擅自设立分支机构，并以分支机构名义对外开展经营活动，对该分支机构可以认定为无照经营，对设立分支机构的法人按照不按规定办理变更登记处理。企业承租他人商业柜台及相关的营业场所和设施经营，视为设立分支机构，未经登记视为无照经营。

第五篇：新证据举证的主张要点

新证据举证的主张要点

书书

证据一：（二审庭审笔录）即二审法院对本案二审理查明的事实。

1、唐海清制作的二份土地（转让协议）中，所谓的甲方（转让方）“谭良万”的签名字迹系唐海清请人高手模仿所写的。唐海清在笔录中已承认了这一事实。

2、唐海清制作的二份土地（转让协议）中，所有摁的手印全部是唐海清一人所为。唐海清在笔录中已承认了这一事实。

3、唐海清在该笔录中已承认在2009年4月13日与谭良万签订一份（包工包料施工建房协议）的事实。

4、唐海清在该笔录的15页第16行中，承认从没有给谭良万给付所谓的土地转让费的事实。

5、唐仕荣在该笔录中的16页第3行中，已承认在2009年8月退出合伙关系的事实，并陈述张吉堂在2008年底退出合伙关系的事实。

6、唐海清在该笔录中的17页24行均已承认在2009年2月在谭良万的建房工地参入阻工的事实。

证据二：（2011）怀中民一终字第88号裁定书，二审法院对本案作出的认为。

1、二份土地（转让协议）系唐海清请人高手模仿谭良万的签名字迹所写。

2、系一审法院对落款日期为2009年4月13日，谭良万与唐海清签订的（包工包料施工建房协议）将该合同中的主体位置颠倒。属对该事实认定错误。

证据三：申请书

1、原一审的鉴定机构没有将这份（谭良万书写自己的笔迹）的申请书，作为笔迹鉴定重要依据的事实。并在鉴定意见书中有意排除和删掉这份申请书的事实。故该鉴定程序违法。

2、湘鉴司鉴中心（2010）文鉴字第56号（鉴定意见）没有依据SF/zJD0201000-2010文书鉴定的事实。故该鉴定程序严重违法。

3、从该鉴定意见最后的署名情况分析，是用一只笔一人同时签署了两位鉴定人的名字，这一事实已证实。该鉴定人极不负责，鉴定程序严重违法的事实。

4、申请鉴定人要求对该鉴定意见进行复议后，但该鉴定机构一直没有作出书面的鉴定复议结论的事实。

证据四：西政司法鉴定中心（2011）文鉴第2007号（鉴定意见书）

1、该鉴定全部是依据SF/JD0201000-2010文书鉴定通用规范，和SF/JD0201002-2010笔迹鉴定规范进行鉴定的事实。

2、该鉴定人员在最后的鉴定意见署名中非常正规，有教授，高工，工程师三人的各自签名的事实。

3、西政司法鉴定中心（2011）文鉴第2007号（鉴定意见书）作出的鉴定结论：（转让协议）上甲方“谭良万”的字迹与谭良万样本字迹不是同一人所写。这一鉴定结论现已被怀化鹤城区人民政府采信。

4、西政司法鉴定中心（2011）文鉴字第2007号（鉴定意见书）从根本否定了湘鉴司鉴中心（2010）文鉴字第56号（鉴定意见书）是错误的鉴定意见。

证据五：委托和鉴定开支费用已花销4800元事实。（两张票据）证据六：鹤政复决字(2012)1号《怀化市鹤城区人民政府行政复议决定书》作出了对唐海清伪造土地（转让协议）授权人（委托书），虚构自己获得全部土地使用权的虚假事实，以及唐海清提交的关键证据均是伪造的查明和认定的结论。

证据七：怀化市城市建设项目放通知单，是在2009年10月19日当市规划局下达的，该通知单已证实：

1、建房权利人就是怀国用（207）第出703号土地使用权的权利人谭良万一人的事实情况。

2、怀国用（2007）第出703号土地使用权，从没有进行过转让的事实。

3、该土地上的楼房基桩完工后，施工建房项目已通过了规划行政许可的事实。

证据八：在2011年9月16日，由市中国土局测量队绘制的（谭良万用地红线图），证实该红线图 的合法成立，到至今谭良万没有同

任何人签订过土地使用权转让的行为这一事实。证据九：解除（合伙集资建房协议）的通知书。

1、在2012年2月21日，谭良万已向唐海清送交该通知书后，产生法律效力的事实。

2、已经书面通知唐海清其合伙建房原所有的股份，予以全部取消的严厉告知事实。

证据十：（2011）怀鹤民一初字第303号判决书。

1、唐海清，唐仕荣在该判决书中已承认：怀国用（2007）第出703号土地使用权登记在谭良万名下均表示无异议的事实。

2、该判决书已证实在合伙建房关系存读期间，唐海清经手的楼房桩基工程收方验收的事实，和应承担该程款50%，费用93701.25元的事实情况，存在关连性的事实。

证据十一：（2010）怀中刑终字第4号判决书，证实：

1、谭良万出资赔偿损失费用154361.91元的事实。

2、中级法院认定，阻工当事人唐海清等致矛盾激化，在起因上有重大过错行为的事实。

3、该154361.91元的赔偿损失金额与唐海清参八唆使他人阻工的行为，存在关连性和有因果关系的事实。理所当然应负责承担该损失费用50%的连带赔偿责任。

反诉人：谭良万述

2012年3月20日